Тема 1. Понятие, предмет и система международного частного права

План

1. Термин «международное частное право». Предмет международного частного права (далее МЧП).

2. Специфика регулирования частноправовой сферы отношений, имеющих «международный» характер. Методы МЧП: коллизионный и материально-правовой.

3. Нормативный состав МЧП

4. Понятие МЧП. Основные концепции юридической природы норм МЧП и его места в системе российского права (международно-правовая, цивилистическая, комплексная).

5. Соотношение МЧП с международным правом и отраслями национального права (гражданским, семейным, трудовым, гражданским процессуальным правом).

6. Система МЧП.

1.1. Термин «международное частное право». Предмет международного частного права (далее МЧП).

Термин «международное частное право» обозначает совокупность правовых норм, регулирующих особую область общественных отношений: отношений физических и юридических лиц, возникающих в сфере международного общения. Этот термин впервые употребил основатель американской науки МЧП, член Верховного Суда США Джозеф Стори в своей работе 1834 г. «Комментарии к конфликтному праву». С середины XIX века этот термин наряду с термином «коллизионное право» стал применяться в европейской юридической науке. В российскую юридическую литературу он был введён дореволюционным русским учёным Н.П. Ивановым.[1] В западной литературе предложено более 20 других названий для обозначения системы норм, регулирующих данную сферу общественных отношений. Среди них, например, термин «межгосударственное частное право», «конфликтное право» и др.

Предмет МЧП. В юридической науке нет единого мнения относительно характеристики тех общественных отношений, которые составляют предмет регулирования норм МЧП и места этих норм в правовой системе государства. Определяющим с точки зрения содержания этих отношений является то, что здесь речь идёт о частном праве в том значении, которое придавал ему ещё римский юрист Ульпиан: частным правом будет то, «которое (относится) к пользе отдельных лиц; существует полезное в общественном отношении и полезное в частном отношении» (Д. 1.1.2).[2]

В современной российской теории права сущность частного права характеризуется независимостью и автономностью субъектов, защитой частной собственности, свободой договоров и ограниченным вмешательством государства.[3]

Таким образом, речь идёт об имущественных и неимущественных отношениях физических и юридических лиц, основанных на равенстве субъектов этих отношений. Эти отношения, если они не выходят за рамки одного государства регулируются внутригосударственным гражданским, семейным,[4] трудовым правом. То есть, по своему содержанию – это отношения, входящие в частноправовую сферу регулирования. Они традиционно регулируются внутри государства частным правом, прежде всего гражданским.

Однако отношения, регулируемые МЧП, выходят за границы одного государства, они являются трансграничными или международными.

Международные отношения в собственном значении слова – это межгосударственные отношения. Субъекты этих отношений – суверенные государства. Эти отношения составляют предмет международного (публичного) права. В рамках МЧП термин «международные отношения» приобретает иное, как бы условное значение. Здесь речь идёт об отношениях граждан и юридических лиц разных государств, возникающих в рамках международного общения, и с этой точки зрения они являются международными, выходящими за границы одного государства. Более точно характер этих отношений передаёт термин «трансграничные отношения», употребляемый как синоним термина «международные отношения» в этом его условном значении. Международный характер этим отношениям придаёт их связь с правопорядками нескольких (как минимум двух) государств. Эта связь выводит рассматриваемые отношения за национальные рамки правопорядка одного государства и предопределяет специфику их правового регулирования, что в свою очередь заставляет учёных искать место норм МЧП в правовых системах государств.

Иностранный элемент. Связь рассматриваемых отношений с правопорядками нескольких государств обусловлена наличием в них так называемого иностранного элемента. Понятие «иностранный элемент» ввёл в юридический оборот русский учёный М.И. Брун.[5] Термин иностранный элемент получил легальную прописку в законодательстве целого ряда государств, в том числе в законодательстве РФ, в частности в статье 1186 ГК РФ. В Законе Украины «О международном частном праве» даётся легальное определение иностранного элемента (подпункт 2 п.1 ст. 1 Закона).

Это определение совпадает с понятием иностранного элемента в российской науке МЧП. Иностранный элемент – признак, который характеризует связь частноправового отношения с правопорядками нескольких государств и проявляется в одной или нескольких из таких форм:

1. хотя бы один участник правоотношения является иностранцем, лицом без гражданства или иностранным юридическим лицом;

2. объект правоотношения находится на территории иностранного государства;

3. юридический факт, который влияет на возникновение, изменение или прекращение правоотношения, имел или имеет место на территории иностранного государства.

В одном отношении может иметь место самое различное сочетание иностранных элементов. Например, российский турист, взяв в аренду автомобиль в Польше, попал в автоаварию на территории Франции, чем причинил ущерб английскому гражданину.

Таким образом, предметом международного частного права являются основанные на равенстве сторон имущественные и личные неимущественные отношения с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц, либо осложнённые иным иностранным элементом, в том числе в случае, когда объект частных прав находится за границей.

Отметим, что субъектом этих отношений может быть и иностранное государство (о чём подробнее в теме 5).

1.2. Специфика регулирования частноправовой сферы отношений, имеющих «международный» характер. Методы МЧП: коллизионный и материально-правовой

Специфика регулирования. Наличие иностранного элемента в составе общественных отношений, составляющих предмет регулирования МЧП, обусловливает международный или трансграничный характер этих отношений и их связь с правом разных государств. Именно наличие иностранного элемента придаёт частноправовым отношениям новое сущностное качество, порождая потребность в особых приёмах и средствах правовой регламентации.[6]Всё это предопределяет особые задачи и специфические функции МЧП и особые методы их осуществления.

Специфика отношений, составляющих предмет МЧП, предопределяет две особенности международной частноправовой сферы регулирования.

Первая особенность состоит в допущении применения норм иностранного права в национальной юрисдикции.

Вторая особенность заключается в возможности использования международных источников (международные обычаи и договоры) в формировании норм МЧП.

В связи с этим можно назвать две специфические функции МЧП[7]: коллизионную и унифицирующую функции.

Коллизионная функция заключается в выборе применимого права между национальными правопорядками, с которыми общественное отношение, осложнённое иностранным элементом, имеет связь. Г.К. Дмитриева называет основной задачей, основным назначением (основной функцией) МЧП – преодоление коллизии права (задача, назначение, функция).[8]

Унифицирующая функция заключается в создании в международных источниках (договорах) унифицированных частноправовых норм, регулирующих соответствующие частные отношения.

Связь отношения, осложнённого иностранным элементом, с национальным правопорядком нескольких государств порождает коллизионную проблему, проблему преодоления коллизий. Национальное право государств различно. Таким образом, следует назвать две причины коллизий в МЧП. Главная причина заключается в сущностном характере предмета МЧП – отношение находится в сфере действия нескольких национальных правовых систем. Вторая причина носит юридический характер – существованием различий в частном праве этих государств.

Коллизия права – основополагающая категория МЧП. Она определяется как обусловленная спецификой частноправового отношения, осложнённого иностранным элементом, объективная возможность применения частного права двух или более государств к данному отношению, что может привести к разным результатам, к различному решению возникающих вопросов.[9]

Юридические способы и средства, с помощью которых преодолеваются коллизии в праве, составляют методы МЧП.

Методы правового регулирования. Следует различать два метода: коллизионный и материально-правовой.[10]

Коллизионный метод. Коллизионная проблема решается с помощью этого метода путём выбора компетентного правопорядка. Во внутреннем праве государств есть особые нормы – коллизионные, которые содержат правила выбора применимого права. В РФ они содержатся в кодифицированном виде в VI разделе ГК РФ, в VII разделе СК РФ, в главе XXYI КТМ РФ; отдельные коллизионные нормы имеются в некоторых законах, например, в Законе РФ «О лизинге». Коллизионные нормы имеются также в международных договорах. Их называют унифицированными коллизионными нормами, поскольку они являются едиными для всех государств – участников таких международных договоров.

Таким образом, коллизионно-правовой метод регулирования означает выбор применимого права посредством коллизионных (национальных и унифицированных) правовых норм.

Этот метод ещё называют отсылочным, так как он не решает спор по существу, а лишь отсылает к компетентному правопорядку. При этом отсылка может быть как к праву суда, так и к иностранному праву. В правовом регулировании в этом случае участвуют, как правило, две отрасли права: МЧП в лице его коллизионных норм и нормы избранного материального права (гражданского, семейного, трудового) соответствующего государства. Однако термин «отсылочный» достаточно условно отражает сущность коллизионного метода регулирования, а вернее отражает лишь одну его черту (сторону).

Значит ли это, что международное частное право, выбрав с помощью коллизионных норм применимое право, устраняется от урегулирования спора, оставляя его целиком на усмотрение избранного национального права? Нет, конечно. В МЧП есть целый ряд общих принципиальных положений, без которых невозможно правильное применение (или отказ в применении, ограничение применения), определение содержания, толкование избранного иностранного права. Это – правила о взаимности, национальный режим и режим наибольшего благоприятствования, оговорка о публичном порядке, о непосредственно применимых императивных нормах и т.д. (гл.66 ГК РФ) (см. тему 4). Вот почему, осуществляя выбор применимого права с помощью коллизионно-правового метода, МЧП активно участвует в регулировании общественных отношений, осложнённых иностранным элементом, вместе с избранным применимым правом, устанавливая принципы такого применения. Таким образом, наряду со специальной коллизионной функцией, МЧП осуществляет общую регулятивную функцию права.

Таким образом, коллизионно-правовой метод регулирования можно определить как метод, определяющий с помощью коллизионных норм и общих принципов МЧП право, применимое к общественным отношениям, осложнённым иностранным элементом, порядок определения его содержания и правила применения.

Основная цель МЧП – преодоление коллизий в праве здесь решается с помощью коллизионной функции (функции выбора применимого права) и соответствующего коллизионно-правового метода регулирования. МЧП первоначально возникло как коллизионное право и в ряде стран до сих пор называется коллизионным, либо термин «МЧП» употребляется как синоним коллизионному праву

Материально-правовой метод. Правовое регулирование общественных отношений, осложнённых иностранным элементом, возможно не только с помощью коллизионных правовых норм путём выбора применимого национального права. Второй путь - устранение различий в национальном праве стран с помощью создания унифицированных материальных правовых норм в международных договорах (конвенциях), непосредственно регулирующих ту или иную область отношений, осложнённых иностранным элементом.

В разделе VI ГК РФ «Международное частное право» п.3 ст.1186 гласит: «Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается».

То есть, МЧП с помощью унифицированных материально-правовых норм может регулировать отношения с иностранным элементом непосредственно, не выбирая применимого права с помощью коллизионных норм. Таким образом, основная цель МЧП - преодоление коллизий в праве решается не путём выбора применимого права, а путём унификации материально-правовых норм. Здесь задействована вторая специальная функция МЧП – унифицирующая. В этом случае МЧП также осуществляет организационную и охранительную функцию уже самостоятельно.

В настоящее время Россия является участницей целого ряда таких конвенций, устанавливающих унифицированные материальные нормы в области международных перевозок, охраны интеллектуальной собственности, договоров международной купли-продажи и др.

В юридической литературе пятидесятых годов XX столетия была даже высказана надежда, что международные соглашения создадут постепенно новую отрасль права, новое jus gentium – международное гражданское право.[11]

Таким образом, материально-правовым методом регулирования в МЧП называется метод регулирования отношений, осложнённых иностранным элементом, с помощью унифицированных материально-правовых норм международных договоров.

Дата добавления: 2015-05-09