Проблема взаимности

Обратная отсылка или отсылка к праву третьей страны

Корни возникновения проблемы лежат в национальном характере коллизионных норм. Национальный законодатель вправе избрать в качестве коллизионной привязки, применимой к тому или правоотношению любое правило и не факт, что это правило изберет законодатель в другой стране. Возникает ситуация, получившая название коллизия коллизий (первая возникает между материальными нормами; вторая – между коллизионными нормами)

Идеальный вариант – создать и закрепить единые (унифицированные) коллизионные нормы, но он недостижим.

Существует несколько вариантов решения проблемы:

«Международный пинг-понг» (см. рисунок)

1. В праве конкретной страны может содержаться норма (положение) в силу которой любая отсылка к иностранному праву означает отсылку к материальному праву этой страны, исключая коллизионные нормы (нормы МЧП) – запрет обратной отсылки;

2. В праве конкретной страны может содержаться норма (положение), в силу которой в случае возникновения обратной отсылки подлежит применению право страны суда – принятие обратной отсылки;

3. Комбинированный – когда к одним правоотношениям применяется 1й подход, а к другим – 2й (ст. 1190 ГК РФ). Эта статья ГК РФ будет изменена.

4. Законодатель может сделать вид, что обратной отсылки не существует (этой ситуации нет). В данном случае ответственность возлагается на правоприменителя;

5. Законодатель не формулирует жесткого правила по выбору права, вынося решение на усмотрение правоприменителя с учетом обстоятельств дела (исходя из содержания правоотношения).

«Ты мне – я тебе». Взаимность - один из старейших принципов мировой торговли. Этот принцип действует много веков. Выделяют 2 разновидности взаимности:

1. В публично-правовом плане (материальная и формальная). Речь идет в данном случае об условиях и объёме признания субъективных прав.

2. В рамках МЧП – речь идет об условиях применения и признания иностранного права как объективного права.

На протяжении веков возможность признания и применения иностранного права всецело зависела от взаимности. На сегодняшний день произошло значительное изменение по данному вопросу и, по общему правилу, иностранное право подлежит применению независимо от того применяется ли в соответствующем иностранном государстве это право (первой страны). Принцип взаимности свою актуальность утратил.

В некоторых случаях требуется соблюдение взаимности. Признание и исполнение иностранного судебного решения ставится в зависимость от наличия взаимности, которая, как правило, содержится в международном договоре.

Близко к понятию взаимность находится правовой термин реторсия (ст. 1194 ГК РФ). Реторсия – одна из форм материальной ответственности государств (в МПП). В МЧП под реторсией понимаются ответные ограничения имущественных и личных неимущественных прав физических и юридических лиц того государства, в котором введены специальные ограничения этих же прав для субъектов первого государства.

Условия:

1) ответные меры;

2) ответные ограничения должны быть соразмерны;

3) как только специальные ограничения снимаются, реторсии отменяются;

Согласно ст. 1194 реторсии в РФ вводит Правительство РФ.

Дата добавления: 2015-05-31