Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью как юридические лица и субъекты предпринимательства

Тема 9.

1. Понятие общества с ограниченной и дополнительной ответственностью.

2. Учредительный договор, устав общества, его участники.

3. Уставный капитал общества, порядок его формирования. Управление в обществе, порядок совершения сделок от имени общества.

4. Переход доли в уставном капитале общества к другому лицу, порядок и последствия выхода участника общества из его состава.

5. Дополнительная ответственность участников ОДО.

6. Порядок создания и прекращения деятельности ООО и ОДО.

Правовой статус ООО урегулирован в ГК РФ (ст. 87 - 94) и в специальном законе: 1 марта 1998 года введен в действие Федеральный закон № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" - с последующими изменениями». Есть руководящее совместное постановление Пленума Верховного Суда и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999г. № 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" - Бюллетень Верховного Суда РФ, 2000, № 3; Хозяйство и право, 2000, № 3; Российская юстиция, 2000, № 3).

Вместе с тем следует иметь в виду, что сфера действия Закона об ООО (в соответствии с п. 2 ст. 1 этого Закона) ограничена: из нее в значительной мере изъяты общества с ограниченной ответственностью, занимающиеся банковской, страховой и инвестиционной деятельностью (поскольку на них в первую очередь распространяется действие специального законодательства — законов о банках и банковской деятельности, о страховании и т.д.), а также общества, осуществляющие производство сельскохозяйственной продукции. Закон об ООО применяется и к этим юридическим лицам, но только в части, не урегулированной специальными законами.

ООО может иметь единственного учредителя (и соответственно - участника), однако не может состоять из единственного участника в виде хозяйственного общества, уже состоящего из одного лица (чтобы не получилось эффекта "матрешки", когда ответственность нескольких ООО наступала бы, по сути дела, за счет одного и того же имущества, что, по понятным причинам, не в интересах кредиторов). Есть и предельная цифра - не более пятидесяти участников. При превышении этого предела ООО должно в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственных кооператив, иначе будет ликвидировано в судебном порядке (ст. 7 Закона об ООО).

Общество с ограниченной ответственностью - это коммерческая организация, а именно - учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров и участники которого не отвечают по обязательствам общества, а лишь несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Нужно сказать, что это не самое удачное определение, потому что на самом деле уставный капитал на доли не разделен, он един и имеет единого собственника - ООО как юридическое лицо, доли участников являются как бы "идеальными", предоставляющими право на получение денежной компенсации при выходе из состава общества и определяющие право на получение части прибыли от деятельности общества в соответствии с долей.

Таким образом, общество с ограниченной ответственностью является разновидностью коммерческой организации — объединения капиталов, характеризующейся, во-первых, условным (и только условным) делением уставного капитала на доли и, во-вторых, отсутствием ответственности участников по долгам общества их личным имуществом.

В роли учредителей и участников хозяйственных обществ могут выступать граждане и юридические лица (причем учреждения - только с согласия финансирующего его собственника!), а вот государственные органы и органы местного самоуправления (ст. 66 ГК РФ, ст. 7 Закона об ООО) не могут быть участниками ООО за исключением случаев, когда такое участие разрешено им специальным федеральным законом.

Почему такое запрещение? А потому, что госорганы и органы местного самоуправления в гражданско-правовом смысле являются финансируемыми собственником учреждениями с ограниченным вещным правом оперативного управления на свое имущество, исключающим возможности свободного распоряжения им (ст. 120 и 296 ГК РФ), не говоря уже о специальном характере их правоспособности (п. 1 ст. 49 ГК РФ), обычно не предусматривающем для этих некоммерческих организаций возможности предпринимательской деятельности.

Учредительными документами ООО являются учредительный договор (кроме случая, когда только один учредитель) и устав. В случае разночтений в уставе и учредительном договоре (чего вообще-то не должно быть) главный документ - устав - и для участников общества, и для третьих лиц, и для суда при рассмотрении споров с участием этого ООО. Но если устав содержит положения, противоречащие закону (чего тоже не должно в принципе быть), то эти положения не могут применяться судом при рассмотрении возникшего спора.

Общество с ограниченной ответственностью, как правило, имеет двухзвенную структуру управления: общее собрание как высший орган с исключительной компетенцией (ни при каких условиях не передаваемой исполнительному органу) и исполнительный орган (единоличный — генеральный директор, президент и др.), либо также и коллегиальный — правление, дирекция и т.п. - ст. 91 ГК РФ, ст. 32 Закона об ООО) - тогда это трехзвенная система управления. Согласно п. 2 ст. 32 Закона об ООО уставом общества может быть предусмотрено образование в нем совета директоров (наблюдательного совета) как постоянно действующего органа его участников.

Единоличным исполнительным органом общества, либо членом его коллегиального исполнительного органа может быть лишь физическое лицо (ст. 40, 41 Закона об ООО) - если только речь не идет о нанятой управляющей компании.

Важными гарантиями соблюдения имущественных интересов общества являются правила, ограничивающие возможности совершения исполнительными органами общества крупных сделок от его имени или сделок, интерес в совершении которых имеют члены этих органов или любые участники общества. Так, согласно ст. 45 Закона об ООО сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не может быть совершена заинтересованным лицом без согласия общего собрания, принятого простым большинством голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении.

Кто признается заинтересованным в совершении сделки лицом? По ст. 45 Закона об ООО - это любые лица из органов управления общества и даже обычные участники, если они совместно с аффилированными лицами имеют 20 и более процентов голосов участников общества и становятся сами лично, либо их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица стороной сделки, а также в других случаях, указанных в ст. 45 Закона об ООО или в уставе общества.

Что касается крупных сделок, то таковыми ст. 46 Закона об ООО признает сделки на сумму, превышающую 25 процентов стоимости имущества общества (если только речь не идет о сделках, "совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества", например, по реализации продукции, выполнению работ, приобретению сырья). При этом сделки на сумму от 25 до 50 процентов стоимости имущества общества могут совершаться с согласия его наблюдательного совета (если это прямо предусмотрено уставом общества), т.е. не обязательно с разрешения общего собрания. Более того, п. 6 ст. 46 Закона об ООО разрешает обществу предусмотреть в уставе, что крупными сделками являются сделки на сумму более 25% или вообще предусмотреть возможность совершения крупных сделок и без решения общего собрания или наблюдательного совета.

Совершение обществом сделок с нарушением правил ст. 45 и 46 Закона об ООО создает возможность предъявления требований о признании их недействительными со стороны не только самого общества, но и любого его участника.

Следует, однако, иметь в виду, что речь в законе идет об оспоримых сделках, действительность которых зависит от доказанности того, что контрагент по сделке знал или заведомо должен был знать о таких ограничениях (ст. 174 ГК РФ). Однако арбитражно-судебная практика склонна ужесточать требования к таким сделкам, ссылаясь на то, что ограничения полномочий на их совершение содержатся в законе, а не только в учредительных документах общества, и потому контрагент всегда должен знать о них и соблюдать требования закона под страхом признания соответствующей сделки ничтожной (ст. 168 ГК РФ).

В действительности же обычный контрагент общества вряд ли в состоянии сам всякий раз сопоставить размер совершаемой сделки с размером имущества общества на основании данных его последнего утвержденного баланса либо выявить участников общества или членов его органов, заинтересованных в совершении сделки. Предъявление к нему таких требований представляется чрезмерным и без нужды осложняющим нормальный имущественный оборот (не говоря уже о том, что теперь само общество вправе решать, требуют ли крупные сделки, совершенные от его имени, предварительного согласия его общего собрания или наблюдательного совета).

Уникальной особенностью российских ООО является закрепленное за ними право (ст. 31 Закона) на выпуск облигаций – на сумму, не превышающую размера уставного капитала или величины обеспечения, предоставленного для ООО третьими лицами, но не ранее полной оплаты уставного капитала. (Это ограничение не распространяется на выпуск облигаций с ипотечным покрытием).

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников, должен быть определен в рублях и составлять не менее 100 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества (ст. 14 Закона об ООО и ст.90 ГК РФ). Не менее половины уставного капитала оплачивается при создании общества, остальное - можно оплатить в течение года после регистрации. Последующее увеличение размера минимальной зарплаты (и соответственно величины минимального уставного капитала) на уже зарегистрированные общества не распространяется, в том числе при регистрации изменений, вносимых в устав общества, т.е. регистрирующий орган не может потребовать увеличения уставного капитала после первичной регистрации общества, даже если размер минимальной зарплаты затем был увеличен. Таким образом, в зависимости от времени регистрации для разных ООО существует разный минимальный размер уставного капитала.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью по Закону об ООО составляется из "номинальной стоимости долей его участников" (п. 1 ст. 14). Дело в том, что Закон об ООО различает номинальную стоимость доли участника, которая определяется по отношению к уставному (первоначальному) капиталу общества, и действительную стоимость доли, которая определяется по отношению к стоимости чистых активов общества(ст. 14 Закона).

Чистые активы – это разница между стоимостью всего имущества общества и суммой его обязательств (долгов).

Так, если уставный капитал общества на момент его создания составлял 1 млн. руб., а чистые активы в результате его успешной деятельности составляют 10 млн. руб., то номинальная стоимость доли участника, внесшего, например, 1/4 уставного капитала общества, составит 250 тыс. руб., тогда как ее действительная стоимость будет 2,5 млн. руб.

Иначе говоря, номинальная стоимость доли (номинал доли) определяется ее первоначальной оценкой, а ее действительная стоимость — реальной оценкой, которая обычно должна быть выше номинала, поскольку нормально (прибыльно) работающее общество должно иметь и имущество большее, чем его первоначальный (уставный) капитал.

Первоначальный уставный капитал впоследствии может быть увеличен или уменьшен (но не ниже низшего предела в 100 минимальных зарплат).

Обязанность участников общества вносить вклады в уставный капитал сочетается с их же правом на часть прибыли, полученной обществом в процессе его деятельности - собственно, для этого и создается в конечном счете общество, для этого его участники и вносят свои вклады в уставный капитал общества.

По общему правилу, прибыль, предназначенная для её распределения между участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале, хотя в соответствии с уставом общества или путем изменения в устав общества по единогласному решению общего собрания может быть установлен иной порядок распределения прибыли.

Если решение о распределении прибыли принято, но фактически она кому-то из участников не выплачена, он может требовать её выплаты в судебном порядке (но - только после принятия решения общего собрания, так только оно компетентно решить вопрос о распределении прибыли и вообще о её выплате).

Но даже общее собрание не вправе принимать решение о выплате прибыли в некоторых случаях (ст. 29 Закона об ООО): до полной оплаты всего уставного капитала, или если этой прибыли нет, или если общество соответствует признакам банкротства и др. Более того, даже приняв решение о выплате прибыли, общество не вправе её выплачивать, если, например, на момент выплаты отвечает признакам банкротства или если в результате выплаты её стоимость чистых активов окажется меньше его уставного капитала. В таких случаях нельзя потребовать выплаты прибыли и в судебном порядке - до прекращения таких обстоятельств.

Одно из важнейших прав участника общества - право распорядиться своей долей: продать, подарить, уступить иным способом, заложить, передать по наследству, но - с определенными ограничениями, поскольку отчуждение доли связано с принятием в общество новых участников - приобретателей доли (с соответствующим внесением изменений в учредительные документы), что не всегда может устраивать общество.

Закон об ООО в ст. 8 и в ст. 26 сохранил установленную в ГК РФ (ст. 94) ничем не ограниченную возможность выхода участника из общества в любой момент без согласия общества или других его участников. Всякие ограничения в уставе на этот счет будут ничтожны (вообще говоря, устав такой не должен регистрироваться. С другой стороны, условия и порядок выхода участника из ООО, соответствующие закону, обязательно должны быть включены в устав - без этого устав не подлежит регистрации - ст. 12 Закона об ООО). Участник подает в общество заявление о выходе из общества, и с этого момента его доля переходит к обществу, т.е. этот участник уже автоматически лишается права на иное волеизъявление (например, на отчуждение своей доли путем купли-продажи или дарения). Общество же обязано выплатить такому участнику действительную (а не номинальную, но и не рыночную!) стоимость его доли, и такая стоимость определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества (ст. 94 ГК РФ, ст. 26 Закона об ООО). Как уже отмечалось, в силу ст. 14 Закона об ООО действительная стоимость доли участника должна соответствовать части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли. Еще раз напомним, что величина чистых активов характеризует наличие активов, не обремененных обязательствами 9дл\олгами), и рассчитывается как разность между активами (имуществом) ООО и его пассивами ((обязательствами). Причем в составе обязательств (пассивов) следует учитывать, помимо величины основного долга, величину признанных штрафов, пеней и иных финансовых санкций. Источниками информации для расчета величины чистых активов служит финансовая (бухгалтерская) отчетность ООО за последний отчетный период перед заключением сделки купли-продажи доли.

При взаимном согласии участника общества и самого общества вместо выплаты стоимости доли общество может выдать выходящему участнику имущество в натуре, соответствующее стоимости его доли (или часть - в деньгах, часть - в имуществе).

В какой срок общество обязано рассчитаться с вышедшим из его состава участником? До принятия Закона об ООО эти вопросы решал устав или суд, устанавливая иногда очень длительные сроки для расчета по частям - до десяти лет. Закон об ООО решил этот вопрос так: общество должно выплатить выходящему участнику стоимость его доли или выдать ему имущество, соответствующее его доле, в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в котором подано заявление о выходе. Меньший срок может быть предусмотрен уставом общества (но не больший!). При этом действительная стоимость доли, соответствующей части чистых активов общества, пропорциональной размеру выбывающего участника в уставном капитале ООО, определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе.

Ещё раз следует обратить внимание на то, что шестимесячный срок - это максимальный срок и выплачена должна быть не номинальная, а действительная доля участника (которая при нормальной работе общества должна быть больше номинальной, хотя может быть и наоборот - при убыточной работе общества).

Кроме добровольного выхода участника из состава ООО, возможно его и исключение. Исключение участника из общества согласно ст. 10 Закона об ООО допускается только в судебном порядке, только по требованию тех участников общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного капитала общества ((если один участник имеет долю не менее 10%, значит, он один и может обратиться с иском, или это могут быть десять истцов, каждый из которых имеет долю в 1% - не имеет значения). Само общество не наделено правом обращаться в суд с таким требованием.

Кроме того, даже суд может удовлетворить иск лишь при наличии специально предусмотренных в ст. 10 Закона об ООО обстоятельств: если будет установлено, что участник грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно её затрудняет (например, систематически без уважительных причин уклоняется от участия в общем собрании, из-за чего невозможно принять решение, требующее по уставу единогласного решения, или разглашает конфиденциальную информацию, или не вносит оставшуюся часть вклада в уставный капитал и т.д.). Нельзя не отметить, что эти критерии слишком абстрактны.

Следует отметить и то, что в судебной практике иски об исключении участника из ООО встречаются достаточно часто, особенно по причине ненадлежащего выполнения им своих обязанностей. Постановление Пленумов высших судебных инстанций страны от 9 декабря 1999 г. (п. 17) ориентирует суды при решении вопроса об исключении участника учитывать наличие и степень вины участника, и наступление (или возможность наступления) для общества негативных последствий.

Это же постановление указывает на то, что исключение участника из ООО фактически является изменением условий учредительного договора (расторжением его в отношении одного из участников), а потому такое решение суда возможно лишь с соблюдением правил ст. 450 ГК РФ, озаглавленной «Основания изменения и прекращения договора» и предусматривающей, в частности, что «существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора». При исключении участника из общества ему тоже выплачивается действительная стоимость его доли (и в тот же срок).

Что касается общества с дополнительной ответственностью (ОДО), то в соответствии со ст. 95 ГК РФ - это учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров, - как и в ООО. Но, в отличие от ООО, в ОДО его участники несут дополнительную (субсидиарную) ответственность своим имуществом, если имущества ОДО оказывается недостаточно для погашения всех долгов. Причем они отвечают перед кредиторами солидарно, однако не всем своим имуществом (как это имеет место в полном товариществе или в товариществе на вере), а в размере, кратном к стоимости их вкладов (двукратном, пятикратном и т.д. – кратный размер одинаков для всех участников и определен в учредительных документах). Для кредиторов - это дополнительная гарантия исполнения обществом обязательств, взыскания долгов.

К ОДО применяются правила ГК РФ и Закона об ООО.

По характеру и размеру ответственности участников ОДО оно занимает как бы промежуточное место между обществами и товариществами и когда-то в российском гражданском праве (в частности, в соответствии с ГК РСФСР 1922 г.), оно и называлось товариществом с ограниченной ответственностью, что вполне соответствовало и юридическому смыслу, и сложившемуся словоупотреблению.

Дата добавления: 2014-12-25