Проблема первичной квалификации (толкования). Ст. 1187 ГК РФ

Обход закона: понятие, правовые последствия

Легального определения нет, хотя действия, под которыми современное право понимает обход закона, известны с момента возникновения самого права. Нормы носят общий характер и распространяются на неопределённый круг лиц. «Авось пройдет» нарушение закона.

Под обходом закона понимаются неправомерные с точки зрения права действия, которым участник или участники пытаются придать видимость правомерности (отношение по форме выглядит правомерно, но по содержанию оно противоречит этой форме). Классический пример – фиктивный брак. Очень часто обход закона встречается в сфере публично-правовых отношений, а именно в сфере налогообложения («оптимизация налогообложения»).

Иногда очень трудно найти грань между обходом закона и правомерными действиями. 2 крайности – широкое определение (попадут правомерные действие) и узкое определение. Наличие (отсутствие) обхода закона определяет правоприменитель на основе сравнительного анализа обстоятельств дела и норм действующего законодательства.

В МЧП для того, чтобы совершить обход закона необходимо сделать 2 шага:

1. Надо найти подходящую коллизионную норму;

2. Привязка к тому иностранному праву, которое выгодно участникам.

Принято выделять 3 разновидности неправомерных действий, которые можно обозначить как обход закона:

1. Фиктивная, но реальная привязка к иностранному праву;

2. Фиктивная и искусственная привязка к иностранному праву (прямой обман – участники отношений ничего не делают);

3. Ошибочная привязка к иностранному праву.

Обход закона – обман закона. Принято выделять 3 правовых последствия (в законодательстве закрепляются; есть в Проекте ГК (в окончательный текст не вошла)). Закон Украины 2005 г.

1. Действие или действия участников признаются недействительными (происходит возвращение к первоначальной ситуации – реституция);

2. Применяются санкции, предусмотренные гражданским законодательством (штраф, ликвидация);

3. Действия или действие регулируются тем правом, которое должно (было) быть применено изначально.

Обнаружить, доказать обход закона очень сложно (особенно в сфере предпринимательской деятельности). Этому способствует несовершенство российского законодательства.

В доктрине существует мнение, что обход закона как правовую категорию следует исключить из частного права (МЧП). Т.к. действует принцип автономии воли. Однако, что делать с фиктивным браком… Монография Суворов В.А. «Обход закона».

1) Появляются правовые термины, не известные национальному праву страны суда;

2) Появляются правовые термины, которые известны в праве страны суда, но имеют иное значение (толкование).

Единственно верного пути решения проблемы нет.

Существуют 3 подхода по разрешению этой проблемы:

1. Предлагается осуществлять первичную квалификацию по праву страны суда (близкие термины, доктрина);

2. Предполагает использование при решении данной проблемы того иностранного права, в котором этот термин содержится;

3. Автономная квалификация – предлагается определиться с правовыми терминами, существующими в современном международном частном праве (посчитать, сделать список) и дать толкование данным терминам (закрепить в международном договоре). Единое толкование по всему миру. Неосуществима: 1) необходимо желание государств; 2) даже если собрать такую Конференцию, она превратится в бесконечное заседание. Этот подход могут применять и национальные суды (посмотреть что есть в разных правовых системах и выбрать общее).

В России комбинированная система. Даётся широкая автономия для суда.

Дата добавления: 2015-05-31