Правовые акты: понятие, виды

Виды текстуальных источников права: мифы (мифология), правовые обычаи, судебные прецеденты, судебная и административная практика, правовая практика, правовые доктрины, священные книги, правовые акты – автономные (договоры) и гетерономные (законы и подзаконные акты).

Мифы в узком смысле – это фантастические представления о мире, свойственные, прежде всего, архаичному человеку и передаваемые в форме устных повествований.

Мифы в широком смысле слова могут являться вторичным источником права и в современных обществах. По мнению Р.Барта, миф – это коммуникативная система, сообщение. Миф основан на внушении. В современном мире происходит мифологизация окружающей действительности, например, социальных, политических, правовых идей и концептов. Мифология, определяя общезначимые права и обязанности субъектов, является и текстуальной формой и важнейшим содержательным источником норм социального права, причем источником не только рациональным, но также иррациональным.

Понятия других, указанных выше, источников права можно будет выяснить в следующих по списку ответах на вопросы к экзамену.

Нерсесянц как и другие авторы выделяет следующие источники права: обычай, судебный прецедент и судебная практика, нормативно-правовые акты, другие незаконодательные источники права – правовая доктрина, нормативный договор, принципы права.

Нерсесянц указывает, что в общей теории права формы выражения и закрепления правовых норм определяются как источники права в юридическом, формальном смысле. Приведенное определение юридического источника права есть результат известного «джентльменского соглашения» между юристами, призванного избежать многозначности этого понятия. Чтобы подчеркнуть его формально-юридический смысл, обычно понятие «источники права» уточняют в скобках понятием «формы».

№ 38. Правовой обычай как источник права.

Правовой обычай – один из наиболее древних текстуальных источников права. Под обычаем понимается правило поведения, сложившееся на основе постоянного и единообразного повторения каких-либо фактических отношений. Обычай может быть как всеобщим, так и локальным, действующим только в определенных местностях. Не всякий обычай является правовым. Для непосредственного социального действия в качестве правового текста он должен иметь объективно правовое содержание (устанавливать легитимные права и обязанности), а для того, чтобы получить значение государственно-признанного источника права – быть санкционированным государством (в романо-германской правовой семье).

Признание обычая в качестве источника права осуществляется путем ссылки на обычай как на общеобязательное правило в к-л нормативно-правовом акте государства, или при аналогичном его признании судебной, административной или арбитражной практикой.

В настоящее время правовой обычай постепенно вытесняется (особенно в романо-германской правовой семье) другими текстуальными источниками права, прежде всего, законом. Но поскольку государственно-правовое регулирование не может охватить все общественные отношения, подлежащие такому регулированию, обычай сохраняет свое значение в отдельных отраслях частного и, в меньшей степени, публичного права.

Так, ст.5 ГК РФ признает в качестве источника предпринимательского права обычай делового оборота, под которым понимается сложившееся и широко применяемое в к-л области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в к-л документе. При этом обычаи делового оборота не применяются, если они противоречат обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору.

Ст. 134 КТМ устанавливает, что срок, в течение которого груз должен быть погружен на судно, определяется соглашением сторон, а при отсутствии соглашения сроками, обычно принятыми в порту погрузки.

Обычай является источником не только государственного, но и социального права. Последнее и существует преимущественно в форме традиций, обычаев, обыкновений. Наиболее значимые из них или признаются правовыми по своей природе (при наличии определенных признаков – в англосаксонском праве), или санкционируются государством и становятся нормами государственного права (в романо-германских правовых системах).

При этом в англосаксонской правовой системе фактически признается существование негосударственного, социального права, т.к. обычай признается правовым не с момента вынесения судебного решения, ссылающегося на него, а с того момента, когда обычай получил необходимые правовые свойства (длительность существования, добровольность исполнения, соответствие разуму и действующим законам).

Правовые обычаи могут представлять как государственное, так и социальное право, но в любом случае их отличительной чертой является неписанный характер. По римским представлениям, в этом заключается их особенная сила. Это право пользуется тем большим авторитетом, что доказано отсутствие необходимости придать ему письменную форму. Считается, что неписанные обычаи наиболее пластичны и отвечают постоянно изменяющимся потребностям гражданского оборота.

Правовой обычай можно определить как правовой текст, сложившийся на основе постоянного и единообразного повторения каких-либо фактических отношений и интерпретируемый как основание общезначимой и общеобязательной нормы поведения, имеющей предоставительно-обязывающий характер.

№ 39. Правовой прецедент как источник права.

Судебный прецедент (лат. – предшествующий) – это правовой текст, представляющий собой часть судебного решения по конкретному делу, содержащую сформулированное судом правило, интерпретируемое как основание общезначимой и общеобязательной нормы поведения для всех, кому оно адресуется, в том числе для судов при решении аналогичных дел.

Суд прецеденты устраняют пробелы действующего законодательства и определяют практику его применения. В настоящее время суд.прецедент является одним из основных источников права, в так называемой англосаксонской правовой семье.

В основе доктрины суд.прецедента лежит принцип, согласно которому суд не может отказать к-л в правосудии из-за отсутствия подходящего для данного случая закона. Суд обязан вынести решение и по такому делу. Мотивировочная часть такого судебного решения принимается за общее обязательное для всех правило при разрешении всех аналогичных дел, т.е. выступает судебным прецедентом. Фактически суд при этом осуществляет правотворчество, хотя создаваемая им правовая норма как бы «растворена» в конкретном судебном решении, и для ее последующего применения необходимо его толкование. Поэтому прецедент зачастую формулируется не в одном судебном решении, а в судебной практике по его применению.

Различают креативные (создающие новую норму) и интерпретативные (дающие толкование уже существующей норме) прецеденты. Последние, будучи вторичными правовыми текстами, выступают и в качестве вторичных источников права.

Сила суд.прецедента вытекает из того, что всякий суд безусловно связан решениями всех вышестоящих судов, которые не могутоспариваться, однако в толковании прецедента судья обладает полной свободой. Возможность опираться на прецеденты обеспечивается их регулярной публикацией в судебных отчетах.

Прецедентное право отличается сложностью и запутанностью, что вызывает определенные проблемы его применения. Но, с другой стороны, прецедентные нормы наиболее приближены к конкретным жизненным ситуациям и поэтому могут более полно отражать требования справедливости, чем общие и абстрактные нормы закона.

Спецификой действия прецедентного права в Англии является его деление на общее право и право справедливости. Право справедливости возникло как ответ на опасность отстать от самой жизни, когда система общего права не успевала за меняющимися социальными условиями и порой оказывалось связанной консерватизмом судейского корпуса. Право справедливости формировалось из решений лорд-канцлера, действовавшего от имени короля и Совета, которые уполномочили его рассматривать жалобы и апелляции на решения обычных королевских судов. Обращения в таких случаях поступали прямо к королю как источнику всех милостей и справедливости, но принимал решения лорд-канцлер, на основе доктрины «королевской справедливости», в основе которой лежали фундаментальные идеи христианства.

В настоящее время право справедливости инкорпорировано в систему общего права.

Судебную и административную практику не следует отождествлять с судебным прецедентом. Судебная практика может являться источником норм права и в тех правовых системах, в которых не признается прецедентное право. Суд. и адм. практика представляют собой сложившиеся обыкновения, приемы, способы решения юридических дел, формирующие и уточняющие значение правовых норм. Т.о., она представляет собой вторичные правовые тексты и, соответственно, выступает в качестве вторичного источника права.

Правовая норма формируется не только в результате интерпретации законов и др. законодательных актов, но и актов судебных (административных), а также сложившейся судебной и административной практики.

Французский правовед Р.Давид писал, что нужно не столько интересоваться формулировками различных авторов и доктринальными произведениями, сколько обратить внимание на другой фактор – на все увеличивающееся число различного рода сборников и справочников судебной практики, которые создаются для юристов-практиков, и их роль объяснима лишь тем, что суд.практика является в прямом смысле слова источником права.

Правовая практика является малоизученным источником права в российской правовой науке. Но ее значимость от этого не уменьшается. Ведь право представляет собой функционирующую систему, систему правовых коммуникаций, основанную на обратной связи. Это означает, что субъекты права не только взаимодействуют на основе социально признанных норм, но и модифицируют, корректируют, приспосабливают свое поведение к скрытым, но имманентно обязательным условиям правовой коммуникации, которые не зависят сами от содержания первичных правовых текстов, а наоборот, во многом определяют это содержание. В частности, такая корректировка происходит путем создания вторичных правовых текстов, отражающих правовую практику. В отличие от мифологических текстов, тексты правовой практики рациональны и функциональны. Они определяются условиями и особенностями функционирования тех или иных правовых норм в рамках конкретного социума.

№ 40. Нормативный договор как источник права.

Нормативный правовой договор относится Поляковым к автономным правовым актам. Правовой договор – правовой текст, основанный на взаимном волеизъявлении сторон, интерпретация которого образует правовую норму – общезначимое и общеобязательное правило поведения, имеющее предоставительно-обязывающий характер.

Нормативный договор в качестве основного правового текста выступает в международном праве. В международно-правовой доктрине распространено деление договоров на договоры-законы и договоры-сделки. Первые формулируют общие правила, вторые регулируют локальные отношения и содержат индивидуальные правила поведения участников такого договора. Но и те и другие признаются источниками м/н права. Общеобязательность договора-сделки обусловлена тем, что хотя она непосредственно относится лишь к тем, кто ее заключал, признавать ее правовую значимость обязаны все.

Нормативные договоры имеют распространение также и в конституционном, гражданском, трудовом праве. Так, к нормативному договору может быть отнесен Договор о разграничении предметов ведения и полномочий между федеральными органами гос.власти РФ и органами власти республик в составе РФ 1992 г. В области трудового права значительную роль в качестве источника права играют коллективные договоры. Коллективный договор – это правовой акт, нормативно регулирующий трудовые, социально-экономические и профессиональные отношения между руководителем и трудовым коллективом конкретного предприятия, учреждения, организации. Правовые нормы такого договора будут обязательны для всех представителей администрации и работников как нынешних, так и принятых на работу впоследствии. (Помнить, что профессор Хохлов считает источником права и индивидуальный трудовой договор.)

Нерсесянц пишет, что нормативный договор, т.е. договор, содержащий нормы права, применяется в качестве источника права главным образом в трех сферах:

- международное публичное право, где договоры между государствами всегда являются нормативными;

- конституционное право;

- трудовое право.

Т.е. – такое же мнение, как и у Полякова.

Далее Нерсесянц пишет, что специфические разновидности нормативного договора получили распространение в сфере частного права ряда стран Запада. Это, в частности, общие условия бизнеса, вводимые коммерческими организациями; нормы о мировом соглашении и третейском суде, принимаемые торговыми палатами и другими институтами; определения коммерческих терминов, даваемые совместно авиационными и судоходными компаниями или банками, и т.д. Рядом профессиональных ассоциаций принимаются кодексы поведения или кодексы профессиональной этики. Не имея санкции государства, они обладают, тем не менее, обязательной силой.

Правовые акты – это волеустановленные тексты, создаваемые субъектами права, и интерпретация которых конституирует правовую норму. Такие акты могут быть автономными и гетерономными. Они также могут быть международными (экстраправовыми) и внутренними (интерправовыми).

К автономным правовым актам следует отнести правовой договор. Понятие такого договора и его характеристика была дана в предыдущем ответе на вопрос № 40, этот ответ можно использовать вкратце и для ответа на данный вопрос № 41.

Гетерономный правовой акт представляет собой основную текстуальную форму государственно-организованных норм права в романо-германской правовой семье (но широко представлен в социальном праве). Гетерономный правовой акт, как было сказано выше, является разновидностью правовых актов.

Все правовые акты являются правовыми текстами. Их можно подразделить на правовые акты-действия (невербальные правовые тексты) и правовые акты-документы (вербальные правовые тексты).

Правовые акты - действия относятся к юридическим фактам и рассматриваются в соответствующем разделе данного лекционного курса (т.е. нужно смотреть что есть юр.факт).

Под правовыми актами-документами следует понимать результаты правомерных действий, направленные на достижение определенных правовых последствий путем текстуального закрепления правовой информации в письменной форме.

Правовые акты-документы могут быть нормативными (содержащими в правовом тексте общие или индивидуальные правила поведения) и ненормативными (например, фиксирующими определенные юридические факты); гетерономными (независящими от воли субъектов, которым они адресуются) и автономными (установленными по воле самих субъектов, например, письменный договор о покупке дома).

Дата добавления: 2014-10-15