Филиалы и представительства, дочерние и зависимые общества

01 Авг 2010 18:41 Комментарий к статьям 5 и 6 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью": Филиалы и представительства общества, дочерние и зависимые общества Статья 5. Филиалы и представительства общества В соответствии со ст. 55 ГК РФ обособленные подразделения юридических лиц могут существовать лишь в двух формах - представительств либо филиалов. При этом ни филиал, ни представительство ООО не обладают собственной гражданской правосубъектностью и правоспособностью (ст. 49 ГК РФ), не вправе заключать сделки от собственного имени, могут выступать в суде лишь от имени создавшего их юридического лица и не являются самостоятельным налогоплательщиком. Субъектами отношений в сфере обязательного пенсионного страхования также выступают страхователи - юридические лица, а не их обособленные подразделения, в том числе и филиалы. Пункт 1 комментируемой статьи регламентирует процедуру открытия ООО филиалов и представительств, а также определяет состав применяемых в этом случае нормативных актов. При создании обществом филиалов и открытии представительств необходимо также руководствоваться положениями ст. 55 ГК РФ. Процедура создания филиалов и открытия представительств кредитной организации также урегулирована в ст. 22 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности". Пункт 2 и пункт 3 статьи воспроизводят закрепленные в п. п. 1 и 2 ст. 55 ГК РФ определения понятия "филиал" и "представительство" применительно к филиалам и представительствам ООО. Существенных отличий от определения ГК РФ данные нормы не содержат. Следует отметить, что в настоящее время некоторые судебные инстанции придерживаются позиции, что наличие у обособленного подразделения установленных в этих нормах ФЗ об ООО или ГК РФ соответствующих признаков достаточно для признания филиала или представительства фактически существующим. Несоблюдение иных формальных требований, установленных законом (например, отсутствие утвержденного положения о филиале, неуказание представительства в уставе ООО), не может являться достаточным основанием в признании фактического статуса такого обособленного подразделения. Более подробно об этом см. коммент. к п. 4 и п. 5 настоящего Закона. Можно встретить и противоположное мнение, сторонники которого считают, что отсутствие хотя бы одного из указанных в ФЗ об ООО или ГК РФ признаков (в том числе ненадлежащее документальное оформление) означает, что структурное подразделение юридического лица не может быть признано филиалом или представительством и должно считаться структурным подразделением организации. Абз. 1 и 2 п. 4 статьи воспроизводит закрепленные в п. 3 ст. 55 ГК РФ особенности юридического статуса и организации деятельности филиалов и представительств. На основании указанных норм ООО вправе производить оплату как со своего счета, так и со счетов, открытых по месту нахождения его филиалов, что не требует наличия договорных отношений между ООО и его филиалом. Согласно Закону, руководитель филиала или представительства действует на основании выданной ему доверенности, а значит, он является уполномоченным представителем обособленного подразделения, но не может рассматриваться в качестве законного представителя юридического лица (т.е. он не обладает статусом, предусмотренным, к примеру в ст. 27 НК РФ, ст. 25.4 КоАП РФ). В силу статьи 55 ГК РФ руководитель филиала может заключать любые сделки от имени юридического лица в рамках выданной ему доверенности. Состав полномочий и пределы компетенции руководителей филиалов и представительств ООО должны быть четко прописаны непосредственно в тексте выданной им доверенности. Соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т.п. либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала. При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснить, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица. Необходимо также учитывать, что руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных статьей 187 ГК РФ. Абз. 3 п. 4 определяет особенности ответственности ООО за деятельность своих обособленных подразделений. Нормативное указание о том, что ответственность за деятельность филиала и представительства общества несет создавшее их общество, означает в том числе, что в соответствии с п. 1 ст. 3 ФЗ об ООО по обязательствам филиалов юридические лица отвечают всем принадлежавшим им (а не филиалу) имуществом. Из данной нормы, в частности, следует, что за совершение налогового правонарушения к ответственности могут быть привлечены только юридические лица, но не филиалы или их представительства. Также следует отметить, что несмотря на то, что в соответствии с ч. 5 ст. 36 АПК РФ иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его филиала, расположенного вне места нахождения юридического лица, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения филиала, ответчиком по такому иску выступает не филиал, а само юридическое лицо, и ответственность возлагается также на юридическое лицо. Если руководитель филиала или представительства не был наделен выданной ему доверенностью правом представлять интересы ООО в суде, то направление в адрес филиала или представительства ООО решения суда не будет признано надлежащим уведомлением стороны в деле. Пункт 5 статьи воспроизводит установленное в абз. 3 п. 3 ст. 55 ГК РФ требование о необходимости указания обособленных подразделений в уставе организации, а также регламентирует порядок информирования об изменениях в их составе. По смыслу статьи 55 ГК РФ филиал и представительство получают правоспособность с момента государственной регистрации изменений устава, касающихся их создания. Сообщение об изменениях в уставе ООО оформляется в виде уведомления о внесении изменений в учредительные документы юридического лица по утвержденной форме N Р13002. Приказом ФНС РФ от 01.11.2004 N САЭ-3-09/16@ утвержден Порядок заполнения формы N Р13002. На основании п. 2 ст. 19 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" при внесении изменений в учредительные документы юридического лица регистрирующий орган в срок не более чем пять дней с момента получения указанного уведомления вносит соответствующую запись в Единый государственный реестр юридических лиц, о чем в письменной форме сообщает юридическому лицу. Предусмотренный п. 5 ст. 5 ФЗ об ООО особый порядок вступления в силу изменений в уставе ООО для третьих лиц допустим на основании п. 3 ст. 19 указанного Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Статья 6. Дочерние и зависимые общества Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает право ООО иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества, а также определяет состав подлежащих применению в этом случае нормативных актов. Законодатель не ограничивает ООО в праве иметь дочерние или зависимые общества строго определенной организационно-правовой формы. Поэтому следует сделать вывод, что дочерними или зависимыми по отношению к ООО могут быть признаны юридические лица, образованные в форме любого хозяйственного общества (в том числе акционерные общества). Пункт 2 статьи практически в точности воспроизводит закрепленные в п. 1 ст. 105 ГК РФ критерии признания общества дочерним. Указанные нормы не содержат разъяснения, каким критериям должно отвечать упоминаемое в тексте "преобладающее участие в уставном капитале". В связи с этим следует согласиться с мнением, что преобладающее участие предполагает владение основным обществом таким количеством долей в уставном капитале дочернего общества, которое позволяет предопределять результаты голосования на общем собрании участников. В зависимости от особенностей конкретного дочернего общества размер контрольного пакета долей в его уставном капитале может определяться различными величинами. Таким образом, вопрос о том, является ли общество дочерним, должен решаться с учетом особенностей конкретного общества. Имеются в виду содержание учредительных документов общества, структура его уставного капитала, а также обстоятельства, связанные с владением долями и создающие благоприятные условия для того, чтобы участник, обладающий сравнительно крупным пакетом долей, мог диктовать свою волю на общем собрании участников общества. Согласно коммент. норме общество может быть признано дочерним и в соответствии с заключенным между организациями договором. Это может быть практически любой не противоречащий российскому законодательству договор, предусматривающий обязанность общества принимать определенные решения, имеющие для общества существенное значение, в соответствии с указаниями другой стороны договора. В качестве примера таких договоров обычно называют: - договор о передаче полномочий исполнительного органа общества управляющей организации; - лицензионный договор. Признание общества дочерним в связи с наличием иной возможности ООО определять решения, принимаемые таким обществом, возможно в случае выявления фактов, например: - включения представителей основного общества в состав участников или в совет директоров (наблюдательный совет) дочернего общества; - прямого установления в уставе дочернего общества правила о том, что основное общество имеет право давать обязательные для исполнения дочерним обществом указания. Пункт 3 статьи в большинстве своем также воспроизводит текст соответствующих предписаний п. п. 2 и 3 ст. 105 ГК РФ, определяющих пределы взаимной ответственности ООО и его дочернего общества. Если с момента внесения имущества в уставный капитал и государственной регистрации дочернего общества его участник утратил право собственности на это имущество, взыскание по долгам участника на вклад обращено быть не может. Об общих правилах привлечения к упоминаемой в рассматриваемой норме солидарной ответственности уже говорилось в комментарии к п. 1 ст. 2. Необходимо иметь в виду, что взаимоотношения двух хозяйственных обществ могут рассматриваться как взаимоотношения основного и дочернего общества, в том числе и применительно к отдельной конкретной сделке, в случаях, когда основное общество имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания. При разрешении подобных споров в судебном порядке оба юридических лица привлекаются в качестве соответчиков в порядке, установленном процессуальным законодательством. Правила привлечения к субсидиарной ответственности урегулированы в ст. 399 ГК РФ. В отличие от общего порядка, установленного нормами п. 2 ст. 105 и ст. 399 ГК РФ, данная форма ответственности на основании абз. 3 п. 3 ФЗ об ООО может быть применена только в случае недостаточности имущества дочернего общества. По мнению некоторых авторов, субсидиарная ответственность, предусмотренная коммент. нормой, может наступить и при нарушении основным обществом требований торгового оборота или в результате неправильной оценки степени предпринимательского риска. Пункт 4 статьи конкретизирует применительно к ООО закрепленные в ст. 106 ГК РФ критерии признания общества зависимым. Также в соответствии с требованием ГК РФ в данной статье определен порядок публикации сведений о приобретении голосующих акций и долей в уставном капитале. Под указанным в статье "органом печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц", в соответствии с Приказом ФНС РФ N САЭ-3-09/355@ от 16.06.2006 является журнал "Вестник государственной регистрации".

6. В настоящее время действует следующие основания к отказу в государственной регистрации (Ст.23 ФЗ «О государственной регистрации»)

1) На регистрацию поданы не все требуемые документы;

3) Учредителем юридического лица является юридическое лицо, о котором в реестре юридических лиц сделана запись о ликвидации.

Применительно к индивидуальному предпринимателю закон устанавливает еще три самостоятельных основания:

- если не утрачена их регистрация в статусе индивидуального предпринимателя (ранее приобретенная);

- если не истек один год с момента признания лица банкротом, либо его предпринимательская деятельность прекращена в принудительном порядке;

- если лицо лишено права заниматься предпринимательской деятельностью на основании приговора суда.

В настоящее время многие ученые считают, что основания к отказу в государственной регистрации формулируются чрезмерно узко и не предусматривают многих фактических ситуаций (например, предоставление порочных документов; документов, содержащих сведения не соответствующие действующему законодательству и т.д.). Судебная практика в настоящее время допускает в таких случаях отказ в государственной регистрации со следующей аргументацией. Для действительности заявления о государственной регистрации требуется наличие в нем всех надлежащим образом заполненных граф, реквизитов и т.д. Если же документ содержит недостоверные сведения, то их как бы нет, следовательно, отсутствуют все необходимые реквизиты, поэтому документ не считается представленным.

Для некоторых частных случаев существуют разъяснения компетентных органов, например, письмо ФНС от 1 февраля 2005 г. Если по данному адресу регистрация невозможна (так как там регистрируется много фирм), отказ в регистрации возможен в двух случаях: - собственник сообщает, что этих фирм у него нет; - правоохранительные органы сообщают такие же сведения.

Также закон (ГК РФ и ФЗ «О государственной регистрации») допускает возможность последующей ликвидацииюридического лица в случае допущенных при его создании нарушений закона, если они имеют грубый и неустранимый характер (например, регистрация по украденному паспорту). Такое решение принимает суд по заявлению компетентного органа (например, налоговой инспекции).

Решение об отказе в государственной регистрации обязательно должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, предусмотренные в законе (ссылка на п.1 ст.23 ФЗ «О государственной регистрации»).