Студопедия

КАТЕГОРИИ:


Архитектура-(3434)Астрономия-(809)Биология-(7483)Биотехнологии-(1457)Военное дело-(14632)Высокие технологии-(1363)География-(913)Геология-(1438)Государство-(451)Демография-(1065)Дом-(47672)Журналистика и СМИ-(912)Изобретательство-(14524)Иностранные языки-(4268)Информатика-(17799)Искусство-(1338)История-(13644)Компьютеры-(11121)Косметика-(55)Кулинария-(373)Культура-(8427)Лингвистика-(374)Литература-(1642)Маркетинг-(23702)Математика-(16968)Машиностроение-(1700)Медицина-(12668)Менеджмент-(24684)Механика-(15423)Науковедение-(506)Образование-(11852)Охрана труда-(3308)Педагогика-(5571)Полиграфия-(1312)Политика-(7869)Право-(5454)Приборостроение-(1369)Программирование-(2801)Производство-(97182)Промышленность-(8706)Психология-(18388)Религия-(3217)Связь-(10668)Сельское хозяйство-(299)Социология-(6455)Спорт-(42831)Строительство-(4793)Торговля-(5050)Транспорт-(2929)Туризм-(1568)Физика-(3942)Философия-(17015)Финансы-(26596)Химия-(22929)Экология-(12095)Экономика-(9961)Электроника-(8441)Электротехника-(4623)Энергетика-(12629)Юриспруденция-(1492)Ядерная техника-(1748)

Тема: Правоотношения. Правонарушение и юридическая ответственность 17 страница




право которого в наибольшей степени для него благоприятно. Не-

мецкие авторы по этому поводу замечают, что в международном

масштабе эта идея не может быть реализована в чистом виде,

а применительно к немецкой действительности для теории forum

non conveniens нет предпосылок1.

Означает ли «конфликт юрисдикции» аналогию с «конфликтом

законов» в материальном праве? Здесь следует дать отрицательный

ответ. Во-первых, после того как на основании закрепленной в пра-

ве соответствующего государства нормы о подсудности произведен

выбор компетентного учреждения для рассмотрения спора, процес-

суальные отношения подчиняются правопорядку той страны, суд

которой разрешает дело. Во-вторых, упомянутые признаки не явля-

ются коллизионными формулами прикрепления — коллизионными

принципами, хотя внешне они и выражены, как подобные. В силу

отсутствия в их структуре необходимых элементов, свойственных

коллизионным нормам, они не могут быть квалифицированы в ка-

честве таковых. Рождающиеся же вследствие этого «конфликты

юрисдикции» по своему наименованию и характеру достаточно спе-

цифичны, поскольку подразумевают иную трактовку понятия «кон-

фликт», нежели в международном частном праве. «Конфликт юрис-

дикции» разрешается в международном сотрудничестве государств

посредством договорно-правовых средств, т. е. с помощью заключе-

ния многосторонних и двусторонних соглашений.

Существует немало международных соглашений двустороннего

характера по вопросам правовой помощи. Этот вид договоров

традиционно практикуется Российской Федерацией (ранее —

СССР). Однако вопросы подсудности решаются и в широких,

многосторонних конвенциях, заключенных в области урегулиро-

вания специальных видов отношений, в рамках которых критери-

ям разграничений компетенции национальных судов участвующих

в договоре государств отводится определенное место, а также

в соглашениях регионального характера, имеющих предметом ме-

ждународную подсудность и связанные с ней аспекты. Примера-

ми первой категории международных договоров являются Кон-

венция об унификации некоторых правил, относящихся к граж-данской юрисдикции по делам о столкновении судов, от 10 мая

1952 г., Варшавская конвенция.от 1 октября 1929 г. и дополняю-

щая ее Гвадалахарская конвенция 1961 г. относительно унифика-

ции некоторых правил, касающихся международных воздушных

перевозок, Монреальская конвенция для унификации некоторых

правил международной воздушной перевозки от 28 мая 1999 г.,

Конвенция о перевозках грузов водным путем по Рейну от 17 ок-

тября 1968 г., Конвенция о дотоворе международной перевозки

грузов автомобильным транспортом от 19 мая 1956 г., Конвенция

от 5 октября.1961 г. о компетентных органах и праве, применяе-

мом по делам о защите несовершеннолетних, и др. В качестве

примеров второй группы соглашений следует назвать Брюссель-

скую конвенцию стран —членов ЕЭС (ныне ЕС) о подсудности,

признании и исполнении судебных решений по гражданским

и торговым делам от 27 сентября 1968 г., Конвенцию о юрисдик-

ции, признании и исполнении судебных решений по храждан-

ским и торговым делам от 16 сентября 1988 г., заключенную

в Лугано и повторившую положения Брюссельской конвенции

в целях регулирования соответствующих отношений стран —уча-

стниц Европейской ассоциации свободной торговли (ЕАСТ), Со-

глашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществле-

нием хозяйственной деятельности, стран СНГ от 20 марта 1992 г.

и Минскую конвенцию 1993 г. стран СНГ, а также Соглашение

0 порядке взаимного исполнения решений арбитражных, хозяйст-

венных и экономических судов на территориях государств — уча-

стников Содружества от 6 марта 1998 г. и др.

Как отмечено выше, Брюссельская конвенция о международ-

ной подсудности и исполнении судебных решений по граждан-

ским и торговым делам от 27 сентября 1968 г. (вступила в силу

1 февраля 1973 г.), а также Конвенция, подписанная в рамках

ЕАСТ в Лугано, вступившая в силу с 1 января 1992 г., характери-

зуются не только аналогичным духом- и одинаковыми принципа-

ми, но и практически идентичным текстом, что позволило спе-

циалистам говорить о параллельности конвенций, заключенных

в Брюсселе и Лугано. Основным отличием последней от Брюс-

сельской конвенции выступает положение, согласно которому она

открыта для присоединения любому не участвующему в ЕАСТ го-

сударству1.

В качестве господствующего признака разграничения компе-

тенции национальных судов в данных конвенциях используется

место жительства сторон и прежде всего ответчика. Вот почемуприменение, например, отмеченных выше ст. 14 и 15 француз-

ского Гражданского кодекса как страны — участницы ЕАСТ и ЕС

в необходимых случаях должно учитывать содержание рассматри-

ваемых международных соглашений (ст. 3), если речь идет о ли-

цах, домицилированных в договаривающихся государствах, в ча-

стности во Франции. В то же время в данных соглашениях име-

ется ряд специальных изъятий, формирующих исключительную

подсудность (вещные права на недвижимость, юридические лица,

ведение реестров и др.).

Российская Федерация является участником ряда многосто-

ронних и двусторонних договоров о правовой помощи, которые

устанавливают подсудность гражданских дел судам договариваю-

щихся государств, участвующих в соответствующем договоре.

Так, ст. 20 разд. II Минской конвенции стран СНГ о право-

вой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным

и уголовным делам формулирует следующие общие положения по

определению компетенции судов государств СНГ: «1. Если в час-

тях II—V настоящего раздела не установлено иное, иски к лицам,

имеющим место жительства на территории одной из договари-

вающихся сторон, предъявляются независимо от их гражданства

в суды этой договаривающейся стороны, а иски к юридическим

лицам предъявляются в суды договаривающейся стороны, на тер-

ритории которой находится орган управления юридического лица,

его представительство или филиал. Если в деле участвуют не-

сколько ответчиков, имеющих местожительство (местонахожде-

ние) на территориях разных договаривающихся сторон, спор рас-

сматривается по местожительству (местонахождению) любого от-

ветчика по выбору истца. 2. Суды договаривающейся стороны

компетентны также в случаях, когда на ее территории: 1) осуще-

ствляется торговля, промышленная или иная хозяйственная дея-

тельность предприятия (филиала) ответчика; 2) исполнено или

должно быть полностью или частично исполнено обязательство

из договора, являющегося предметом спора; 3) имеет постоянное

местожительство или местонахождение истец по иску о защите

чести, достоинства и деловой репутации. 3. По делам о праве

собственности и иных вещных правах на недвижимое имущество

исключительно компетентны суды по месту нахождения имущест-

ва. Иски к перевозчикам, вытекающие из договоров перевозки

грузов, пассажиров и багажа, предъявляются по месту нахождения

управления транспортной организации, к которой в установлен-

ном порядке была предъявлена претензия». Как отмечалось ра-

нее, ст. 21 Конвенции устанавливает договорную подсудность.

В соответствии со ст. 48 Конвенции производство по делам

о наследовании движимого имущества компетентны вести учреж-

дения договаривающейся стороны, на территории которой имел

место жительства наследодатель в момент своей смерти. Произ-водство по делам о наследовании недвижимого имущества компе-

тентны вести учреждения договаривающейся стороны, на терри-

тории которой находится имущество. Данные положения приме-

няются также при рассмотрении споров, возникающих в связи

с производством по делам о наследстве.

В силу ст. 49 Конвенции по делам о наследовании, в том чис-

ле по наследственным спорам, дипломатические представительст-

ва или консульские учреждения ка:кдой из договаривающихся

сторон вправе представлять (за исключением права на отказ от

наследства) без специальной доверенности в учреждениях других

договаривающихся сторон граждан сзоего государства, если они

отсутствуют или не назначили представителей.

Вопрос о взаимосвязи судебных процессов разрешен в кон-

венционных положениях ст. 22: «В случае возбуждения производ-

ства по делу между теми же сторонами, о том же предмете и по

тем же основаниям в судах двух договаривающихся сторон, ком-

петентных в соответствии с настоящей Конвенцией, суд, возбу-

дивший дело позднее, прекращает производство». Встречный иск

и требование о зачете, вытекающие из того же правоотношения,

что и основной иск, подлежат рассмотрению в суде, который

рассматривает основной иск.

Нормы международного гражданского процесса содержатся

и в двусторонних договорах Российской Федерации с иностран-

ными государствами, заключенных ею в собственном качестве,

и в таких, которые действуют для Российской Федерации как

продолжательницы международных договоров СССР1.

______________________________________

ГПК РФ

 

Статья 402. Применение правил подсудности

 

1. В случае, если иное не установлено правилами настоящей главы, подсудность дел с участием иностранных лиц судам в Российской Федерации определяется по правилам главы 3 настоящего Кодекса.

2. Суды в Российской Федерации рассматривают дела с участием иностранных лиц, если организация-ответчик находится на территории Российской Федерации или гражданин-ответчик имеет место жительства в Российской Федерации.

3. Суды в Российской Федерации вправе также рассматривать дела с участием иностранных лиц в случае, если:

1) орган управления, филиал или представительство иностранного лица находится на территории Российской Федерации;

2) ответчик имеет имущество, находящееся на территории Российской Федерации;

3) по делу о взыскании алиментов и об установлении отцовства истец имеет место жительства в Российской Федерации;

4) по делу о возмещении вреда, причиненного увечьем, иным повреждением здоровья или смертью кормильца, вред причинен на территории Российской Федерации или истец имеет место жительства в Российской Федерации;

5) по делу о возмещении вреда, причиненного имуществу, действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для предъявления требования о возмещении вреда, имело место на территории Российской Федерации;

6) иск вытекает из договора, по которому полное или частичное исполнение должно иметь место или имело место на территории Российской Федерации;

7) иск вытекает из неосновательного обогащения, имевшего место на территории Российской Федерации;

8) по делу о расторжении брака истец имеет место жительства в Российской Федерации или хотя бы один из супругов является российским гражданином;

9) по делу о защите чести, достоинства и деловой репутации истец имеет место жительства в Российской Федерации.

 

Статья 403. Исключительная подсудность дел с участием иностранных лиц

 

1. К исключительной подсудности судов в Российской Федерации относятся:

1) дела о праве на недвижимое имущество, находящееся на территории Российской Федерации;

2) дела по спорам, возникающим из договора перевозки, если перевозчики находятся на территории Российской Федерации;

3) дела о расторжении брака российских граждан с иностранными гражданами или лицами без гражданства, если оба супруга имеют место жительства в Российской Федерации;

4) дела, предусмотренные главами 23 - 26 настоящего Кодекса.

2. Суды в Российской Федерации рассматривают дела особого производства в случае, если:

1) заявитель по делу об установлении факта, имеющего юридическое значение, имеет место жительства в Российской Федерации или факт, который необходимо установить, имел или имеет место на территории Российской Федерации;

2) гражданин, в отношении которого подается заявление об усыновлении (удочерении), об ограничении дееспособности гражданина или о признании его недееспособным, об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипации), о принудительной госпитализации в психиатрический стационар, о продлении срока принудительной госпитализации гражданина, страдающего психическим расстройством, о принудительном психиатрическом освидетельствовании, является российским гражданином или имеет место жительства в Российской Федерации;

3) лицо, в отношении которого подается заявление о признании безвестно отсутствующим или об объявлении умершим, является российским гражданином либо имело последнее известное место жительства в Российской Федерации и при этом от разрешения данного вопроса зависит установление прав и обязанностей граждан, имеющих место жительства в Российской Федерации, организаций, имеющих место нахождения в Российской Федерации;

4) подано заявление о признании вещи, находящейся на территории Российской Федерации, бесхозяйной или о признании права муниципальной собственности на бесхозяйную недвижимую вещь, находящуюся на территории Российской Федерации;

5) подано заявление о признании недействительными утраченных ценной бумаги на предъявителя или ордерной ценной бумаги, выданных гражданином или гражданину, имеющим место жительства в Российской Федерации, либо организацией или организации, находящимся на территории Российской Федерации, и о восстановлении прав по ним (вызывное производство).

 

Статья 404. Договорная подсудность дел с участием иностранных лиц

 

1. По делу с участием иностранного лица стороны вправе договориться об изменении подсудности дела (пророгационное соглашение) до принятия его судом к своему производству.

2. Подсудность дел с участием иностранных лиц, установленная статьями 26, 27, 30 и 403 настоящего Кодекса, не может быть изменена по соглашению сторон.

 

АПК РФ

 

Статья 247. Компетенция арбитражных судов в Российской Федерации по делам с участием иностранных лиц

 

1. Арбитражные суды в Российской Федерации рассматривают дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, с участием иностранных организаций, международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность (далее - иностранные лица), в случае, если:

1) ответчик находится или проживает на территории Российской Федерации либо на территории Российской Федерации находится имущество ответчика;

2) орган управления, филиал или представительство иностранного лица находится на территории Российской Федерации;

3) спор возник из договора, по которому исполнение должно иметь место или имело место на территории Российской Федерации;

4) требование возникло из причинения вреда имуществу действием или иным обстоятельством, имевшими место на территории Российской Федерации, или при наступлении вреда на территории Российской Федерации;

5) спор возник из неосновательного обогащения, имевшего место на территории Российской Федерации;

6) истец по делу о защите деловой репутации находится в Российской Федерации;

7) спор возник из отношений, связанных с обращением ценных бумаг, выпуск которых имел место на территории Российской Федерации;

8) заявитель по делу об установлении факта, имеющего юридическое значение, указывает на наличие этого факта на территории Российской Федерации;

9) спор возник из отношений, связанных с государственной регистрацией имен и других объектов и оказанием услуг в международной ассоциации сетей "Интернет" на территории Российской Федерации;

10) в других случаях при наличии тесной связи спорного правоотношения с территорией Российской Федерации.

2. Арбитражные суды в Российской Федерации рассматривают также экономические споры и другие дела, связанные с предпринимательской и иной экономической деятельностью с участием иностранных лиц и отнесенные в соответствии со статьей 248 настоящего Кодекса к их исключительной компетенции.

3. Арбитражные суды в Российской Федерации рассматривают также дела в соответствии с соглашением сторон, заключенным по правилам, установленным статьей 249 настоящего Кодекса.

4. Дело, принятое арбитражным судом к своему рассмотрению с соблюдением правил, предусмотренных настоящей статьей, должно быть рассмотрено им по существу, хотя бы в ходе производства по делу в связи с изменением места нахождения или места жительства лиц, участвующих в деле, или иными обстоятельствами оно станет относиться к компетенции иностранного суда.

 

Статья 248. Исключительная компетенция арбитражных судов в Российской Федерации по делам с участием иностранных лиц

 

1. К исключительной компетенции арбитражных судов в Российской Федерации по делам с участием иностранных лиц относятся дела:

1) по спорам в отношении находящегося в государственной собственности Российской Федерации имущества, в том числе по спорам, связанным с приватизацией государственного имущества и принудительным отчуждением имущества для государственных нужд;

2) по спорам, предметом которых являются недвижимое имущество, если такое имущество находится на территории Российской Федерации, или права на него;

3) по спорам, связанным с регистрацией или выдачей патентов, регистрацией и выдачей свидетельств на товарные знаки, промышленные образцы, полезные модели или регистрацией других прав на результаты интеллектуальной деятельности, которые требуют регистрации или выдачи патента либо свидетельства в Российской Федерации;

4) по спорам о признании недействительными записей в государственные реестры (регистры, кадастры), произведенных компетентным органом Российской Федерации, ведущим такой реестр (регистр, кадастр);

5) по спорам, связанным с учреждением, ликвидацией или регистрацией на территории Российской Федерации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также с оспариванием решений органов этих юридических лиц.

2. В исключительной компетенции арбитражных судов в Российской Федерации находятся также предусмотренные в разделе III настоящего Кодекса дела с участием иностранных лиц, возникающие из административных и иных публичных правоотношений.

 

Статья 249. Соглашение об определении компетенции арбитражных судов в Российской Федерации

 

1. В случае, если стороны, хотя бы одна из которых является иностранным лицом, заключили соглашение, в котором определили, что арбитражный суд в Российской Федерации обладает компетенцией по рассмотрению возникшего или могущего возникнуть спора, связанного с осуществлением ими предпринимательской и иной экономической деятельности, арбитражный суд в Российской Федерации будет обладать исключительной компетенцией по рассмотрению данного спора при условии, что такое соглашение не изменяет исключительную компетенцию иностранного суда.

2. Соглашение об определении компетенции должно быть заключено в письменной форме.

 

Статья 250. Компетенция арбитражных судов в Российской Федерации по применению обеспечительных мер по делам с участием иностранных лиц

 

По делам с участием иностранных лиц, отнесенным к компетенции арбитражных судов в Российской Федерации в соответствии с главой 32 настоящего Кодекса, арбитражный суд в Российской Федерации может принять обеспечительные меры по правилам главы 8 настоящего Кодекса.

25. МЧП как отрасль права – это совокупность правовых норм, подлежащих применению к гражданско-правовым, семейным, трудовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей.

 

МЧП как наука представляет собой систему научных знаний о международном частном праве как отрасли права, а также о международном частном праве как учебной дисциплине.

 

МЧП как учебная дисциплина – это система планов, программ, теоретических положений, позволяющих вести учебную работу по данной дисциплине.

 

Обычно в системе учебной дисциплины выделяют Общую и Особенную части.

 

Вышеперечисленные понятия взаимосвязаны друг с другом как в историческом и перспективном аспектах, так и фактически в рамках процесса правотворчества и правоприменения.

 

Понимание понятия МЧП как отрасли права невозможно без уяснения понятий науки и учебной дисциплины. В правосознании юриста эти понятия должны быть взаимосвязаны, данная взаимосвязь позволяет правильно производить субъективную оценку отношений, квалификацию, позволяет рационализировать и сделать более объективным правоприменение.

 

Учебная дисциплина как явление, как план реализации общественно полезной деятельности по обучению, подготовке специалистов в перспективном плане воздействует на развитие науки и отрасли права через профессиональное сознание юристов, которое она формирует. На формирование профессионального правосознания оказывает влияние, в свою очередь, состояние науки и отрасли права. Неразвитость, незрелость науки, безграмотность деятелей науки, – безрезультатность их деятельности, бесполезное комментирование ими законов и другие отрицательные явления оказывают в большинстве случаев негативное влияние на учебный процесс и подготовку специалистов, на разработанность и рациональность учебных программ, на практическую применимость полученных в результате изучения дисциплины МЧП знаний. Состояние данной отрасли права находится на уровне развивающихся государств, оказывает влияние на настроение будущих юристов, их отношение к праву.

26. WIKIPEDIA:

В международном частном праве обратная отсылка (фр. renvoi) – это коллизионно-правовой институт, возможность применения которого возникает, когда суд одного государства обращается к праву другого государства. Этот термин также включает в себя отсылку к праву третьего государства.

 

История

 

Проблема обратной отсылки впервые стала обсуждаться в XIX веке. В 1878 году во французском суде рассматривалось наследственное дело. После смерти Форго - баварского подданного, внебрачного ребенка, всю жизнь прожившего во Франции, остались вклады во французских банках. Завещание составлено не было. На наследство претендовали баварские кровные родственники. По французскому праву наследование движимого имущества определяется по личному закону физического лица, то есть по баварскому праву. Баварское право признавало наследование после внебрачных детей, следовательно, иск баварских родственников подлежал удовлетворению.

 

Однако при рассмотрении дела прокурор обратил внимание на следующие обстоятельства. Французская коллизионная норма выбирает баварское право, но в баварском праве есть своя коллизионная норма, согласно которой наследование движимого имущества должно определяться по закону фактического домицилия, то есть месту постоянного проживания наследодателя, которым являлась Франция. Если отсылку французской коллизионной нормы понимать как отсылку к баварскому праву в целом, то надлежит руководствоваться и баварской коллизионной нормой, которая в рассматриваемом случае отсылает "обратно" к французскому праву. Французский суд принял обратную отсылку и наследственные права баварских родственников после Форго признаны не были.

 

Содержание

 

Таким образом, обратная отсылка возникает в тех случаях, когда отсылка к праву иностранного государства рассматривается как отсылка не только к его внутренним (материальным и процессуальным) нормам, но и к коллизионным нормам, то есть ко всей системе права иностранного государства в целом. Отсылка к праву третьего государства возникает в тех случаях, когда иностранное право, подлежащее применению, отсылает к праву третьего государства.

 

Можно выделить следующие причины возникновения обратной отсылки:

Коллизионное право имеет национальную природу и является составной частью внутреннего права каждого государства. Следовательно, подлежащее применению иностранное право представляет собой единую систему, куда входят в том числе и коллизионные нормы этого иностранного права.

Коллизионные нормы разных государств по-разному решают вопрос о выборе права для регулирования однородных частноправовых отношений.

 

Основные подходы

Страны, законы которых предусматриваю применение обратной отсылки в полном объеме. Сюда относятся Австрия, Польша, Финляндия, Югославия.

Страны, законы которых предусматривают применение обратной отсылки в целом, но оговаривают ее применение каким-то принципиальным условием. Это Германия, Италия, Мексика, Португалия, Чехия.

Страны, законы которых предусматривают применение только обратной отсылки - отсылки к своему собственному праву - Венгрия, Венесуэла, Вьетнам, Испания, Иран, Лихтенштейн, Россия, Румыния, Япония.

Страны, законы которых отвергают проблему: Бразилия, Греция, Египет, Перу.

Страны, законы которых вообще не решают эту проблему. К ним относятся Алжир, Аргентина, Болгария, Китай. К этой же группе стран до вступления в силу третьей части Гражданского кодекса относилась Россия.

 

__________________________________________________________________

 

(ПОПоВА 2010)

 

Одной из проблем в международном частном праве является вопрос: подлежат ли применению в силу положений коллизионной привязки толь­ко регулятивные положения иностранного законодательства или же все это законодательство в целом, включая и его собственные коллизионные нор­мы. Если верно последнее, то существует вероятность появления обратной отсылки (renvoi) или в некоторых случаях отсылки к третьему закону (transmission).

Различные авторы1 в области международного частного права выделяют разные группы стран в зависимости от их отношения к проблеме обратной отсылки. Так, законодательство и судебная практика Франции, Англии, Ав­стрии, Испании, Бельгии, Японии, Швейцарии, Венгрии, Польши, а также некоторых других государств в той или иной форме допускают обратную отсылку и применение коллизионных норм иностранного права. Эти страны считают, что сама идея коллизионного метода регулирования состоит в вы­боре правовой системы, с которой данное правоотношение имеет наиболее тесную связь. По этой причине следует использовать не только ее материаль­ные, но и коллизионные нормы. Кроме того, по их мнению, принятие обратной отсылки ведет к сокращению случаев вынесения судами решений на основе иностранного права, что значительно упрощает работу органов юстиции.

Такие государства, как Италия, Нидерланды, Дания, Швеция, Греция, напротив, как правило, не допускают возможность обратной отсылки. С их точки зрения, вопрос о применении иностранного материального права уже решен коллизионной нормой права страны суда. Негативное отношение к renvoi закреплено также в ст. 15 Римской конвенции «О праве, применимом к договорным обязательствам» 1980 г. и в ст. 17 Межамериканской конвен­ции «О праве, применимом к международным контрактам» 1994 г. Оба эти документа не включают в состав норм применимого права его коллизионные нормы.

К числу государств, которые долгое время не имели жестко определен: ной позиции по этому вопросу, можно отнести, в частности, ФРГ и Россию. Общее мнение ученых и практикующих юристов этих государств в самом общем виде состояло в том, что иностранное право следует применять во всех случаях, когда к нему отсылают отечественные коллизионные нормы. Однако если при этом иностранный закон сам отказывается от регулиро­вания соответствующих отношений, то нет оснований не применять свое национальное право. В то же время страны не допускают применения об­ратной отсылки применительно к разрешению споров, вытекающих из договорных отношений. В таких случаях, по их мнению, использование renvoi могло бы привести к искажению воли сторон, определенной контрак­том, и применению права, которое ими не выбиралось.

 

_______________________________________________________________________________

 

Забелова (e-college)

 

3.4.

Теория отсылок в международном частном праве

 

Скрытые коллизии представляют собой основную причину конфликта квалификаций. Скрытые коллизии принято называть «коллизиями коллизий», т.е. столкновением коллизионных принципов. Позитивные коллизии коллизий — когда два и более правопорядка одновременно претендуют на регулирование одного и того же отношения. Негативные коллизии коллизий — ни один из возможно применимых правопорядков не соглашается регулировать спорное правоотношение.

 

Скрытые коллизии лежат в основе теории отсылок: обратной отсылки и отсылки к третьему закону. Обратная отсылка означает, что избранное на основе коллизионной нормы страны суда иностранное право отсылает обратно к закону суда. Отсылка к третьему закону имеет место в случае, когда избранный иностранный правопорядок не содержит материального регулирования данного отношения, а предписывает применить право третьего государства. Причины появления отсылок не только скрытые коллизии, но и характер коллизионной нормы: это норма абстрактного, общего характера, отсылающая к иностранному правопорядку в целом, в том числе не только к материальному, но и к коллизионному праву. Непосредственной причиной возникновения отсылок являются негативные коллизии коллизий.




Поделиться с друзьями:


Дата добавления: 2015-05-31; Просмотров: 258; Нарушение авторских прав?; Мы поможем в написании вашей работы!


Нам важно ваше мнение! Был ли полезен опубликованный материал? Да | Нет



studopedia.su - Студопедия (2013 - 2024) год. Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав! Последнее добавление




Генерация страницы за: 0.013 сек.