Договор простого товарищества

Договор коммерческой концессии (франчайзинг).

Источники:

-ГК

- ФЗ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров",

- "Об авторском праве и смежных правах",

- "О защите прав потребителей",

- "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".

+ нормы, связанные с бухгалтерским учетом и налогообложением соответствующих операций Понятие: Договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д. (часть 1 статьи 1027)

Для квалификации отношений, подпадающих под регулирование договора коммерческой концессии, необходимы два элемента:
1. Предоставление правообладателем пользователю права использовать свои средства индивидуализации (фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак или знак обслуживания);
2. Предоставление права использовать охраняемую коммерческую информацию, ноу-хау.
Четкое определение указанных двух видов предоставляемых правообладателем пользователю прав составляет предмет договора коммерческой концессии, что является единственным существенным условием договора, то есть условием, необходимым для того, чтобы договор считался заключенным.

Признаки:

1) консенсуальный. Договор коммерческой концессии является консенсуальным договором. Это значит, что права и обязанности сторон по договору возникают с момента заключения договора. Статья 1028 ГК РФ предписывает обязательность письменной формы заключения договора коммерческой концессии. Несоблюдение письменной формы договора в этом случае влечет его недействительность, ничтожность. Это является исключением из общего правила, когда в силу несоблюдения письменной формы договора стороны лишь теряют право ссылаться на свидетельские показания как доказательство факта заключения договора.

2)взаимный. Договор коммерческой концессии является двусторонне обязывающим договором, то есть и правообладатель, и пользователь несут определенные обязанности и имеют соответствующие права. Так, обязанности правообладателя и пользователя, в частности, закреплены в ст. ст. 1031 и 1032 ГК РФ.

3)возмездный. Одной из главных обязанностей пользователя является уплата вознаграждения за право пользования предоставленными ему исключительными правами. Но в то же время размер вознаграждения (цена) не является существенным условием договора коммерческой концессии, то есть необходимым для того, чтобы договор считался заключенным.Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором. На практике форма вознаграждения может быть самой разной. Она определяется сторонами в договоре в зависимости от специфики конкретных отношений. Статья 1030 ГК РФ дает сторонам некоторые рекомендательные варианты решения этого вопроса. На практике же чаще вознаграждение состоит из двух частей: своеобразной "входной платы" за присоединение к фирменной сети правообладателя и последующих периодических платежей, определяемых по твердой шкале или в процентах от выручки. Если размер вознаграждения в договоре не установлен, то согласно ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по обычной цене, взимаемой при сравнимых обстоятельствах.

Виды: 1)промышленная коммерческая концессия, предусматривающая производство товаров;

2)бытовая коммерческая концессия, предусматривающая продажу товаров

3) концессия на обслуживание, предусматривающая оказание услуг.

Стороны: Сторонами могут быть только коммерческие организации и (или) граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Это положение вполне понятно, поскольку, как уже говорилось выше, коммерческая концессия представляет собой систему организации именно предпринимательской деятельности.

Правообладатель – лицо, которому принадлежат те исключительные права, использование которых он разрешает пользователю.

-должен быть предпринимателем(п.3 ст.1027)

Пользователь – лицо, получающее возможность использовать исключительные права

-тоже должен быть предпринимателем

Существенные условия:

А)Предмет – исключительные права, принадлежащие правообладателю

Для квалификации отношений, подпадающих под регулирование договора коммерческой концессии, необходимы два элемента:
1. Предоставление правообладателем пользователю права использовать свои средства индивидуализации (фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак или знак обслуживания);
2. Предоставление права использовать охраняемую коммерческую информацию, ноу-хау.
Четкое определение указанных двух видов предоставляемых правообладателем пользователю прав составляет предмет договора коммерческой концессии, что является единственным существенным условием договора, то есть условием, необходимым для того, чтобы договор считался заключенным

Б)Предмет – ее указание необходимо исходя из особого характера предмета договора. Исключительные права каждого правообладателя уникальны – поэтому плату за пользование ими на основании п.3 ст.424 определить нельзя

Форма – простая письменная. Несоблюдение влечет ничтожность. Подлежит гос.регистрации. Гос. регистрация договора производится органом, осуществляющим гос.регистрацию юр.лица или ИП, выступающего по договору в качестве правообладателя (п.2 ст.1028)

Срок – случайное условие, т.к по п.1 ст.1027 м.б.заключен на срок или без указания срока

Содержание:

Обязанности правообладателя:

1)обязанность обеспечить передачу пользователю всего комплекса исключительных прав по договору (п.1 ст.1031).Включает в себя 2 компонента:

-обязанность передать техническую и коммерческую документацию, проинструктировать пользователя и его работников по вопросу осуществления переданных им прав = информационная обязанность

-обязанность выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке

2)обеспечить регистрацию договора – диспозитивная обязанность

3)м.б оказание пользователю постоянного технического и консультативного содействия, включая содействии е в обучении и повышении квалификации работников

4)м.б обязан контролировать качество товаров, работ, услуг, производимых пользователем на основании договора

Обязанности пользователя:

1)осуществлять комплекс полученных им исключительных прав в строгом соответствии с условием договора, в установленном объеме и надлежащим образом (п.2 ст.1027, ст.1032)

При осуществлении данной обязанности пользователь обязан:

А)использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и \или комм.обозначение правообладателя указанным в договоре образом

Б)информировать покупателей наиболее очевидным для них образом о том, что пользователь использует фирменное наименование, комм. обозначение или иное средство индивидуализации в силу договора комм. концессии.

В)соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса искл. прав тому, как этот комплекс используется правообладателем

Г)не разглашать секреты производства правообладателя и др. полученную от него конфиденциальную комм.информацию

2)обязанность своевременно выплачивать правообладателю вознаграждение (ст.1030)

3)обязанность обеспечивать соответствие качества производимых им на основании договора товаров,работ, оказываемых услуг

4)оказание покупателям всех доп.услуг, на которые они могли бы рассчитывать покупая непосредственно у правообладателя

5)не передавать полученное право в субконцессию без согласия правообладателя (1029)

6)м.б. обязан предоставить оговоренное кол – во субконцессий, если это предусмотрено договором

+ Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности:

обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии, в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;

отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Ограничения могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Понятие.. Договор простого то­варищества — это договор, по которому несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать для дос­тижения общей цели (ст. 1041 ГК).

Единственный предусмотренный ГК договор, регулирую­щий совместную деятельность его участников. Лишь в договоре простого товарище­ства интересы его участников не противоположно направлены, а устремлены к достижению общей для всех цели, т. е. однонаправлены.

Признаки: 1)может быть и двусторонним, и мно­госторонним, что также отличает его от всех других договоров гра­жданского права.

2) Возмездный характер договора простого товарищества призна­ется далеко не всеми юристами, ведь ни один из товарищей не обязуется совершать каких-либо действий непосредственно в ин­тересах другого, т. е. фигуры должника и кредитора в традицион­ном смысле отсутствуют. Однако стороны взаимно обязуются вне­сти вклады в общее дело, что можно считать своего рода встреч­ным удовлетворением. И кроме того, основанием участия в таком договоре для каждого из товарищей является участие в нем других сторон, а выполнение обязательств по достижению общей цели обусловлено аналогичными обязательствами других товарищей.

3)Договор простого товарищества является консенсуальным; он считается заключенным с момента, когда стороны достигли согла­шения по всем его существенным условиям: о предмете, вкладах участников в общее дело и обязанностях по ведению совместной деятельности.

Предметом договора простого товарищества является совместное ведение деятельности, направленной к достижению общей для всех участников це­ли

Круг субъектов договора простого товарищества определяется в зависимости от целей, которые они преследуют. Участниками коммерческого простого товарищества могут быть предпринима­тели — индивидуальные или коллективные (коммерческие орга­низации). В таком товариществе могут участвовать также и неком­мерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность в соответствии со своими уставными целями и для достижения этих целей

Участниками некоммерческого простого товарищества в прин­ципе могут выступать любые лица.Лицо со специальной правоспособностью (например, некоммерческая организация) в принципе может участвовать в любом некоммерческом простом товариществе, но в рамках этого товарищества оно вправе вести лишь такую деятельность, которая соответствует содержанию его правоспособности. То же можно сказать и о предпринимателях со специальной правоспособностью (индивидуальных предпринима­телях и унитарных предприятиях)

Вид - негласное товарищество т. е. такое товарищество, суще­ствование которого не раскрывается для третьих лиц (ст. 1054 ГК). (может быть как коммерческим, так и не­коммерческим).

Форма и порядок заключения договоров простого товарищества законом особо не урегулированы, поэтому стороны должны руководствоваться общими положениями ГК о форме сделок и заклю­чении договоров. Так, письменная форма договора простого това­рищества обязательна, если в нем участвует хотя бы одно юриди­ческое лицо (подп. 1 п. 1 ст. 161 ГК)+болшое кол – во акцепт и оферт (т.к. много сторон)

Срок договора простого товарищества, как правило, обусловлен его целью (выступающей в качестве отменительного условия), достижение которой прекращает действие договора.

При отсутствии указаний на срок или способ его определения в договоре простого товарищества он будет считаться заключен­ным на неопределенный срок, что также допускается законом.

Содержание

Обязанности товарища. Основными обязанностями участника договора простого товарищества являются: 1) внесение вклада в общее дело.

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело: деньги, вещи, имущественные и неимущественные права и т. д.

Вклады товарищей подлежат денежной оценке по взаимному соглашению сторон и предполагаются равными, если иное не пре­дусмотрено договором простого товарищества или не следует из фактических обстоятельств.

2) ведение совместно с другими участниками преду­смотренной договором деятельности.

Обязанность по участию в ведении совместной деятельности не тождественна внесению вклада в общее дело, хотя бы этот вклад и вносился в виде личного участия (деятельности) товарища в де­лах товарищества. Такой вывод прямо следует из содержания п. 1 ст. 1041 ГК. Само по себе соединение вкладов товарищей еще не гарантирует достижения поставленных договором целей, создавая лишь необходимые для этого материальные предпосылки

Права товарища. 1) права на участие в управлении общими делами;

2) права по ведению общих дел товарищества;

3) право на информацию;

4) права, возникающие в отношении общего иму­щества, в том числе на получение доли прибыли.

Управление общими делами осуществляется всеми товарищами сообща, если иное не предусмотрено договором. решения, ка­сающиеся общих дел товарищей, могут приниматься не только на основе консенсуса, но и большинством голосов. Причем количе­ство голосов, принадлежащих каждому из товарищей, может быть обусловлено стоимостью его вклада или доли в общей собственно­сти.

В едение общих дел товарищей может осуществ­ляться каждым из них. Договором может быть также предусмотре­но, что ведение общих дел возлагается на одного или нескольких товарищей. В этих случаях полномочия на ведение общих дел удо­стоверяются специальной доверенностью, подписанной всеми ос­тальными товарищами, либо самим письменным договором про­стого товарищества.

Право товарища на информацию, закрепленное ст. 1045 ГК, оз­начает возможность знакомиться со всей документацией по веде­нию дел товарищества, служит важной гарантией осуществления всех других прав, вытекающих из договора простого товарищества.

-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Дополнительно, вдруг понадобится!Правовой режим имущества товарищества. Распределение при­былей и убытков. Имущество простого товарищества, созданное путем внесения вкладов, а также полученное в результате совмест­ной деятельности, обычно является общей долевой собственно­стью всех товарищей.

НО! Есть исключения: 1)режим общей долевой собственности не рас­пространяется на имущество, внесенное в виде вклада, если оно принадлежало товарищам на ином, нежели вещное право, основа­нии (например, на праве аренды).

2) договор простого товарищества может предусмат­ривать, что вносимое в виде вклада имущество не поступает в об­щую долевую собственность товарищей. Фактически это означает, что участник, оставаясь собственником имущества, вносит не са­мо имущество, а лишь право владения и (или) пользования им.

3) из существа самого обязательства может вытекать недопустимость режима общей долевой собственности. Так про­изойдет, например, если предметом договора простого товарище­ства является строительство индивидуальных жилых домов для ка­ждого из товарищей.

4)сам закон может предусматривать изъятия из общего правила о долевой собственности, хотя пока таких исключе­ний не установлено.

Таким образом, общее имущество товарищей включает:

а) иму­щество, принадлежащее товарищам на праве общей долевой соб­ственности

б) внесенное в виде вклада имущество, которое принадлежит на праве собственности одному из товарищей (или иному лицу) и используется в общих интересах всех товарищей.

Распределение прибылей и убытков (расходов) от деятельности простого товарищества производится пропорционально стоимости вкладов участников в общее дело, если иное не предусмотрено до­говором (ст. 1046, 1048 ГК). Прибыль — это не только денежные приобретения (доходы), но и приращение имущества в натураль­ной форме (например, плоды).

В результате деятельности простого товарищества может обра­зовываться не только прибыль, могут возникать расходы или даже убытки. Расходы — это траты, совершаемые намеренно в целях ве­дения совместной деятельности, в том числе для поддержания в нормальном состоянии общего имущества товарищей. Статьи 1046 и 1048 ГК позволяют сторонам отступить от пра­вила о пропорциональности величины распределяемой прибыли и расходов (убытков) стоимости вклада товарища в общее дело

Однако полное устранение товарища от участия в распределении прибыли или освобождение его от покрытия расходов (убытков) невозможно, а соответствующие соглашения ничтожны.

Ответственность участников по договору простого товарищества. Она определяется следующими обстоятельствами:

а) характером осуществляемой деятельности (коммерческое
или некоммерческое товарищество);

б) спецификой мер гражданско-правовой ответственности
и оснований их применения (внедоговорная ответственность, от­
ветственность перед третьими лицами по совершенным сделкам,
ответственность перед другими товарищами по договору простого
товарищества);

в) фактом прекращения договора простого товарищества.

Ответственность обычно является солидарной

Прекращение договора простого товарищества. Прекращение договора простого товарищества происходит по основаниям, пере­численным в ст. 1050 ГК

1)Прекращение договора вследствие прекращения правосубъект­ной личности одного из товарищей смерть гражданина, ликвидация или реорганизация юриди­ческого лица (абз. 3 п. 1 ст. 1050 ГК), объявление одного из това­рищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвест­но отсутствующим (абз. 1 п. 1 ст. 1050 ГК) по общему правилу прекращают действие договора.

2)Ухудшение финансового положения одного из товарищей в ре­зультате объявления его несостоятельным (абз. 2 п. 1 ст. 1050 ГК) или выдела его доли в общем имуществе по требованию кредитора (ст. 1049 ГК)

3)Выход одного из товарищей из договора возможен как в отноше­нии договора, заключенного на срок или с указанием цели в каче­стве отменительного условия (абз. 5 п. 1 ст. 1050 и ст. 1052 ГК), так и в отношении бессрочного договора товарищества (абз. 4 п. 1 ст. 1050 и ст. 1051 ГК).

К иным правомерным основаниям прекращения договора относят­ся истечение его срока (абз. 6 п. 1 ст. 1050 ГК), а также достиже­ние цели, являвшейся его отменительным условием. Договор про­стого товарищества может прекращаться также и по другим осно­ваниям, установленным главой 26 и ст. 450, 451 ГК, с учетом того, что этот договор может быть и многосторонним.

Прекращение договора простого товарищества приводит к разделу имущества, находившегося в общей долевой собствен­ности, в порядке, установленном ст. 252 ГК. При этом участник, внесший в качестве вклада в общую собственность индивидуаль­но-определенную вещь, вправе требовать возврата ему этой ве­щи, если она сохранилась в натуре и если такая передача не уще­мит интересов других товарищей и кредиторов (абз. 4 п. 2 ст. 1050 ГК). Вещи, которые передавались товарищам только во владение и (или) пользование, возвращаются по принадлежности без особого вознаграждения, если иное не предусмотрено догово­ром товарищества.

Дата добавления: 2015-03-29