Тема VII. Нормы права

III. Третью группу составляют правовые системы большинства арабских стран: Египта, Сирии, Ирака, Ливана, а также ряда стран Африки (Сомали, Мавритании) и Азии (Афганистан). Их конституционное право закрепляет, как правило, особые положения ислама и мусульманского права. Конституции многих из них предусматривают, что главой государства может быть только мусульманин, а мусульманское право является источником законодательства. Данное конституционное положение практически реализуется в других отраслях права и судоустройства.

II. Вторую группу составляют правовые системы Ливии, Пакистана, Судана. Сфера действия мусульманского права не является здесь столь всеобъемлющей, как в первой группе, но все же остается весьма существенной, в последние десятилетия даже обнаруживается тенденция к расширению. Принципы и нормы мусульманского права оказывают заметное влияние на основные акты конституционного характера и деятельность государственного механизма этих стран. В перечисленных странах мусульманское право без каких-либо изъятий продолжает регулировать отношения личного статуса, сохраняются мусульманские суды.

IV. Но в некоторых из стран (Турция, Сирия) наблюдается определенная демократизация мусульманско-правовых положений семейного законодательства. Особое положение занимают правовые положения Туниса, где брачно-семейное законодательство отказывается от ряда основополагающих институтов мусульманского права: например, законодательно запрещена полигамия.

Мусульманская правовая форма неразрывно связана с религией, оказывающей до сих пор громадное воздействие на народные массы. Из всех современных мировых религий ислам, пожалуй, наиболее тесно соприкасается с политикой, государством и правом. Связывающим звеном здесь выступает мусульманское право. При этом оно оказывает воздействие на современное правовое развитие стран Востока, прежде всего, через правовую идеологию и правовую психологию. Можно сказать, что сфера действия мусульманского права как идеологического фактора оказывается значительно шире, нежели рамки применения его конкретных нормативных предписаний.

Индусское право, право Дальнего Востока и некоторых странах Восточной Африки. Индусское право относится к древнейшим правовым системам. Это не право Индии, а право общины, которая в Индии, Неаполе, Пакистане, Бирме, Сингапуре, Кении и других странах исповедует индуизм.

В содержание этой системы входят обряды, верования, идеологические ценности: мораль, философия, которые нормативно закрепляют определенный образ жизни и общественное устройство. Важнейшая категория индусского права – дхарма - универсальные законы космического характера, комплекс религиозных, нравственных, социальных и правовых обязанностей.

Одним из убеждений индуизма является то, что люди разделены с момента рождения на социальные и иерархические категории, каждая из которых имеет свою систему прав и обязанностей и даже мораль. Оправдание кастовой структуры общества - основа философской, религиозной и социальной системы индуизма. При этом каждый человек должен вести себя так, как это предписано социальной касте, которой он принадлежит. В качестве регулятора поведения допускается обычай. Позитивное индусское право является обычным правом, в котором в той или иной мере преобладает религиозная доктрина. Она определяет нормы поведения, в соответствии с ней изменяются или толкуются обычаи. Обычаи весьма разнообразны. Каждая каста или под каста следует своим собственным обычаям. Собрание касты голосованием решает в местном масштабе все споры, опираясь при этом на общественное мнение. Оно располагает и эффективными средствами принуждения. Наиболее строгим наказанием считается отлучение от той или иной группы. В случае если нет определенной правовой нормы по конкретному вопросу, судьи решают его по совести, по справедливости. Правительству разрешается законодательствовать. Судебные прецеденты и законодательство не считаются источниками права. Даже когда имеется закон, судья не должен применять его ригористически (по всей строгости). Ему предоставлено широкое усмотрение, чтобы всеми возможными способами примирить справедливость и власть. Еще меньше, чем законодательство, на роль источника права может претендовать здесь судебная практика.

Итак, в период, предшествовавший британской колонизации, классическое индусское право не основывалось ни на формальных нормативах, ни на судебных решениях. В период колониальной зависимости индусское право претерпело существенные изменения. В области права собственности и обязательного права традиционные нормы были заменены нормами "общего права". Семейное наследственное право и другие обычаи не претерпели изменений. К1864 году накопились судебные прецеденты. Однако правило прецедента не стало традицией индусского права. Многие его институты и нормы подвергались модификации и даже были заменены новыми, но полного вытеснения индусского права не произошло. Сложилось нечто вроде "англо-индусского права", то есть индусское право сохранило свое регулирующее значение, правда, с определенными ограничениями. Конституция 1950 года отвергла систему каст и запретила дискриминацию по мотивам кастовой принадлежности. В индусском праве произошла своего рода революция. Однако Основной закон применяется только к индусам, а не ко всем гражданам Индии. Верность традициям прослеживается сквозь все трансформации; вековые корни, связанные с религией, дают о себе знать.

Отличительные особенности семьи религиозного права:

· источниками права являются религиозно-нравственные нормы и ценности, содержащие в священных книгах;

· в законотворчестве законодатель учитывает принципы религиозного права;

· данная правовая семья отличается архаичностью, консерватизмом, неизменностью своих концептуальных основ;

· особое место среди источников занимают труды ученых-юристов, толкующие первоисточники;

· судебная практика не является источником права;

· на первое место выдвигаются не права, а обязанности человека.

Традиционные правовые семьи состоят из дальневосточной правовой семьи (Китай, Япония, Корея, Мадагаскар, страны Индокитая и др.) и семьи обычного права (или Африканская семья), куда входит большинство стран тропической Африки.

Дальневосточная правовая семья существует не одно тысячелетие в длительной изоляции от зарубежного права. Основа дальневосточной семьи - древнекитайское право. История Китая породила многочисленные философские идеи, из них три – даосизм, конфуцианство, легизм оказали решающее воздействие на формирование дальневосточного права. Здесь под сомнение поставлена сама ценность права. На западе, в странах ислама, к праву относятся как к опоре социального строя, необходимому средству его охраны. Люди должны жить в соответствии с правом, а если они лишены такой возможности, то борются за торжество права. Власти тоже должны соблюдать нормы права, а суды - обеспечивать уважение к праву. Право - это зеркало справедливости. Его отсутствие ведет к произволу, анархии, господству силы.

Странам Дальнего Востока несвойственно такое видение.

В глазах китайцев право не только далеко от того, чтобы быть фактором порядка и символом справедливости;оно - орудие произвола, фактор, нарушающий нормальный порядок вещей. Добропорядочный гражданин не обязан уважать право и даже думать о нем: у него образ жизни должен исключать любые правовые притязания и всякое обращение к правосудию. В своем поведении человек должен руководствоваться не юридическими мотивами, а стремлением к гармонии и миру. Согласительные процедуры ценнее правосудия, и конфликты следует гасить путем посредничества, а не решать правовым путем. Весь Дальний Восток традиционно придерживается именно такого взгляда, выразив его в формуле "право хорошо для варваров".

Коммунистический режим в Китае и вестернизация Японии не изменили существенно этого взгляда, укоренившегося в сознании людей. В Японии действуют кодексы, созданные по европейской модели, но население, как правило, мало обращается к ним, равно как и правосудию. Сами же суды склоняют стороны к мировому соглашению и разработали оригинальную технику применения права, а точнее, уклонение от его применения. Все, что сказано о Дальнем Востоке, может быть распространено и на "черную Африку" и Мадагаскар. В условиях, где индивидуализм занимает так мало места и на первый план выдвинуто единство общественной группы, основное - это сохранение и восстановление гармонии, а не уважение к праву. Право западного образца, действующее здесь, - по большей части лишь орнамент. Большинство населения продолжает жить в соответствии с традициями (мало похожими на то, что, на Западе понимают под правом), не обращая внимание на искусственные своды правовых норм.

Семья обычного права. Обычное право, господствующее, например, в тропической Африке, понимается как совокупность преимущественно правил неписанных, признаваемых ее членами в качестве обязательных.

В своем развитии право африканской правовой семьи прошло несколько этапов:

· развитие обычного права;

· колонизация и влияние на него права завоевателей;

· независимого развития и формирования современных правовых систем.

Долгое время Африка жила по нормам обычая, где сочетались правовые и моральные нормы. Постепенно в результате сначала колонизации, а затем распада колониальной системы традиционное африканское обычное право утрачивает свои первоначальные черты. В одних странах (Того, Заир) проводится курс на его интеграцию, т.е. включение обычных норм в законодательство, в других (Мали, Конго) - вводится запрет обычного права.

Отличительные особенности традиционной правовой семьи:

· дуализм источников права;

· основными источниками права на протяжении длительного времени являлись обычаи и традиции, в настоящее время усиливается значение писанного права и судебной практики;

· искусственно созданные своды правовых норм обладают в глазах населения меньшей социальной ценностью, чем традиции и обычаи;

· право выполняет больше орнаментальную роль;

· на первом месте в правовой практике должны стоять воспитание и убеждение, а не власть и принуждение;

· архаичность многих обычаев и традиций.

7.1.Понятие и признаки норм права

7.2. Структура норм права. Гипотеза, диспозиция, санкция.

7.3. Виды правовых норм.

Закономерности построения отношений выражаются формулой. В естественных науках формулы указывают на закономерности отношений между явлениями природы. В правоведении формулы отражают закономерности отношений между лицами, т. е. людьми, способными организовать свою жизнь в соответствии с этим знанием. Эти правовые формулы называются нормами права.

Норма права – это провозглашенное, очевидное для всех, обязательное руководящее начало построения устойчивых отношений между лицами с целью их самореализации.

Норма права – это установленное или санкционированное, т. е. утвержденное и охраняемое государством правило поведения, соответствующее интересам властвующего слоя населения или большинства граждан, обязательное для исполнения всеми, на кого оно распространяется, применяемое неопределенное количество раз и предусматривающее юридическую ответственность в случае его невыполнения.

Выделяются следующие характерные черты и признаки нормы права.

1. Фиксированность. Норма права тесно связана с закономерностью отношений, которую она провозглашает, поэтому она фиксирована, устойчива, определенна.

2. Общеобязательность. Норма права – обязательное правило поведения для юридических и физических лиц. Она признается государством, которое гарантирует ее выполнение принудительной властной силой.

3. Властность – это способность нормы четко определять необходимые государству и обществу отношения и регулировать их.

4. Норма права имеет общий характер, она не адресована конкретному лицу. Например, если в норме права речь идет о должностном лице, то она регулирует деятельность любого должностного лица независимо от того, кто персонально им является.

5. Норма права регулирует внешнее поведение человека. Она обращена к его воле, сознанию и действиям, а не к эмоциям, настроению, желаниям. Для нормы права главное – внешне проявляющиеся поведение и деятельность людей.

6. Норма права регулирует общественные отношения официально, открыто и публично.

7. Норма права рассчитана на многократное использование. Она применяется все время, пока является действующей.

8. Нормы права содержатся в законах и других нормативных правовых актах.

9. Норма права предусматривает определенную юридическую ответственность, применяемую соответствующими государственными органами в случае ее невыполнения.

Норма права может выступать в виде:

а) предписания: вести себя определенным образом, выполнить какие-то обязанности;

б) запрета совершать некоторые поступки;

в) разрешения действовать соответствующим образом. Но сущность ее сохраняется: она – обязательное правило поведения для исполнения всеми, кого оно касается.

Юридическим содержанием нормы права является:

1. Предоставление прав одной стороне. Например, право продавца вещи получить ее цену и право покупателя получить приобретенную им вещь.

2. Возложение на другую сторону обязанностей. Например, юридическая обязанность покупателя уплатить продавцу стоимость вещи и юридическая обязанность продавца передать проданную вещь.

3. Связь прав и обязанностей. Продавец обязан передать вещь, и имеет право получить деньги – цену этой вещи, а покупатель, наоборот, имеет право получить вещь, и обязан передать продавцу деньги. В этом заключается взаимосвязанное поведение сторон, установленное нормой права.

4. Вмешательство государства в случае, если продавец или покупатель не выполняет своих обязанностей. Вмешательство государства представляет собой властное принудительное воздействие с целью исполнения нормы права либо привлечение виновного к ответственности.

Структура нормы права и классификация элементов структуры нормы права

Структура нормы – это ее смысловое построение, подчиненное законам логики и закономерностям регулирования отношений между людьми, внутренние составляющие ее части. Нормы права можно излагать при помощи различных речевых оборотов, но в любом случае при этом прослеживается формула: «Если…, то…, иначе…». В развернутом виде эта формула построения предписания нормы права выглядит так:

Если субъект права находится в жизненной ситуации А, то в режиме X или Y возникает отношение В, в рамках которого субъект права вправе или должен совершить действие С; в противном случае (если субъект права действиями С-1 не выполнит это требование и возникает ситуация А-1) субъект права будет обречен дополнительными обязанностями или ограничен в правах с целью поддержания или защиты отношения В. (М. Рассолов ТГП)

Юридические нормы, устанавливающие определенный шаблон поведения в той или иной ситуации, т.е. являющиеся правилами поведения, имеют в своей логико-юридической структуре гипотезу, диспозицию и санкцию.

Гипотеза – часть юридической нормы, указывающая на факты, условия, жизненные обстоятельства, при наличии или отсутствии которых норма вступает в действие, а также на субъекты, к которым данная норма адресована (отвечает на вопросы: где?, когда?, в каком случае?, при каких условиях?). Например, согласно ст. 550, 551 ГК РФ переход права собственности на недвижимость к покупателю возможен только при заключении письменного договора и его государственной регистрации.

С помощью гипотезы абстрактный вариант поведения «привязывается» к конкретному жизненному случаю, к определенному человеку, времени и месту. Обобщение социальных ситуаций приводит к формированию модели поведения, выраженной абстрактно в норме, а каждая из ситуаций, закрепленная в гипотезе, «вдыхает жизнь» в правило поведения, переводит его на уровень отдельного случая. Иными словами, гипотеза приводит в движение юридическую норму.

Если в гипотезе указано одно обстоятельство, с наличием или отсутствием которого связывается действие юридической нормы, то такая гипотеза называется простой.

Если гипотеза действие нормы ставит в зависимость от наличия или отсутствия одновременно двух или более обстоятельств, то она называется сложной.

Альтернативной называют гипотезу, ставящую действие юридической нормы в зависимость от одного из нескольких перечисленных в законе обстоятельств.

Диспозиция юридической нормы – часть юридической нормы, содержащая правило поведения, которому должны следовать участники правовых отношений. Диспозиция – это сердцевина, стержень юридической нормы. Например, согласно ст.549 ГК РФ по договору купли-продажи недвижимости продавец обязан передать в собственность покупателя это недвижимое имущество.

Однако состоять из одной диспозиции юридическая норма не может. Лишь в сочетании с гипотезой и санкцией, которые группируются вокруг нее, диспозиция обретает свою жизнь, проявляет свои регулирующие способности. Диспозиция – это модель правомерного поведения.

В зависимости от того, как излагается правило поведения, различают следующие виды диспозиции:

а) простая – диспозиция, называющая вариант поведения, но не раскрывающая, не разъясняющая его;

б) описательная – диспозиция, описывающая все существенные признаки поведения;

в) ссылочная – диспозиция, не излагающая правило поведения, а отсылающая для ознакомления с ним к другой норме закона.

г) бланкетная диспозиция является разновидностью ссылочной. Для ознакомления с правилами поведения она отсылает не к нормам закона, а к инструкциям, правилам, техническим нормам и т.д.

Диспозиция правовой нормыможет устанавливать два режима отношений:

дозволяющий (управомочивающий) и обязывающий.

1) Дозволяющая диспозиция устанавливает правовое положение лица, в рамках которого оно вправе действовать по своему усмотрению. Дозволяющие диспозиции характерны для норм гражданского права. Встречаются они и в нормах, определяющих порядок осуществления земельных отношений.

Например, ч.1 ст.40 Земельного кодекса РФ гласит:

Собственник земельного участка имеет право: использовать в установленном порядке для собственных нужд имеющиеся на земельном участке общераспространенные полезные ископаемые, пресные подземные воды, а также закрытые водоемы…

2) Обязывающая диспозиция характерна для норм административного и уголовного права. В ней содержится веление на совершение определенных действий или запрет, предостерегающий лицо от совершения конкретных действий.

Например,_________________

Санкция – часть нормы, в которой определяются меры ответственности субъектов права в случае совершения ими действий, которые противоречат отношениям, установленным диспозицией нормы.

Философы, а чаще всего социологи, под санкцией понимают не только негативные (порицание, наказание), но и позитивные (одобрение, поощрение) последствия за социально значимое поведение человека. В данной работе понятие санкции трактуется с правовых позиций, когда под санкцией понимаются неблагоприятные последствия, возникающие в результате нарушения диспозиции юридической нормы.

Санкция – логически завершающий структурный элемент юридической нормы. В ней выражается отрицательное отношение общества, государства, личности к нарушителям юридической нормы. До тех пор, пока юридические нормы не будут исполняться в силу убеждения, добровольно, до тех пор, пока существуют правонарушения, санкция будет оставаться действенным средством соблюдения и исполнения юридических норм, а тем самым – средством укрепления законности и правопорядка.

Санкция юридической нормы – понятие собирательное. В зависимости от характера неблагоприятных для нарушителя последствий она может предусматривать:

а) меры ответственности (лишение свободы, штраф, выговор, взыскание материального ущерба и др.); санкции этого вида называются штрафными или карательными;

б) меры предупредительного воздействия (привод, арест имущества, задержание в качестве подозреваемого в совершении преступления, отмена акта государственного органа, принудительное лечение, снос самовольно возведенных строений и др.);

в) меры защиты (восстановление на прежней работе рабочих и служащих, ранее незаконно уволенных; взыскание алиментов и др.); назначение указанных мер – устранение причиненного человеку вреда и восстановление его нарушенных прав (эти меры, в отличие от мер ответственности, предусматривают выполнение правонарушителем лежащих на нем и не исполненных ранее обязательств);

г) неблагоприятные последствия, возникающие в результате поведения самого субъекта (утрата больным пособия по временной нетрудоспособности вследствие нарушения больничного режима или неявка без уважительных причин на врачебный осмотр и т.д.).

Санкции юридических норм целесообразно классифицировать по объему и размерам неблагоприятных для правонарушителя последствий, распределив их в три группы.

1. Абсолютно определенные санкции, где точно указан вид и мера юридической ответственности (освобождение работника от исполнения своих обязанностей, увольнение, точно обозначенный размер штрафа и др.).

2. Относительно определенные санкции, где границы неблагоприятных последствий указаны от минимального до максимального или только до максимального. Это, прежде всего, многие санкции уголовно-правовых норм с формулировкой «наказывается лишением свободы на срок от... до... лет» или «наказывается лишением свободы сроком до... лет». В таких случаях правоприменительным органам предоставляется возможность решать дело с учетом конкретных обстоятельств.

3. Альтернативные санкции, где названы и перечислены через соединительно-разделительные союзы «или», «либо» несколько видов неблагоприятных последствий, из которых правоприменитель выбирает только одно, наиболее целесообразное для решаемого случая.

Санкции правовых норм подразделяются на обязывающие и наказывающие.

Сканировать с. 318-319.

Трехчленная логическая структура юридической нормы имеет исключительно большое значение для правотворческой и правоприменительной деятельности, так как позволяет создавать жизнеспособную, проверенную практикой, эффективную систему государственно-правового воздействия на поведение человека. Трехэлементный состав юридической нормы обеспечивает четкое определение самого варианта необходимого поведения, ситуации его действия (не действия), побудительных средств, обеспечивающих реализацию правового предписания. Отсутствие какого-либо структурного элемента юридической нормы-правила поведения свидетельствует о ее ущербности и приводит к «сбоям» в правовом регулировании: норма либо теряет связь с конкретными жизненными обстоятельствами (становится беспредметной), либо не предлагает варианта поведения, либо утрачивает свои побудительные свойства.

Сканировать с. 318-319.

Дата добавления: 2014-01-13