Минск НО ООО «БИС-С» 2002

Сайты экономических институтов и организаций.

Адрес	Название ресурса
http://www.echo.msk.ru	Сайт радиостанции «Эхо Москвы»
http://www.1tv.ru/	Интернет-вещание ОРТ
http://www.rbctv.ru/live/	Интернет-вещание РВК ТВ
http://www.ntv.ru/	Интернет-вещание НТВ
http://www.vesti.ru/videos	Интернет-вещание телеканала «Россия»

Адрес	Название ресурса
http://www.iet.ru	Институт экономики переходного периода (Россия)
http://www.ecsocman.edu.ru/	Федеральный образовательный портал «Экономика, социология, менеджмент»
www.hse.ru	Государственный университет – высшая школа экономики (Россия)
http://www.libertarium.ru	Взгляды либеральных экономистов
http://www.budgetrf.ru	О бюджетно-налоговой системе
http://www.beafnd.org/ru/	Бюро экономического анализа (Россия)
Сайты на английском языке
http://www.worldbank.org/	Всемирный банк
http://www.imf.org/external/	Международный валютный фонд
http://www.wto.org/index.htm	Всемирная торговая организация (ВТО)
http://www.ilo.org/global/lang--en/index.htm	Международная организация труда
http://www.cepa.newschool.edu/het	Сайт по истории экономической мысли

Адрес	Название ресурса
http://www.libertarium.ru/library_books	Библиотечка либертариума
http://www.iep.ru/ru/publikacii.html	Публикации института экономической политики
http://institutiones.com/	Экономический портал
http://www.economicus.ru/	Образовательно-справочный сайт ГУ ВШЭ
http://www.elobook.com/	Электронная библиотека онлайн
http://www.aup.ru/library/	Административно-управленческий портал
http://www.economy.bsu.by/vep/site/rb/services/educ/ecres/ecres.html	Ресурсы Интернета для экономистов

Тема «Источники международного частного права» является одной из актуальных и важных тем в сфере общей части международного частного права. Актуальность темы заключается в специфике источников МЧП (регулирование осуществляется нормами внутреннего и международного законодательства).

2. Внутреннее законодательство как источник МЧП.

3. Международный договор как источник МЧП. Теория трансформации.

Понятие и виды источников Международного частного права.

Под источниками права принято понимать внешние формы права, в которых выражена та или иная правовая норма. Содержание международного частного права определяется системой его источников. Источники международного частного права отличаются спецификой, так как специфичен предмет, метод, отрасль. В доктрине указывается на особенность источников международного частного права, которая заключается в их двойственном характере. С одной стороны регуляторами правоотношения выступают внутренние законодательные акты, внутренние обычай, с другой – международное законодательство. На в обоих случаях предметом регулирования являются отношения гражданско-правового характера, возникающие в процессе международного общения. В соответствии с этим доктрина делит источники на внутригосударственные (внутреннее законодательство, внутренние обычаи и судебная практика) и на международные (международный договор, международный обычай, международная судебная практика).

В этой связи сложно решается вопрос о соотношении внутреннего и международного законодательства. Этот вопрос крайне сложен для всех государств. В национальных законодательствах предусматриваются различные варианты разрешения коллизии между внутренним законодательством и международным договором. Например, в Алжире договоры имеют силу закона. Представляется спорным уподобление договора закону, поскольку достаточно принять закон противоположного содержания, чтобы отменить положения заключенного ранее договора.

В ряде государств законодательно закреплено верховенство договора над национальным законодательством, например, во Франции, Российской Федерации, что соответствует международно-правовому принципу добросовестного соблюдения международных обязательств.

Конституция Республика Беларусь закрепляет приоритет общепризнанных принципов международного права и обеспечивает соответствие им законодательства. Ряд других внутренних нормативных актов Республики Беларусь (Гражданский кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, кодекс Республики Беларусь о браке и семье и др.) содержат положения, что, если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. С другой стороны Конституция Республики Беларусь запрещает заключать международные договоры, противоречащие Конституции.

Доктрина не относится к числу источников международного частного права, но это не умаляет ее значения.

Внутреннее (национальное) законодательство.

Приступая к характеристике этого вида источников международного частного права, необходимо обратить внимание на то, что Республика Беларусь, в отличие, например от Австрии, Польши, Венгрии, Швейцарии, специальный закон по вопросам международного частного права не принимался. Внутреннее законодательство действует в пределах каждого отдельного государства. В Республике Беларусь и других странах СНГ принят ряд законодательных актов, содержащих нормы права в этой области. Эти акты содержатся в актах и общего характера, и специального.

Нормы, относящиеся к МЧП, содержатся в следующих актах республики Беларусь:

1). Конституция Республики Беларус ь (ст.11 – иностранные граждане и лица без гражданства на территории Республики Беларусь пользуются правами и свободами и исполняют обязанности наравне с гражданами Республики Беларусь, если иное не определено Конституцией, законами и международными договорами).

а). Гражданский кодекс Республики Беларусь содержит две главы – 74 «Общие положения» и 75 «Коллизионные нормы».

б). Кодекс Республики Беларусь о браке и семье (раздел VI) содержит нормы о применении законодательства о браке и семью Республики Беларусь к иностранным гражданам и лицам без гражданства. Данный раздел содержит положения по вопросам заключения браков на территории Республики Беларусь и признания браков, заключенных за пределами Республики Беларусь, расторжения браков, установления отцовства, международного усыновления, установления опеки и попечительства.

в). Гражданский процессуальный кодекс (раздел X) содержит нормы о гражданских процессуальных правах иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц по вопросам подсудности, представительства в международном гражданском процессе и др.

а). Закон Республики Беларусь «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь» от 3 июня 1993 г. определяет права иностранных граждан и лиц без гражданства в сфере имущественных, трудовых, брачно-семейных отношения и т.д.;

б). Закон Республики Беларусь «О гражданстве» от 18 октября 1991 г.;

в). Закон Республики Беларусь «Об иммиграции» от 29 декабря 1998 г.;

г). Закон Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 16 мая 1996 г.;

д). Закон Республики Беларусь «О патентах на изобретения и полезные модели» от 8 июля 1997 г. и др.

4). Декреты и указы Президента Республики Беларусь:

а). Указ Президента Республики Беларусь «Об утверждении положения о нотариате т нотариальной деятельности в Республике Беларусь от 2 февраля 2000 г. №38;

б). Указ Президента Республики Беларусь «об обязательном медицинском страховании иностранных граждан и лиц без гражданства, временно пребывающих в Республике Беларусь» от 26 июня 2001 г. № 354.

5). Постановления Совета Министров Республики Беларусь:

а). Постановление Совета Министров Республики Беларусь «О порядке открытия и деятельности в Республике Беларусь представительств иностранных организаций» от 22 июня 1997 г. № 929;

б). Постановление Совета Министров Республики Беларусь «Об утверждении положения о порядке усыновления (удочерения) детей и установления опеки, попечительства над ними иностранными гражданами, лицами без гражданства и гражданами Республики Беларусь, постоянно проживающими на территории иностранного государства» от 28 октября 1999 г. №1979 и др.

а). Постановление Министерства Юстиции Республики Беларусь «Об утверждении инструкции о порядке совершенствования записей актов гражданского состояния» от 31 июля 2000 г. № 16;

б). Порядок Министерства здравоохранения Республики Беларусь «Об оплате медицинских услуг, оказываемых государственными медицинскими учреждениями иностранным гражданам» от 26 октября 1998 г.

Конечно, перечень этих актов не является исчерпывающим.

Необходимо также остановиться на характеристике законодательства в области международного частного права отдельных государств.

В Австрии действует Закон о международном частном праве 1978 г., где содержатся детальные правила по различным вопросам (личный закон, о семейных, вещных, наследственных правоотношениях, обязательства из причинения вреда и др.).

В Польше основным источником в данной области является Закон о международном частном праве 1965 г., содержащий коллизионные нормы по гражданскому, трудовому, семейному праву. Наряду с этим в Польше в области международного частного права действуют отдельные нормы, содержащиеся в Законе о воздушном праве 1962 г., Законе о морском праве 1961 г. и др.

Швейцарский Закон о международном частном праве 1987 г. является наиболее подробным. Особенность его заключается в структуре – каждый подраздел содержит параграфы, регулирующие основополагающие вопросы: юрисдикция, применимое право, исполнение иностранных решений.

Международный договор как источник международного частного права. Теория трансформации.

В соответствии со ст. 2 Закона Республики Беларусь «О Международных договорах Республики Беларусь» от 23 октября 1991 г., международным договором в Республике Беларусь признается межгосударственный или межправительственный договор, заключенный в письменной форме с иностранным государством или государствами, с правительством иностранного государства или правительствами иностранных государств либо международной организацией или международными организациями, которые регулируются международным правом независимо от того, содержится договор в одном документе или в нескольких связанных меду собой документах, а также независимо от его конкретного наименования и способа заключения(договор, соглашение, конвенция, решение, пакт, протокол, обмен письмами, нотами и др.).

Международный договор признается важнейшим источником международного частного права, с его помощью унифицируются и материальные, и коллизионные нормы. Устанавливая общие нормы международного частного права, обязательные для все участников договора, международный договор предупреждает возможность возникновения коллизий по затронутым в договоре вопросам между законодательствами этих государств.

Республика Беларусь в отношении некоторых международных договоров заявила правопреемство (например, в отношении Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 года, Договора СССР и Финляндской республикой о правовой защите и правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам 1978 г.); в отношении другой группы договоров Республика Беларусь заявила о своем присоединении, став самостоятельным суверенным государством (например, Республика Беларусь присоединилась к Чикагской конвенции о международной гражданской авиации 1944 г., несмотря на то, что в ней участвовал Советский Союз, позднее присоединилась к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений 1886 г. и др.); и в отношении третьей группы договоров Республики Беларусь заявила о своем участии, будучи еще в составе СССР (так, например, БССР ратифицировала Венскую конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.).

1). в зависимости от органов, заключивших договор:

Международные договоры регулируют отношения с участием физических и юридических лиц, но обязательства по договору возлагаются на государства, участвующие в них. Государства-участники могут выполнить свои обязательства путем прямой инкорпорации международного договора в свое внутреннее право или же путем издания отдельных внутригосударственных актов на его основе.

Важнейшей классификацией является классификация по количеству субъектов.

В международных многосторонних договорах участвует несколько государств с различными политическими и экономическими системами, поэтому эти международные договоры иногда называют универсальными.

Многосторонние международные договоры унифицируют как материально-правовые, так и коллизионные нормы. Например, Варшавская конвенция для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок 1929 г. унифицирует материальные нормы по воздушным перевозкам в международном сообщении, в частности вопрос, связанный с договором международной воздушной перевозки и его оформлением; Гаагская конвенция о праве, применимом к дорожно-транспортным происшествиям 1971 г. – унифицируются коллизионные нормы (решается вопрос о применимом праве).

В двухсторонних международных договорах участвует два государства, они, как правило, заключаются по следующим вопросам:

- о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (с Польшей, Литвой, Латвией, Китаем, Вьетнамом, Финляндией).

- о консульских сношениях – двухсторонние Консульские конвенции (с Россией, Румынией, Китаем и др.).

- по вопросам избежания двойного налогообложения (с Израилем, Монголией, Азербайджаном и др.).

- по вопросам о взаимной защите инвестиций (с Финляндией, Австрией, Украиной).

- По вопросам перевозок: о воздушном сообщении (с Польшей, Израилем); об автоперевозках (с Литвой, Румынией, Германией).

Региональные международные договоры – участвуют государства одного региона. Например, Кодекс Бустаманте (по имени кубинского юриста-составителя). Подписан на VI Панамериканской конференции в Гаване в 1928 г. Подписан рядом стран Латинской Америки. Кодекс состоит из 437 статей и представляет собой наиболее детальный международный договор по вопросам международного частного. Его ратифицировало 15 стран Центральной и Южной Америки.

К региональным договорам относятся международные договоры, заключенные в рамках ЕС, например, Римская конвенции о применении права к договорным обязательством 1980 г. (в данной конвенции участвует ряд государств-участников ЕС). Отдельную группу международных договоров составляют договоры, заключенные в рамках СНГ, например,

- Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.

- Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г. и др.

Теория трансформации выдвигается рядом авторов, придерживающиеся цивилистической природы его норм. Суть этой теории сводится к тому, что так как часть норм, составляющих совокупность международного частного права, находится в международных соглашениях, то они выполняют свои функции регулятора гражданско-правовых отношений с иностранным элементом не непосредственно, а лишь в результате трансформации их в нормы национального права. Трансформация норм международного договора осуществляется посредством издания внутригосударственного акта, выбор формы трансформации зависит от содержания международного договора и трактира регулируемых отношений.

В соответствии со ст. 3 Закона Республики Беларусь «О международных договорах Республики Беларусь» согласие на обязательность для Республики Беларусь международного договора может быть выражено путем подписания договора, обмена документами, письмами или нотами, образующими договор, ратификацией договора, утверждением договора, присоединением к договору либо любым другим способом, о котором условились договаривающиеся стороны.

Решение о согласии на обязательность для Республики Беларусь международных договоров принимается Президентом Республики Беларусь, Национальным собранием Республики Беларусь и Советом Министров Республики Беларусь в соответствии с их компетенцией.

В ряде государств судебная и арбитражная практика является важнейшим источником права.

Под судебной практикой понимаются проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем.

К странам, где прецедент рассматривается в качестве источника права, относятся страны англо-американской системы права (США, Англия, ЮАР, Канада и др.). Система прецедентов в этих странах имеет решающее значение.

Прецедент может быть отвергнут либо законом, либо вышестоящим судом. В последнем случае считается, сто отмененное прежнее решение было вынесено в результате неверного понимания права. Сила прецедента не исчезает с течением времени, если он не ошибочен или не становится противоречащим действительности. В теории говорится, что общее право никогда не меняется, оно просто заново излагается.

В настоящее время встречаются дела, для которых не находится прецедента. Это дела, разрешаемые «по первому впечатлению». Судьи в данном случае действуют в соответствии с общими принципами и создают тем самым новый прецедент, то есть суд творит право, а не просто применяет его.

В Англии существует единственный способ уклониться от следования прецеденту. Так, в Англии Апелляционный суд в 1944 г. установил правило, согласно которому он не связан своим ранее принятым решением, если оно было принято «по небрежности, без достаточной осмотрительности», что было воспринято другими судами. Это положение не распространяется на случаи, когда решение не было достаточно аргументировано, содержало ошибочную позицию или основано на неверной интерпретации закона.

В области международного частного права принимались попытки кодификации. Так, ученый Дайси (Великобритания) опубликовал курс, в котором были кодифицированы прецеденты в области коллизии права.

В Республике Беларусь прецедент источником не является. Основной аргумент противников признания судебного решения в качестве источника права сводится к тому, что суд не творит право, а только следует ему, то есть, применяет право.

Верховный Суд Республики Беларусь и Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь наделены правом давать разъяснения по вопросам судебной практики, в Постановлениях Пленума Верховного Суда Республики Беларусь и Пленума Высшего Хозяйственного Суд Республики Беларусь, поэтому высказывается мнение, что решения судов, которые формулируются в общей форме в Постановлениях Пленума по разъяснению норм законодательства, представляет собой источник права.

Международный обычай – сложившиеся в международной практике правила, которые давно и систематически применяются, хотя и нигде не зафиксированы, и отступление от них рассматриваются как нарушение права.

В международной сфере существуют различные по своей природе, характеру и силе международно-правовые нормы. Есть общепризнанные нормы и принципы, несоблюдение которых тем или иным государством, даже если оно не выражало каким-либо определенным образом своего согласия на юридическую обязательность их для себя, во всех случаях будут действовать в отношении него, как общепризнанные нормы международного права. В качестве примера можно привести обычно-правовую норму, основывающуюся на суверенном равенстве государств. Эта норма должна рассматриваться в качестве общепризнанного императивного правила поведения. От такой нормы невозможно отступить, даже если у государства не было возможности подтвердить ее признание и соблюдение путем молчания.

В международном частном праве большую роль играют также международные торговые обычаи и обычаи торгового мореплавания. Торговые обычаи, как правило, фиксируются Национальной торговой палатой, а также Международной торговой палатой в Париже.

Существует несколько унификаций обычаев международного торгового оборота. К ним в первую очередь следует отнести «Инкотермс» – сборник пояснений коммерческих терминов, впервые опубликованных Международной торговой палатой в 1936 г. и неоднократно переиздававшийся (последняя редакция, действующая в настоящее время 2000 г.). Инкотермс удобен тем, что формирует международные торговые обычаи по 4-м категориям. Каждая категория имеет базисы – совокупность условий, каждый базис имеет аббревиатуру, что облегчает торговлю.

Существуют кодифицированные обычаи в отношении отдельных форм расчетов, опубликованные Международной торговой палатой:

- Унифицированные правила и обычаи для документарного аккредитива 1993 г.,

В качестве примера международного торгового обычая торгового мореплавания можно указать на обычаи международного торгового порта (заход в порт, швартовка, причаливание, подача сигнала при подходе к порту). Этот порядок может отличаться в зависимости от того, в какой части света находится порт. Эти обычаи связывают только те государства, которые какой-либо форме согласились на их обязательный характер и молчаливо признали необходимость их соблюдения.

В Республике Беларусь международный обычай является одним из источников права.

От обычаев следует отличать обыкновения, складывающиеся в практике торговых сделок и определяющие детали этих сделок. Обыкновения требуют доказательства сторонами. Обыкновение может применяться, если стороны по сделке знали или должны были знать о его существовании. Коллизионные нормы могут применяться лишь к правовым нормам, правовым обычаям, но не к обыкновениям. Сложность заключается в том, что одно и то же правило в разных государствах может признаваться обыкновением, правовым обычаем или быть нормой законы.

Обыкновение не должно столь же единообразно и постоянно соблюдаться, как правовой обычай.

1. Источник права –	внешние формы права, в которых выражена та или иная правовая норма.
2. Международный договор–	межгосударственный или межправительственный договор, заключенный в письменной форме и государством или государствами, с правительством иностранного государства или правительствами иностранных государств либо с международными организациями, который регулируется международным правом независимо от того содержится договор в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования и способа заключения (договор, соглашение, конвенция, решение, пакт, протокол, обмен письмами или нотами и др.).
3. Межгосударственный договор -	международный договор, заключенный от имени одного государства с иностранным государством или государствами, с международной организацией или организациями.
4. Межправительственный договор -	международный договор, заключенный от имени Правительства с Правительством иностранного государства или Правительствами иностранных государств, с международной организацией или международными организациями.
5. Двусторонний международный договор -	международный договор, заключенный двумя договаривающимися государствами.
6. Многосторонний международный договор -	международный договор, заключенный несколькими договаривающимися государствами.
7. Судебный прецедент -	решение по конкретному делу, являющееся обязательным для судов той же или низшей инстанции при решении аналогичных дел.
8. Международный обычай -	Сложившееся в международной практике единообразно применяющееся неписаное правило поведения, не отраженное в законодательстве, получившее признание государств, отступление от которого рассматривается как нарушение права.