Продажа бизнеса может осуществляться двумя способами

В связи с тем, что условия внешней среды подвержены изменениям, порой весьма радикальным, для малого бизнеса чрезвычайно важное значение имеют процедуры прекращения деятельности. Предприниматель должен выбрать оптимальный способ прекращения деятельности, который позволит избежать больших материальных потерь и создать основу для начала нового дела.

Прекращение бизнеса субъектом предпринимательской деятельности

Предприниматель может прекратить свой бизнес и извлечь вложенный в него капитал двумя основными способами:

1. Ликвидация бизнеса.

2. Продажа бизнеса.

Ликвидация бизнеса может быть принудительной, осуществляемой в рамках процедур банкротства, и добровольной, при этом добровольная ликвидация осуществляется в том же порядке, что и принудительная, лишь без участия суда.

Понятие «банкротство» в трактовке российского законодательства значительно шире понятия «ликвидация». Институт банкротства является комплексным и включает в себя целый ряд процедур. В первую очередь они направлены на восстановление платежеспособности должника и продолжение его предпринимательской деятельности после расчета с кредиторами. Если же восстановить платежеспособность не удается, специальная ликвидационная процедура позволяет соразмерно удовлетворить требования кредиторов за счет имущества банкрота.

Все существующие в законодательстве различных стран подходы к определению несостоятельности должника можно свести к двум вариантам:

- принцип его неплатежеспособности - несостоятельным должником признается субъект, не погашающий требования кредиторов определенный период времени после наступления срока платежа;

- принцип неоплатности обязательств - то есть процедуры банкротства применяются только к должнику, который имеет совокупную кредиторскую задолженность на сумму, превышающую общую стоимость принадлежащего ему имущества. Такой подход может вызвать лавинообразную неплатежеспособность контрагентов должника: должник может довольно долго не расплачиваться по обязательствам, следя лишь за тем, чтобы общая сумма обязательств не превысила бы стоимость иму­щества.

В настоящее время в нашей стране вопросы банкротства регулируются Гражданским Кодексом РФ (часть 1) и Федеральным законом от 22 октября 2002 г. N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Некоторые вопросы конкретизируются в ряде указов и постановлений, а также в Арбитражном Процессуальном Кодексе РФ.

Под несостоятельностью (банкротством) понимается признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, в том числе исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды. Неспособность должника исполнить свои денежные обязательства говорит о его неплатежеспособности. Для того, чтобы неплатежеспособность трансформировалась в несостоятельность, необходимо официальное признание ее судом или объявление самим должником.

Внешними признаками несостоятельности и юридического лица, и индивидуального предпринимателя являются приостановление текущих платежей и неоплата предъявленных требований в течение 3 месяцев с момента наступления срока платежа, то есть для субъектов предпринимательской деятельности действует принцип неплатежеспособности. Принцип неоплатности сохранен в законе для граждан, не являющихся предпринимателями.

Арбитражный суд принимает к производству дела о несостоятельности, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют сумму не менее 100 тысяч рублей, а к должнику - гражданину - не менее 10 тысяч рублей. В эту сумму не включается задолженность по следующим обязательствам:

· возникшим из причинения вреда жизни и здоровью,

· по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору,

· по выплате вознаграждения по авторским договорам,

· перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия,

· по уплате неустоек, штрафов, пени.

При задолженности на меньшую сумму вопрос решается путем внесудебных процедур. Следует отметить, что по отношению к индивидуальному предпринимателю специальная норма о размере задолженности отсутствует, что порождает некоторые проблемы.

С заявлением о возбуждении дела о банкротстве в суд может обратиться сам должник, конкурсные кредиторы или уполномоченные органы. В ряде случаев должник обязан подать в суд заявление сам - в частности, когда удовлетворение требований части кредиторов приводит к невозмож­ности исполнения остальных обязательств должника.

Российское законодательство устанавливает следующие судебные процедуры банкротства:

- наблюдение;

- финансовое оздоровление;

- внешнее управление;

- конкурсное производство;

- мировое соглашение.

Руководство организации - должника может принять решение о добровольной ликвидации. Условиями добровольного объявления о ликвидации организации являются возможность должника удовлетворить требования кредиторов в полном объеме и наличие письменного согласия всех кредиторов.

Добровольное объявление о ликвидации должно быть опубликовано в «Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации». Оно должно содержать информацию о сроке (не менее 2 месяцев) и порядке предъявления требований и возражений кредиторов. При отсутствии возражений кредиторов по окончании указанного срока руководитель ликвидируемой организации должен составить реестр требований кредиторов и приступить к расчетам. Расчеты с кредиторами при добровольной ликвидации осуществляются в том же порядке, что и при конкурсном производстве. При наличии письменного возражения хотя бы одного кредитора ликвидация должно осуществляться посредством судебной процедуры конкурсного производства.

К отношениям, связанным с банкротством индивидуальных предпринимателей применяются в первую очередь специальные нормы о банкротстве этих субъектов, затем нормы о банкротстве граждан и только после этого - общие положения закона.

Заявление о признании индивидуального предпринимателя банкротом может быть подано самим должником, кредитором по обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью, уполномоченными органами. Кредиторы по требованиям, вытекающим из обязательств должника, не связанных с его предпринимательской деятельностью, лишены права возбуждать дело о банкротстве индивидуального предпринимателя, они вправе заявить о своих требованиях лишь в рамках возбужденного арбитражным судом дела о банкротстве.

Однако, граждане - индивидуальные предприниматели могут иметь в собственности имущественные комплексы так ж как и юридические лица, в отношении которых восстановительные процедуры обычно применяются. Таким образом, кредиторы индивидуального предпринимателя могут оказаться в менее выгодном положении, чем кредиторы юридического лица (то же можно сказать, например, о работниках).

С момента принятия арбитражным судом решения о признании индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства утрачивает силу его государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя. Если для занятия отдельными видами предпринимательской деятельности требовалась лицензия и она была получена индивидуальным предпринимателем, такая лицензия аннулируется.

Закон устанавливает срок (1 год) в течение которого индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, не может быть вновь зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя.

Анализ практики банкротства субъектов малого бизнеса в Евросоюзе показывает, что в значительной части случаев ликвидация через банкротство осуществляется не по причине неплатежеспособности, а из-за сложностей передачи бизнеса новым владельцам. Один из наиболее сложных случаев передачи права собственности - оформление наследства, которое требует уплаты высоких налогов.

1. Субъект предпринимательской деятельности (организация или индивидуальный предприниматель) может продать действующее предприятие (имущественный комплекс) другому субъекту предпринимательской деятельности. При этом, продажа предприятия не означает прекращения предпринимательской деятельности продавца - при этом меняется только состав используемого им имущества.

2. Участник юридического лица (юридическое или физическое лицо) может продать другому лицу свои обязательственные права в отношении этого юридического лица (долю, пай, акции).

Термин «предприятие» используется в российском гражданском праве двояко:

· как обозначение субъекта права - так обозначается одна из организационно - правовых форм юридического лица - государственного / муниципального унитарного предприятия;

· как обозначение объекта права - в соответствии со ст.132 ГК РФ «предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности».

Предприятием признается только тот имущественный комплекс, который используется для осуществления предпринимательской деятельности. Это определение позволяет выделить следующие признаки предприятия:

· имущественный комплекс для признания его предприятием должен быть работающим, "на ходу"; в противном случае утрачивается смысл в особом правовом регулировании положения предприятия;

· следует использовать предприятие именно в предпринимательской деятельности. Имущественный комплекс, используемый без цели извлечения прибыли, не образует предприятия. Так, например, медицинский комплекс, используемый поликлиникой (государственным учреждением) для оказания медицинской помощи гражданам в рамках обязательного медицинского страхования, нельзя признать предприятием. Этот же медицинский центр, используемый коммерческой организацией в целях извлечения прибыли, является предприятием.

Использовать предприятие может как собственник, так и иное лицо, которому право пользования предприятием передано по гражданско-правовой сделке. Передача предприятия пользователю может осуществляться как на возмездной (аренда, траст), так и безвозмездной основе. При этом важно, чтобы имущественный комплекс использовался в предпринимательских целях.

Предприятие может принадлежать и физическим лицам, причем не только индивидуальным предпринимателям. По наследству предприятие может перейти от предпринимателя к физическому лицу. При этом последнему следует для обеспечения целевого использования имущественного комплекса передать права по использованию предприятия лицу, имеющему право осуществлять предпринимательскую деятельность.

Предприятие как имущественный комплекс рассматривается в ГК РФ как недвижимость. Статус недвижимости предприятие приобрело не столько на основании существования неразрывной связи с землей, сколько в силу особого решения законодателя. Статус объекта недвижимости ведет к распространению на предприятие всех особенностей правового положения таких объектов: право собственности и другие вещные права, ограничения (обременения) этих прав подлежат государственной регистрации (ст.131 ГК РФ). Помимо общей регистрации прав на предприятие необходимо отдельно зарегистрировать права на земельные участки и другие объекты недвижимости, входящие в состав предприятия.

Необходимо определить состав предприятия - объединение каких элементов образует имущественный комплекс.

Современное гражданское право России включает в состав предприятия не только наличное, реальное имущество (вещи), но и нематериальные элементы имущества.

С бухгалтерской точки зрения имущественный комплекс предприятия составляют финансовые и материальные ресурсы, которые в бухгалтерском учете подразделяются на:

· основные средства,

· средства в обороте,

· нематериальные активы.

Экономическая точка зрения несколько шире - имущественный комплекс включает в себя следующие 4 группы объектов:

· предназначенные для его деятельности вещи,

· имущественные права и обязанности,

· исключительные права,

· особые нематериальные элементы.

К вещам относятся земельные участки, здания, сооружения, иные объекты недвижимости, оборудование, инвентарь, сырье, продукция и т.п.

В состав имущественного комплекса могут входить имущественные права и обязанности. Под имущественными правами понимаются права требования собственника предприятия к должникам, связанные с уплатой ими денежных сумм, выполнением работ и оказанием услуг, права пользования обособленными природными объектами: земельными участками, природными ресурсами. Имущественными обязанностями являются обязанности собственника предприятия по уплате денежных сумм, передаче товара, выполнению работ или оказанию услуг (долги).

В состав предприятия не включаются:

· обязательства по уплате налогов, сборов, пошлин и других платежей, то есть обязательства, жестко привязанные к статусу субъекта предпринимательской деятельности: при совершении сделки в отношении предприятия обязательства по обязательным платежам, возникшим до момента ее совершения, сохраняются за налогоплательщиком.

· права, полученные субъектом предпринимательской деятельности на основании разрешения (лицензии) на занятие определенным видом деятельности (например, право на оказание транспортных, аудиторских услуг и т.д.).

Продажа предприятия осуществляется по общим правилам продажи недвижимости, установленным ГК РФ (§ 7 гл. 30 ГК РФ), однако, ряд вопросов урегулирован особо (§ 8 гл. 30 ГК РФ).

Необходимость особого регулирования порядка купли-продажи предприятия определяется тем, что продажа предприятия в целом, "на ходу" предполагает передачу покупателю не только материальной основы производства, но и привязанных к ней прав и обязанностей продавца.

По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам.

Самая характерная особенность договора продажи предприятия, выделяющая его в самостоятельный вид договора продажи недвижимости, заключается в том, что передач движимого и недвижимого имущества сопровождается, с одной стороны, уступкой прав требований продавца покупателю, а с другой переводом на него долгов, что, как известно, требует согласия кредиторов. Поэтому в ГК РФ введены положения, определяющие особый порядок уведомления кредиторов и получения их согласия на продажу предприятия, а также последствия нарушения этого порядка.

После передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора.

При продаже предприятия все трудовые договоры, действующие на момент продажи, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к покупателю предприятия. При этом работники имеют право расторгнуть трудовой договор с покупателем предприятия.

Договор продажи предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, с обязательным приложением к нему следующих документов, удостоверяющих состав передаваемого предприятия:

q акт инвентаризации,

q бухгалтерский баланс продавца,

q заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия,

q перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.

Таким образом, в договоре продажи предприятия должны быть точно указаны состав и стоимость продаваемого предприятия, которые определяются на основе полной инвентаризации предприятия.

При продаже предприятия права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца, его товаров, работ и услуг переходят к приобретателю, если иное не предусмотрено договором. Необходимо учитывать, что переход этих прав возможен только по договорам, заключенным в соответствии со специальными нормами. Так, Закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» устанавливает, что переход исключительных прав на использование товарного знака производится на основании договора уступки товарного знака и регистрируется в Патентном ведомстве. Аналогично, исключительные права на объекты творческой деятельности могут быть переданы покупателю только по договорам, заключенным в соответствии с требованиями авторского законодательства. Следовательно, в договоре продажи предприятия необходимо не только конкретно указать, какие именно исключительные права переходят к приобретателю, но и определить обязанности сторон по заключению необходимых сопутствующих договоров и, при необходимости, их регистрации.

Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Порядок регистрации прав на предприятие и сделок с ним определен в ст.22 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

Передача предприятия продавцом покупателю осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, а также сведения о выявленных недостатках переданного имущества.

Подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью продавца и осуществляется, как правило, за его счет.

Предприятие считается переданным покупателю со дня подписания передаточного акта обеими сторонами. С этого момента на покупателя переходит риск случайной гибели имущества.

Следует обратить внимание, что момент передачи предприятия покупателю (момент подписания передаточного акта) не совпадает с моментом перехода к нему права собственности на это предприятие (момент государственной регистрации права собственности).

Вопрос о цене является существенным условием договора продажи предприятия. При отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме данного условия он считается не заключенным.

Оценка стоимости предприятия (бизнеса) при его продаже это всегда краеугольный камень данной сделки. Оценка предприятия более сложна, чем оценка иных видов недвижимого имущества, так как в этом случае речь идет об оценке бизнеса, цена которого зависит от многих статических и динамических факторов.

Указание в п.1 ст.561 ГК РФ на то обстоятельство, что «состав и стоимость продаваемого предприятия определяются в договоре продажи предприятия на основе полной инвентаризации, проводимой в соответствии с установленными правилами такой инвентаризации», не исключает возможности включения в состав предприятия также и иных нематериальных объектов, определение состава и стоимости которых происходит по усмотрению сторон или же на основании заключения оценщика.

Предприятие, будучи имущественным комплексом, является неделимым объектом. Его неделимость с правовой точки зрения заключается в распространении единого правового режима на все имущество, входящее в состав предприятия. С экономической точки зрения неделимость предприятия состоит в том, что стоимость предприятия может превышать стоимость образующего его имущества, то есть в случае физического разделения суммарная стоимость частей предприятия будет меньше, чем стоимость предприятия в целом. Это превышение возникает за счет существования прибыли, получаемой субъектом предпринимательской деятельности, в результате особого положения предприятия на рынке. Таким образом, цена предприятия как бизнеса напрямую зависит от его репутации, качества деловых связей («goodwill»).

Рассмотрим структуру цены предприятия.

1. Основным элементом цены предприятия является стоимость составляющего его имущества, определенная на основе инвентаризации и бухгалтерского баланса.

2. «Goodwill». Внешне это выглядит как цена средств индивидуализации предприятия и его продукции. Экономическая ценность средств индивидуализации предприятия определяется его известностью среди потребителей. Район известности предприятия, заставляющий искать с ним сделки, различается по характеру предприятия: некоторые предприятия могут быть известны всей России, другие - среднему Поволжью, третьи - одному только городу или только одной улице. Стоимостное выражение этой ценности обнаруживается в том излишке, какой приобретает цена предприятия сверх стоимости имущества.

3. Стоимость имущественных прав и обязанностей. Включение в состав продаваемого предприятия долгов и прав требования может быть дополнительным способом определения цены предприятия. Так, включение в состав предприятия "ликвидных" прав требования увеличивает цену, а включение долгов - уменьшает ее.

Как уже отмечалось, цена предприятия может быть определена по взаимному согласию сторон, однако, в целях повышения эффективности сделки целесообразно обратиться к специалисту - оценщику, который определит реальную рыночную стоимость предприятия на момент его продажи.

Процедура оценки предприятия регламентируется стандартом Российского общества оценщиков 24-01-96 «Стоимость действующего предприятия как база оценки» (принят и введен в действие постановлением Правления Российского общества оценщиков 11 сентября 1996 года, протокол № 16, г. Москва.)

Стоимость действующего предприятия определяется посредством капитализации прибыли, получаемой данным предприятием, с учетом оборота и всех обязательств, связанных с деятельностью предприятия. Рассчитанная таким образом стоимость будет включать в себя все 3 элемента, рассмотренных выше.

Дата добавления: 2014-01-20