Д. Ст.209 – бандитизм

· Описание

Казалось бы, бандитизм – это какое-то реальное преступление, совершаемое организованной вооруженной группой с корыстной целью. Однако особенности состава заставляют нас более внимательно присмотреться к структуре ст.209. Ст.209 – это усеченный состав.

Исходя из усеченности состава (преступность деяния здесь передвигается на начальную стадию осуществления преступного умысла, т.е. на стадию подготовки к совершению преступления: создание, руководство банды) возникает вопрос: в чем опасность и специфика объекта? Опасность в том, что банда обладает реальным потенциалом для совершения преступной деятельности, обладает готовностью к совершению нападений на граждан или организации. В силу этого, еще до того, как они начала нападать, это уже рассматривается как оконченное преступление. Отсюда, основной непосредственный объект – общественная безопасность.

Это единственный случай, когда данное преступление, совершаемое с применением оружия, не требует дополнительной квалификации по ст.222 (!!!). Вооруженный разбой, совершенный организованной группой, всегда квалифицируется по ст.162 (соответствующая часть) и ст.222 по совокупности. Когда банда совершает свои преступления, то мы ст.222 не вменяем. Это означает, что в непосредственный объект ст.209 включается и такой дополнительный непосредственный объект (обязательный, а не факультативный) как оборот оружия.

В ст.209 три части. В ч.3 говорится о действиях, предусмотренных ч.1 или ч.2, с использованием служебного положения. Тут специальный субъект образует квалифицированный состав.

А вот ч.1 и ч.2 предусматривают ответственность в зависимости от характера действий. Поэтому иногда говорят, что ч.1 и ч.2 содержат 4 самостоятельных состава преступления. Такое заявление не очень корректное. В ч.1 деяние выражается в создании или руководстве бандой, а в ч.2 объективная сторона выражается в таких действиях, как участие в банде или участие в нападениях, совершаемых бандой.

· Банда – это…

Поскольку во всех 4 видах деяния речь идет о банде, нужно понять, что такое банда.

Банда (по ППВС о бандитизме[21]) – это вооруженная устойчивая группа, созданная для нападений на граждан или организации.

Признаки банды: устойчивость (банда – разновидность ОПГ, но ОПГ – не всегда банда, т.е. банда – ОПГ, созданная для совершения одного или нескольких преступлений, тут распределение ролей, субординация и наличие организатора).

Не менее 2 лиц, старше 16 лет, являющихся вменяемыми. А если в банде несовершеннолетний младше 16 лет, а банда совершает убийство или изнасилование? В этом случае, таким людям ст.209 вменить нельзя. Такой член будет отвечать только за фактически совершенные преступления, где ответственность с 14 лет.

Третий признак: банда должна быть вооруженной. Банда считается вооруженной, если у всех членов банды или хотя бы у одного члена банды при осведомленности о наличии оружия у такого члена банды остальными членами банды имеется огнестрельное, холодное, газовое или пневматическое оружие, как фабричного, так и кустарного приготовления. Оружие, а не предметы, используемые в качестве оружия. Оружием необязательно пользоваться. Главное, чтобы оно было. Оружие должно быть годным для использования по прямому назначению для поражения цели. Использование негодного, неисправного оружия (макет, например) исключает вооруженность группы. В разбое, если использовали макет оружия сначала на испуг, а потом, если это не подействовало, путем нанесения удара «прикладом», то признак вооруженности в ст.162 не пропадал, ибо там есть предметы, используемые в качестве оружия.

Четвертый признак – субъективный. Банда создается для нападения на граждан или на организации.

Таким образом, в составе бандитизма указана цель, которая включается в качестве обязательного признака в состав. Что значит эта цель? Под нападением в ст.209 следует понимать такие действия, которые направлены на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим, либо создание реальной угрозы его немедленного применения. Вот почему неиспользование оружия образует признак вооруженности.

Далее, нападение на граждан и организации. Характеристика конкретных целей нападения в ст.209, сопряженная с применением оружия, не конкретизирована. Поэтому, цели могут быть такие: с целью хищения, грабежа, разбоя, вымогательства, а еще и другие преступления с признаками нападения (убийство, изнасилование, уничтожение или повреждение чужого имущества).

Создание банды – субъектом создания банды является организатор банды. Создать банду можно путем совершения действий, результатом которых стало образование организованной устойчивой группы в целях нападения на граждан или организации. Такие действия могут выражаться в сговоре организатора банды с другими лицами, которые могут стать ее членами, в приискании, приобретении оружия, в финансировании совершения преступлений.

Оконченным признается преступление по признаку создания банды с момента ее создания независимо от того, успела ли банда совершить конкретные нападения или нет. То есть, с момента вооруженности банды. Так ВС сказал.[22] Почему? Потому что вооруженность должна осознаваться всеми членами банды. Был сговор, была подобрана группа, у нее появился хотя бы 1 экземпляр оружия, а остальные члены этот факт осознают.

В тех случаях, когда по обстоятельствам, независящим от виновного (создателя банды), банда не оказалась созданной, такие действия нужно квалифицировать как покушение на бандитизм.

Руководство бандой – умышленные целенаправленные действия по планированию и осуществлению конкретных преступлений, совершаемых в составе банды (руководство конкретных нападений). Создатель и руководитель могут совпадать в одном лице. А может быть так, что руководитель – другое лицо, нежели ее создатель и организатор.

Оконченным это преступление признается с момента совершения конкретных действий. Это преступление может быть оконченным еще до начала нападения, когда конкретный руководитель распределяет определенные обязанности между членами банды по нападению, так уже и в процессе совершения конкретного преступления.

Участие в банде (ч.2 ст.209) предполагает, что умышленные действия совершаются членами банды (не ее создателем). В ППВС 1999 года ВС не говорит об участии в банде как принятие присяги, вручение удостоверения.[23] А вот применительно к участию в незаконном вооруженном формировании (ст.208, ППВС 2012[24] года, мы о нем говорили) участие в таком формировании предполагает принятие присяги, вручение удостоверения. В этом отличие.

Характеристики участия: участие члена банды в конкретных нападениях банды, а также финансирование банды (материальная поддержка в качестве члена, а не организатора), подыскание объектов нападения, предоставление оружия. ВС конкретизирует характеристики применительно к участию в банке. (ахаха, опечатка J).

ВС ни слова не говорит о том, что участие в банде образует само согласие стать членом банды. Например, банда существует, и один из членов приглашает своего друга. Друг соглашается. Банда уже создана, а друг просто в нее вступает. Итак, само согласие без нападения, подыскания объекта, предоставления оружия и т.д. не образует ч.2 ст.209 по смыслу ППВС 1999 года. Но в доктрине эта позиция критиковалась всегда. Потому что и фактическое признание себя членом банды, дача обещания рассчитывать на него при совершении нападений, достаточно для того, что признавать такое лицо ответственным по ч.2 ст.209.

Наконец, субъектом ответственности за четвертую форму бандитизма является лицо, которое участвует в нападениях, но не в статусе члена банды. Он не является членом банды, но при этом это лицо совместно с членами банды участвует в вооруженном нападении на граждан или организации. То есть он сам может и не применять оружие в процессе нападения, но он знает о том, что у других членов банды такое оружие есть. Тогда мы говорим, что субъектом третьей формы является член банды, а субъектом четвертой формы является участник нападения. [25]

Иногда банде оказывают содействие третьи лица. У членов банды могут быть подружки, у банды могут быть конспиративные квартиры, предоставленные третьими лицами. Естественно, что и подружки, и хозяева квартир знают о том, кому они оказывают такую поддержку. Можно ли их привлечь по ст.209 со ссылкой на ч.5 ст.33? Пособничество – это конкретные действия, которые направлены на оказание помощи в совершении конкретных нападений. Поэтому, если подружка бандита лишь знает о том, что она подружка бандита и никакого пособничества в нападениях не совершает, то по ст.209 она не пойдет, даже со ссылкой на ч.5 ст.33. Но ее можно по ст.316 – укрывательство (заранее не обещанное, тяжких и особо тяжких). А вот передача ствола подружкой члену банды образует ч.2 ст.209 (четвертая форма участия) со ссылкой на ч.5 ст.33.

· Вопросы разграничения

Необходимо помнить, что составы, предусмотренные в ст.209, имеют сходство с другими составами (ст. 208 – организация НВФ). Тут цель разная. В ст.209 – с целью нападения на граждан и организации, а в ст.208 цель прямо не называется, но ВС конкретизирует цель создания НВФ: там цель совершения теракта или насильственного захвата власти. Тут ВС конечно норму создал.[26]

Нужно отграничивать ст.209 от ст.282.1 (организация экстремистского сообщества). Тут отличие по объекту. Разные главы, разные составы. В ст.282.1 – внутренняя безопасность. А еще цели разные. В ст.282.1 цель – подготовка и совершение преступлений экстремистской направленности. А преступления экстремистской направленности – это мотив ненависти или вражды.

Нужно отличать ст.209 от ст.210 (организация преступного сообщества (преступной организации)). Ст.210 самостоятельно посмотреть (там ППВС 2010 года по организации преступного сообщества или участия в ней). Тут характер организации.[27] Банда – четыре признака. Преступное сообщество – см. ст.35 (структурированная организованная группа). И цель разная. В ст.210 цель – совершение тяжких или особо тяжких преступлений в целях получения финансовой или иной выгоды, а в ст.209 – нападение на граждан или организаций.

Самое сложное, это преступление, совершенное бандой, которое состоит в нападении с целью хищения чужого имущества (разбой), и преступление по ст.162 (разбой, совершенный организованной группой с применением оружия)! Некоторые говорят, что составы практически сливаются. ВС говорит в ППВС 1999 года, что в случае, если банда совершает какое-либо преступление, связанное с нападением, то действия участников банды нужно квалифицировать по совокупности (ст.209 за участие и конкретная норма за деяние, т.е. ст.162 с ОПГ и оружием).[28]

Банда – это вооруженная группа, созданная не для одного разбоя, а для совершения нескольких разбоев, или для совершения нескольких нападений.

Дата добавления: 2015-05-10