Пробел в праве. Способы преодоления и восполнения пробела

Акт применения права - это правовой акт, который содержит индивидуально-конкретное государственно-властное предписание, вынесенное компетентным органом в результате решения юридического дела.

Отличие акта применения права от нормативно-правового акта и акта толкования права.

Основные требования правильного (надлежащего) применения норм права. Функции применения норм права.

Требование обоснованности заключается в том, чтобы правовые нормы применялись лишь к таким случаям, для регулирования которых данные нормы созданы; только тогда, когда фактические обстоятельства установлены с объективной достоверность, когда выявлена объективная истина по делу.

Требование законности заключается в том, чтобы компетентные органы, осуществляя правоприменительную деятельность, правильно выбирали правовые нормы, надлежащим образом их истолковывали и принимали решение в строгом соответствии с предписанием указанных норм.

Требование целесообразности заключается в том, чтобы компетентный орган в каждом конкретном случае принимал наиболее целесообразное решение, оказывал наиболее эффективное воздействие на общественные отношения.

Требование объективности: юридическим критерием в достижении истины служит:

· относимость. Доказательства должны быть относимыми. То есть иметь отношение к исследуемым обстоятельствам.

· допустимость. Допустимость означает, что доказательства по данному факту были собраны без нарушений норм материального и процессуального права.

Требование справедливости. Право неотделимо от справедливости. Это сердцевина права. Справедливость гласит: каждому по его заслугам. Платон: «каждому своё». Хотя формул справедливости множество, начиная с Аристотеля.

Функции применения права:

· Правоприменительная,

· правотворческая,

· правоохранительная,

· контрольная.

57. Акт применения права: понятие, признаки, виды.

Признаки:

· изданными компетентными органами или должностными лицами. Отсюда вытекает

· государственно-властный характер,

· носят строго индивидуальный характер, то есть, обязательны к исполнению лицами, которым адресованы их предписания.

· Акты применения права направлены на реализацию требований юридических норм (исполнение юридических обязанностей, мера юридической ответственности)

· Реализация правоприменительных актов обеспечена государственным принуждением (судебные исполнители).

Классификация:

1) По субъектам принятия: акты органов государственной власти, органов государственного управления, контрольно - надзорных органов, судебных органов, органов местного самоуправления.

2) По характеру правового воздействия: регулятивные и охранительные. В регулятивных устанавливаются конкретные юридические права и обязанности в связи с правомерным поведением людей. В правоохранительных закрепляется применение правоохранительных норм. Связаны с неправомерным поведением людей.

3) По значению в правоприменительном процессе они могут быть вспомогательными (определение суда о назначении экспертизы) и основными (решение суда).

4) По форме акты делятся на имеющие вид отдельного документа(приговор), форму резолюции на других материалах дела (утверждение прокурором обвинительного заключения), устный вид (наложение штрафа за безбилетный проезд).

Правоприменительные акты отличаются от НПА:

· Первые содержат индивидуально-конкретные предписания, вторые – предписания общего характера;

· правоприменительные акты адресуются индивидуально-определенным лицам, нормативные – каждому, кто окажется в условиях, предусмотренных нормой права;

· правоприменительные акты имеют разовое значение, тогда как НПА рассчитаны на неоднократное применение.

· Акт толкования права имеет общий характер, акт применения права связан с решением конкретного дела.

Пробел в праве – это полное или частичное отсутствие норм, регулирующих общественные отношения, нуждающихся в правовой регламентации.

Каждая юридическая норма регулирует отдельный вид общественных отношений, следовательно, каждая норма имеет свой «участок». Пробелы в праве возникают чаще всего двумя путями: возникновение новых общественных отношений и из-за упущений при разработке законов. Отличительная черта в праве в том, что фактические обстоятельства, в отношении которых отсутствует конкретное нормативное предписание, в общем-то урегулированы посредством урегулирования аналогичных обстоятельств. Пробелы, конечно же, нежелательны в праве. С точки зрения возникновения пробелов в праве пробельность может быть первоначальной и последующей.

Предпосылки пробелов в праве:

· Объективные предпосылки, вытекают из динамики общественных отношений.

· Субъективные предпосылки: неполная реализация нормы, нечеткая формулировка, низкая правовая культура.

Пробел должен быть реальным, не вымышленным. Наличие пробелов в праве представляет собой ненормальное явление, которое подлежит скорейшему устранению. Средством устранения пробелов служит правотворческая деятельность, в результате которой принимаются новые нормы права или уточняются старые. Однако в ряде случаев до решения вопросов законодателем пробелы могут быть преодолены посредством применения права или закона по аналогии. Аналогия означает определенное сходство между различными в остальном предметами или явлениями. Применение права по аналогии допустимо лишь при наличии одновременно двух условий:

1. Если нет правовой нормы, которая непосредственно была бы рассчитана на регулирование рассматриваемого случая;

2. Если рассматриваемый случай все же находится в сфере правового регулирования.

Аналогия закона есть применение к конкретным общественным отношениям правовых норм, регулирующих сходные отношения. Для аналогии закона наряду с отсутствием правовой нормы, регулирующей рассматриваемые отношения, характерно наличие норм, рассчитанных на регулирование сходных отношений.

Аналогия права – это принятие решения по конкретному делу, исходя из общих начал и смысла законодательства. Общие начала и смысл законодательства есть не что иное, как принципы права. При аналогии права принципы выполняют непосредственно регулирующую функцию и выступают единственным нормативно-правовым основанием правоприменительного решения. Применение аналогии права обосновано при наличии двух условий: при обнаружении пробела в законодательстве и при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, что не дает возможности использовать аналогию закона.

Требования при использовании аналогии:

- решение дела по аналогии возможно в случае полного отсутствия или неполноты правовых норм;

- сходство отношений должно быть в существенных, равнозначных в правовом отношении признаках;

- выработанное в ходе использования по аналогии правоотношение не должно противоречить предписаниям закона.

Дата добавления: 2015-05-31