Императорская юриспруденция 2 страница

По старому праву, как мы знаем, после состоявшейся контестации иска ответчики, не мог отделаться простым исполнением того, что он должен был бы сделать в пользу противника до того момента и, не смотря на сделанное исполнение, подвергался всей тяжести судебного понуждения. Преторский эдикт ввел противоположный порядок при разбирательстве по личным и иск другим искам (actiones arbitrariae, 203), а практика распространила то же на все иски по совести (а. bonae fidei). Сабин и Кассий пошли еще дальше и высказались за полную отмену старого порядка даже в исках <строгого> права (а. stricti iuris). Они утверждали, что судья должен оправдать каждого ответчика (без различия, каким иском он привлекается к ответственности), как скоро он удовлетворил истца в промежуток между контестацией иска и постановлением судебного приговора, откуда пошла поговорка, что, по Сабину и Кассию, все суды - оправдательные *(670); прокулианцы допускали, по-видимому, то же правило только относительно вещных исков и исков <по доброй совести>. И здесь в сторону от прямого пути прокулианцы были сбиты, как кажется, излишнею логическою последовательностью: в старых исках (а. stricti iuris),они сохранили и старое действие контестации, став отчасти в разрез сами с собою (примечание 639). *(671)

Два решения свидетельствуют во всяком случае о значительной продуктивности прокулианцев и о понимании ими права в связи с условиями его развития. Спрашивалось, кому должна принадлежать вещь, которая была сделана кем-либо из чужого материала, напр., хлеб, испеченный из чужой муки, статуя, вырубленная из чужого мрамора? Сабинианцы в этом случае не признавали самого факта новой вещи и потому полагали, что собственник материала оставался и собственником сделанного из него. Иначе посмотрели на дело прокулианцы. Сделанное из чужого материала составляло, по их мнению, новую вещь и должно было принадлежать сделавшему. *(672) Таким решением устанавливали новый способ приобретения прав собственности - спецификация (specificatio). Этот способ ограждал двоякие интересы: во- первых, в нем промышленному труду отдавалось первенство над голою собственностью; во-вторых, в ней находили свою защиту третьи лица, которые могли приобрести вещь у сделавшего ее, не зная, что она сделана им из чужого материала. Спор юристов по данному вопросу держался до Юстиниана, который положил ему конец решением, довольно неискусным. По этому решению, вещь доставалась собственнику материала, если могла быть приведена опять в свой первоначальный вид; она доставалась сделавшему ее, если такое обращение было невозможно. *(673) - Обращаемся к другому прокулианскому нововведению, не менее интересному. Мы знаем, что, по старым обычаям, совершеннолетие мужчин признавалось по достижении ими половой зрелости, на основании индивидуального освидетельствования (стр. 127). С падением патриархальных нравов такое мерило, естественно, оказалось неудобным, тем более что из употребления вышли костюмы древнего времени. Точная цифра возраста, в качестве мерила совершеннолетия, подходила к новым условиям лучше, нежели особое освидетельствование каждого отдельного лица. Это поняли прокулианцы и, по их мнению, малолетство мужчин прекращалось с наступлением четырнадцатилетнего возраста, сабинианцы же продолжали стоять за индивидуальное освидетельствование *(674); потом сложилось третье мнение, которое соединяло оба условия вместе. *(675) Юстиниан остановился на том, что принял мнение прокулианцев. *(676)

Разумеется, были контраверзы случайного происхождения *(677), знакомство с которыми ничего не прибавит к характеристике обеих школ; разумеется, что сабинианцы также выступали новаторами по некоторым вопросам, примеры чего мы уже видели. Между прочим Сабину приписывается признание особого вида поручительства - поручительства под видом мандата (mandatum qualificatuin). Кто-либо поручает К, оказать кредит Д; это поручение делает поручающего поручителем за Д пред К, так что поручающий отвечает пред К чрез а. raandati contraria в размере оказанного кредита. *(678) В другом решении относительно договора поручения Сабин и Kaccий показали себя формалистами. Если принявший поручение преступил границы своего полномочия, то, по их мнению, он вовсе лишался своего иска (а. mandati); напр., если ему было поручено купить что-либо за сто, а он купил за полтораста, то он не мог требовать от поручившего даже сто. Напротив прокулианцы допускали иск в пределах полномочия и в данном примере дозволяли принявшему поручение отыскивать с поручившего истраченные сто. *(679)

195. Сабин и Кассий называются обыкновенно как основатели сабинианской школы и сабинианских воззрений, Прокул и Нерва - как основатели прокулианской школы и прокулианских воззрений. Авторитет Лабеона стоял впрочем выше авторитета его ближайших учеников; до времени имп. Адриана он занимал первое место и на него ссылались нередко сами сабинианцы. Сочинения Лабеона служили источником для извлечений и предметом для толкований. - С наступлением второго столетия по Р. X. стало сглаживаться разделение юристов на партии *(680), особое почтение к старым авторитетам стесняло самостоятельное движение юридической мысли, а в частности, при развившемся абсолютизме, последователям Прокула и Нервы могло быть не совсем ловко причислять себя открыто к партии, с происхождением которой связывалось воспоминание о некотором политическом вольномыслии. После Публия Ювенция Цельза, который принадлежал самому началу II столетия и был замечательнейшим из прокулианцев последнего времени, мы не встречаем уже сколько-нибудь видных представителей этой партии. При имп. Адриане (117 - 138) из сабинианской школы вышло новое светило юриспруденции Сальвий Юлиан, может быть, величайший из всех римских юристов (Фиттинг). Последующие цитировали его более, чем кого либо другого. По поручению Адриана, который назначил его членом вновь учрежденного государева совета, Сальвий Юлиан предпринял и совершил колоссальную работу. Он соединил все эдикты, изданные до его времени, в один общий эдикт, который с тех пор получил постоянную обязательную силу, почему назывался edictum perpetuura. Этот общий эдикт совместил в себя все постановления, которыми гражданину надлежало руководиться при ведении судебных дел в порядке формулярного и, вообще, преторского судопроизводства. Эдикты обоих преторов, городского и перегринов, были слиты воедино и, кроме того, пополнены заимствованиями из эдиктов провинциальных правителей. Эдикт курульских эдилов приложен в конце. Вся работа представляла отчасти компилятивный, отчасти творческий характер, как всякая кодификационная работа, цель которой состояла не только в том, чтобы собрать в одно и уложить в какую-либо систему все, выработанное до того времени, но и в том, чтобы по возможности обеспечить будущее от необходимости создавать новые положения. Значение Юлиановой работы было громадное. Она сразу подавила юридическое творчество и составила новый шаг на пути разделения двух функций юридического мышления: творчества юридических норм и их применения. Такое воздействие не могло пройти бесследно, особенно во время, когда и без того юриспруденция, находя все меньше и меньше питания в жизни, должна была наконец повернуть на путь постепенного ослабления и вымирания. Впрочем следует ответить то же событие еще с другой стороны. В эпохи, когда мысли грозит подобный поворот к медленной смерти, весьма важно бывает собрать в одно живительные идеи прошлого, чтобы оставить будущим поколениям внушительный и обильный источник вдохновения. Никогда так не веруют в авторитет, как в эпохи вымирания и застоя, и ничто в глазах юриста не обладает таким авторитетом, как кодекс, составление которого окружено ореолом великих имен и славных воспоминаний.

История юриспруденции после Юлиана представляет еще много громких имен. Мы встречаем здесь Секста Помпония (ок. 100 г.), наиболее известного своим фрагментом, в котором он излагает краткую историю римского законодательства, магистратуры и правоведения *(681); Гая (ок. 100 г.), автора знаменитого учебника (институции) и по предположению преподавателя права в юридической школе Бейрута. Находясь вдали от Рима, Гай не пользовался <правом ответа> (ius respondendi) и живо сохранял еще предания сабинианской партии, тогда как в Риме успело сгладиться самое разделение юристов на партии. Мы встречаем далее высоко благородного в своих поступках и мыслях, краткого и меткого в своем стиле, Эмилия Папиниана (ум. 212 г.), который, по господствующему мнению, был величайшим юристом Рима и, конечно, занимал это место среди юристов после Юлиана. Домиций Ульпиан (ум. 228 г.), который писал ясно и достаточно пространно для легкого понимания, современник его, менее талантливый Юлий Павел и наконец ученик Ульпиана Модестин (ок. 240 г.) замыкают собою список корифеев блестящего периода императорской юриспруденции.

196. Высокий интерес представляет изучение пространных остатков от литературной деятельности этой юриспруденции. Замечательный юрист- практик, каким был римский юрист, отразился в них всецело. Тремя чертами мы должны характеризовать его труд: реализм, индивидуализм, нравственное начало. Римский юрист трудился на почве конкретной действительности; главным предметом его исследования служили те многообразные положения (казусы), которые возникали в правовой области в том виде, как их создавал или мог создать гражданский оборот. Такою реальною основою обусловливалось, что от юриста не ускользали разновидности различных положений; с необыкновенною чуткостью он воспринимал их особенности и свое решение приноравливал к данному положению субъекта, объекта и окружающей обстановки. Это - индивидуализм. Он был тесно связан с тем обстоятельством, что в порядке судопроизводства гражданские дела решались судьей присяжным, юрист же или сообщал окончательную отделку тому, что выходило из самой практики, или же, направляя эту практику, соблюдал ее основной характер. Решение дела по внутреннему убеждению (как это говорится в наше время) было субъективною стороною того, что объективно представлялось как индивидуализм и открывало широкий путь к проведению нравственного начала в правовой порядок. Отчасти под именем <справедливости> (aequitas), чаще под именем <доброй совести> (bona lides), также под именем <добрых нравов> (boni mores), честности (honesfas) и другими (pietas, verecundia и т. п.) нравственность проникала в юридические решения и нередко определяла их окончательное направление. Напр., при толковании сделок, смысл которых не был вполне ясен, высшим критерием служили справедливость, честность, добрые нравы и т. д., и, сообразно этому критерию, устанавливался окончательно тот или другой смысл спорной сделки.

197. Что касается до самой литературной деятельности юристов, то мы не должны предъявлять к ней высоких требований. Для юриста она не составляла цели сама по себе, но служила по преимуществу средством для передачи и увековечения знаний, которые приобретались и развивались на практике. <Мнения> (opiniones), <вопросы> (quaestiones), <ответы> (responsa), <письма> (epistulae), <разговоры> (disputationes), особенно толкования на эдикт (ad edictura), на те или другие законодательные памятники, на сочинения прежних юристов - вот обычные роды литературной деятельности римских юристов. Один перечень их достаточно показывает, как мало литература обособилась еще от практики и как далеко стояла она от того, чтобы приписать ей научный характер. Чего не было в практической деятельности юриста, того почти нечего искать в его литературных произведениях. Так, мы почти не встречаем мотивировки положений и решений. <Приобретение права собственности по давности (usucapio)>, говорит Нераций, <установлено для того, чтобы был какой-нибудь конец тяжбам (о принадлежности вещей>. *(682) Гай говорит про тот же способ приобретения, что он <установлен в интересах <общественного блага, для того, чтобы право собственности <на некоторые вещи не пребывало в продолжительной и <почти постоянной неизвестности>. *(683) Эти два места представляют очень редкий пример мотивировки, в строгом смысле, т. е. указания тех целей, для достижения которых назначен тот или другой институт; в применении к отдельным решениям мотивировка этого рода совсем не встречается. Решения, если и мотивируются, то другим способом, посредством вывода их из какого-либо общего положения или определения. Пример находим у того же Гая: <если кто-либо из чужого материала сделает для себя какую-нибудь вещь, то, по мнению Нервы и Прокула, право <собственности на эту вещь должно принадлежать сделавшему, <потому что то, что сделано, прежде тою было ничье> *(684), т. е. юрист хочет сказать, что сделанное при своем появлении есть ничья вещь (res nullius) и в качестве таковой подлежит захвату (оккупации) со стороны сделавшего. Такая мотивировка не передает истинных мотивов всего решения, т. е. тех практических целей, служить которым оно назначено и имеет одно формально- логическое значение. Обыкновенно контроверзы давали юристу повод прибегать к мотивировке своих решений, для того чтобы подкрепить аргументацией свое мнение, несогласное с мнением противника. - Далее надо указать на недостатки переработки того материала, который накоплялся в форме юридических решений. Юрист не гнался за тем, чтобы обнять этот материал по возможности в немногих обобщениях. Обобщения, которые он делал, часто страдали неточностью. <Юридическое правило>, говорит Павел *(685), <состоит в том, что ошибка в праве вредит ошибающемуся, ошибка же в факте не вредит ему>; <ошибка в праве>, говорит Папиниан, <не приносит пользы, когда приобретается что-либо, но не вредит тем, кто ищет своего> *(686), - вот два правила, которые, как будет видно (гл. XXI), далеко не согласуются с казуальными решениями того же вопроса и могут служить примером многих других в этом роде. Несовершенною представляется далее классификация и основанная на ней система изложения. В господствующем роде юридических сочинений - в толкованиях к эдикту, размещение материала определялось системою самого эдикта. <Постоянный> эдикт (edictum perpetuum) делился на 3 части. В первой части помещались постановления, в которых могла оказаться нужда в той стадии процесса, когда дело находилось еще у магистрата (in iure): o юрисдикции, о примирении сторон, о призыве в суд, о лицах, которые не могут вести дело за других, о когниторах, прокураторах и защитниках и, наконец, о восстановлении в первоначальное состояние (restitutio in integrum). Вторая часть содержала в себе все нужное для составления судебных формул; здесь излагались постановления, которые определяли содержание различных исков. Порядок этих постановлений в общих чертах был следующий: постановления о вещных исках (а. in rem); o личных исках (а. in personam): кондикциях и исках по доброй совести; об исках, ограждающих права по семейственным отношениям: о приданом, об опеке; постановления о воровстве; о <владении> наследством; о разных других отношениях (dedarano infecto, de aqua pluvia и т. д.) и о деликтах. В третьей части эдикта находились постановления о судебном решении, о порядке обращения взыскания на имущество должника. Особо излагались формулы интердиктов, эксцепций и преторских стипуляций. Из всего этого видно, что система эдикта отличалась тем же процессуальным характером, который был свойствен более древней системе XII таблиц. В литературе рядом с этою системою образовалась так наз. сабинианская система *(687), которая имела свои корни, может быть, в сочинении Секста Элия Пета (tripertita), и была обязана своим развитием особенно Лабеону и Сабину. Для восстановления этой системы в точности не достает источников. По-видимому, она отличалась переходным характером и была направлена к тому, чтобы новый материал вместить в рамки, давно отжившие. Наследственное право было поставлено во главе системы; наследование по закону не уделялось, но излагалось вместе с наследованием по завещанию; семейственное право разбивалось на две части, которые размещались в двух различных местах; точно так же разбивалось положение о сделках по доброй совести, о контрактах строгого права и в связи с этим все право по обязательствам было разбито и разбросано и т. Д. Впрочем скудость источников принуждает нас отнестись осторожно к такой характеристике сабинианской системы. О том, что такой-то отдел какого-либо сочинения, был посвящен известному предмету, судят обыкновенно по тому, что об этом предмете идет речь в каком-нибудь фрагменте, который отнесен к сказанному отделу; однако признак этот - не всегда точный. Во фрагменте легко могла идти речь о предмете, который не составлял главного содержания отдела. - Крупный шаг в деле юридической систематики был достигнут в институциях, т. е. в руководствах, которые писались исключительно в интересах юридического преподавания. Условия преподавания вообще благоприятствуют развитию систематики, так как хорошая система облегчает учителю представить ученикам содержание преподаваемого предмета. В институциях было окончательно создано различие прав, как отношений защищаемых, и исков, как отношений защищающих. У Гая, руководство которого послужило прототипом и для институций Юстиниана, первые три книги были посвящены правам, четвертая - искам. Изложение первой категории прав - различного вида властей одного лица над другим совпадало с описанием состава гражданского общества и таким образом первая книга институций передавала различные положения лиц: вольноотпущенных, рабов, детей, жен, кабальных, об опекунах и о состоящих под опекой. Далее, во второй и третьей книгах излагались порядок приобретения прав вещных, порядок наследования по завещанию и по закону, порядок установления обязательств по договорам и по деликтам. Гай интересовался правами главным образом с точки зрения способов их установления и прекращения, так что его руководство представляет почти непрерывное изложение ряда юридических сделок; при этом часто к описанию сделки приурочивалось описание нескольких прав, которые могут быть установлены этою сделкою. Уже в одном этом обстоятельстве обнаруживается относительное несовершенство системы. Юридические последствия сделок, т. е. права, важнее самих сделок, и более совершенная система должна быть основана на различии прав, но не на различии сделок; описание сделок она должна приурочивать к описанию прав, но не описание прав к описанию сделок. Кроме того слишком большое внимание, уделенное сделкам, выдвигало вперед исторические, наиболее условные различия в ущерб различиям существенным. В подробностях системы, иногда существенных, не трудно найти погрешности. Так, говоря об установлении обязательств re, Гай называет только заем (mutuum), позабыв обо всех других реальных контрактах; Юстиниан привел в соответствующем месте еще три контракта (поклажу, ссуду, залоговой договор), но, в свою очередь, позабыл <о безыменных> контрактах. В числе консенсуальных контрактов Гай называет куплю-продажу, наем, товарищество и договор поручения (мандат), но не делает никакой попытки к тому, чтобы сблизить консенсуальные контракты с другими соглашениями (pacta). Вопреки единству системы сам Гай открыто допускает несколько делений одного и того же предмета на категории, делений, которые не согласуются одно с другим. Таково, напр., деление лиц (divisio personarum), с которым мы познакомились уже выше 188). Есть деления, которые основаны на недоразумениях, на сопоставлении признаков, ошибочно принятых за однородные. Таково деление вещей на телесные (res corporales) и на бестелесные (res incorporales). В этом делении за бестелесные вещи Принято то, что на самом деле составляет отношения, права. Именно сервитуты назывались бестелесными <вещами>; но такая ошибка могла быть плодотворною в практическом отношении, содействуя тому, что для установления сервитутов не требовали ни манципации, ни традиции вещи, а довольствовались одним простым соглашением сторон.

198. Истинного исторического знания, ни истинного исторического интереса также нечего искать у римских юристов. Историю своего права они знали очень неполно и наиболее точные указания могли давать почти только тогда, когда они запечатлевались в каком-нибудь законодательном или литературном памятнике. Впрочем знания каждой юриспруденции основываются по преимуществу на памятниках; но в упрек римским юристам (если только здесь может быть речь об упреках) надо поставить то, что они не чувствовали ни малейшего интереса к правдивому исследованию прошедшего и приводили прошедшее право разве ради курьеза или ради вящего выяснения учреждений, им современных. <Аквилиев закон>, говорит Ульпиан, <отменил все предшествовавшие законы о неправомерном повреждении чужого имущества и потому не за чем излагать эти законы>. *(688) Вот место, которое прекрасно характеризует отношение юриста к истории права. Указывая время появления какого-нибудь учреждения, юрист исполняет это самым неточным образом, говоря: потом (postea, deinde), когда-то (olim), ныне (nunc) и т. п.; каждое из таких обозначений обладает наиболее неопределенным значением, напр., у Гая <когда-то> (olim) означает то время издания XII таблиц, то время из начала империи. Помпоний, рассказывая свою историю законодательства, магистратуры и юриспруденции, все свои хронологические указания ограничивает тем, что повторяет множество раз слово <потом> (deinde, - deinde, - deinde). Гай сообщает такой важный факт, как реформа судопроизводства двумя Юлиевыми законами и законом Эбуция, и ни единым словом не проговаривается о содержании этих законов и их взаимном соотношении, не говоря уже о времени издания их. Время издания законов, за редкими исключениями, вообще остается неуказанным. Относительно происхождения иных институтов юристы удовлетворялись объяснениями, наиболее наивными и неправдоподобными. Но всего замечательнее была догматизация принципов и учреждений, которые во время империи могли представлять один исторический интерес. Другими словами, юристы представляли такие принципы и учреждения, рак нечто, обладающее современным значением, и искали основание их в условиях современной гражданской жизни. Так, об эксцепции они продолжали учить, что эксцепция есть акт ответчика, подобный иску истца, и находили существенное различие между защитою ответчика ipso iure и оре exceptionis, тогда как это различие было только историческое. *(689) В цивильном праве способы прекращения прав соответствовали, по форме своей, способам их установления; на этом правиле настаивали еще Ульпиан и Павел. *(690) Правило относилось, прежде всего, к обязательствам; так, обязательство, которое установлялось re (напр., заем) погашалось уплатой, т. е. тоже re, консенсуальное же обязательство (напр., купля) могла быть отменена соглашением противоположного содержания. Юристы, очевидно, не замечали, что отмена не есть то же самое, что погашение или удовлетворение, и что удовлетворение по консенсуальным контрактам могло произойти, в свою очередь, также re, посредством уплаты или передачи, напр., уплата покупной цены, передача проданной вещи. Павел пошел еще дальше и применил излюбленное правило к приобретению и прекращению владения. Владение приобреталось, по доктрине римских юристов, чрез соединение двух условий: желания овладеть вещью (animus) и поставления себя в известное фактическое отношение к ней (corpus), по утверждению Павла, владение теряется только тогда, когда оба названные условия видоизменяются в противоположные (in contranumactum). Между тем в источниках рассеяны случаи, где владение признается потерянным, как скоро владелец, вовсе не думая отказываться от него, выказывает только пренебрежение к нему. Только по историческому предрассудку, именно потому, что поклажа принадлежала старому праву, полная ответственность за неосторожность (eulpa) не применялась в практике этого договора, тогда как она применялась всецело в отношениях по ссуде; но юрист пытался объяснить это различие особенностями самих отношений по сказанным двум договорам. *(691) Интереснее всего, может быть, те изменения, которые последовательно пережило понятие <общенародного> права (ius gentiura). Мы знаем, что первоначально ius gentium было право, по содержанию преимущественно торговое и назначенное регулировать отношения перегринов между собою и с Римлянами. Когда городской претор принял его в свою юрисдикцию, тогда оно стало общим правом Римлян и Перегринов, притом из торгового оно превратилось в общегражданское: ius gentium обозначало новое гражданское право, в противоположность старому, цивильному. Но, находясь под обаянием общенародного права, которое отодвинуло на задний план цивильное право, и позабыв о первоначальной истории ius gentium, юристы старались определить его догматически. из его содержания, как оно представлялось в их время. Из права, которое назначено для всех свободных лиц на римской территории, ius gentium стало под пером юристов правом, которое существует у всех народов; itis gentium, так сказать, - обобщение от разнообразных прав, которые существуют на земной поверхности. К такому ius geutinm принадлежат, напр., рабство, опека. *(692) Потом искажение первоначального понятия пошло еще далее. Под ius geutium понимали право, которое установлено у всех людей естественным разумом; потому оно - общенародное. Общенародное право совпало с естественным (ius naturale); в этом смысле оно прирождено человечеству и, стало быть, древнее цивильного права. *(693) Гай был готов употреблять название ius gentium безразлично с названием ius naturale. *(694) <To право>, говорит он, <которое естественный разум установляет между всеми людьми, применяется одинаково у всех народов и называется общенародным> (ius gentium). Такое отождествление обоих прав было прямым результатом объективизма идей и обладало формальным характером; напрасно было бы думать, что идеи естественного права принадлежала особенная творческая роль и что отождествление обоих прав было сделано юристами <вследствие желания отыскать материал для естественного права и внешний авторитет, под которым оно могло бы быть проведено в положительное право> (Боголепов). *(695) Тщательная догматическая разработка обоих понятий (ius gentium я ius naturale) привела юристов после Гая к некоторому их различению, но существенного значения это не имело. Это был дальнейший шаг на пути формального развития обоих понятий, который не подрывал однако основного предположения о коренном родстве общенародного и естественного права.

Глава XX

Дата добавления: 2015-05-31