Акционерные общества 2 страница

Постановлением Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 определено, что существенным нарушением законодательства при принятии решений общим собранием является, например, нарушение компетенции общего собрания или отсутствие кворума. В этом случае суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы, независимо от того, было ли оно оспорено кем-либо из акционеров.

Право на получение информации о деятельности общества корреспондирует с обязанностью ОАО публично вести свои дела, а также с обязанностью любого АО, независимо от его типа, на хранение и обеспечение доступа акционеров к важнейшим документам общества. С сожалением следует констатировать, что Закон об АО (п.1 ст.91) в противоречие с соответствующим положением п.1 ст.67 ГК РФ ограничил доступ акционеров общества к документам бухгалтерского учета, установив, что знакомиться с ними могут только акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества.

Право на участие в распределении прибыли в АО, по сути, означает право акционеров на получение дивиденда. Дивидендом называется часть чистой прибыли АО, подлежащая распределению между акционерами, приходящаяся на одну обыкновенную или привилегированную акцию. Дивиденды выплачиваются только по размещенным акциям. Общество вправе принимать решения о выплате дивидендов по итогам первого квартала, полугодия, девяти месяцев и (или) по результатам финансового года. С внесением изменений в Закон об АО Федеральным законом от 31 октября 2002 г. N 134-ФЗ*(243) утратило силу просуществовавшее недолгое время законодательное положение о невозможности выплаты обществом промежуточных дивидендов*(244). Источником выплаты дивидендов с момента принятия Закон от 7 августа 2002 г. может быть прибыль как текущего года, так и прошлых лет (ст.42 Закона об АО). Решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям принимается в зависимости от наличия в обществе чистой прибыли и приоритетов в ее расходовании. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов.

Дивиденд по обыкновенным акциям не является гарантированным. Приоритет в выплате дивидендов имеют привилегированные акции, размер дивиденда по которым или порядок исчисления которого заранее предусмотрен в уставе. Если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, то в нем должна быть установлена очередность выплаты дивидендов по каждому типу акций. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом.

Размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров. Срок и порядок выплаты дивидендов должен быть определен уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. Если уставом общества срок выплаты дивидендов не определен, срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов. В случае задержки выплаты объявленных дивидендов акционеры вправе обратиться в суд с иском о взыскании с общества причитающихся им сумм.

Право акционера на получение части имущества в случае ликвидации общества, предусмотренное ст.31 Закона об АО, шире трактуется Гражданским кодексом РФ, предусматривающим возможность получения не только имущества, но и его стоимости (ст.67). Имея в виду более высокий уровень ГК в иерархии законодательных актов, применению подлежит норма Кодекса. Решение вопроса о распределении имущества или его стоимости между акционерами при ликвидации общества должно быть принято общим собранием по предложению ликвидационной комиссии. Закон устанавливает жесткую очередность в распределении имущества, оставшегося после завершения расчетов с кредиторами.

В первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены по требованию акционеров. Во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и предусмотренной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям. В третью очередь осуществляется распределение имущества между акционерами - владельцами обыкновенных и всех типов привилегированных акций.

Два принципа в реализации этого права акционеров имеют существенное значение:

распределение имущества должно быть осуществлено между всеми акционерами предыдущей очереди до начала выплат акционерам следующей очереди;

если имущества недостаточно для удовлетворения требований акционеров определенной очереди, его распределение производится между ними пропорционально заявленным требованиям.

Акционеры, как участники объединения капиталов, не связаны обязательством принимать личное участие в делах общества. Обязанности акционеров сводятся к:

своевременной оплате акций в порядке и сроки, предусмотренные уставом и договором о создании, - при учреждении общества и соответствующим решением о выпуске дополнительных акций, - при увеличении уставного капитала;

неразглашению конфиденциальной информации о деятельности общества.

Защита прав акционеров является важнейшей частью акционерного законодательства стран с традициями и высоким уровнем развития предпринимательства. И это не случайно, поскольку привлекательность акционерной формы сочетается с высоким риском возможных злоупотреблений чужими капиталами и обмана миноритарных акционеров. Гарантиями, направленными на защиту прав и интересов акционеров, являются положения законодательства, предусматривающие:

право акционеров требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях реорганизации общества, совершения крупной сделки, внесения дополнений или изменений в устав общества, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия такого решения или не принимали участия в голосовании (ст.75 Закона об АО);

право акционеров на обжалование решений органов управления общества (п.7 ст.49 Закона об АО)*(245);

ответственность членов органов управления АО за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (ст.71 Закона об АО);

требования к государственной регистрации выпусков акций и отчетов о их размещении;

требования к порядку приобретения 30 и более процентов голосующих акций общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 (ст.80 Закона об АО);

требования к ведению реестра акционеров и ответственность акционерного общества за правильное ведение реестра (АО с числом акционеров более 50 обязаны передать ведение реестра регистратору - п.4 ст.44 Закона об АО);

особые требования к совершению АО крупных сделок и сделок с заинтересованностью (гл.10, 11 Закона об АО);

соблюдение требований антимонопольного законодательства и ответственность за их нарушение (ст.17, 18 Закона о конкуренции на товарных рынках и другие положения действующего законодательства).

Комплексная программа по обеспечению прав вкладчиков и акционеров, утвержденная Указом Президента РФ от 21 марта 1996 г. N 408, предусмотрела целую систему мер по реализации прав акционеров. При этом важнейшим правом акционера остается право на судебную защиту.

Здесь важно отметить, что ныне действующий АПК РФ отнес к компетенции арбитражных судов дела по спорам между акционером и акционерным обществом, участниками иных хозяйственных товариществ и обществ, вытекающим из их деятельности, за исключением трудовых споров (пп.4 п.1 ст.33).

Представляется, что эта норма носит прогрессивный характер, передавая рассмотрение корпоративных споров в ведение специализированного суда из компетенции суда общей юрисдикции. При этом как следует из прямого толкования нормы ст.33 АПК, арбитражному суду подведомственны споры только между акционерным обществом и акционером. Если в качестве участников правоотношений выступают акционеры, подведомственность этой категории дел на момент принятия АПК оказалась проблематичной, и ее определит складывающаяся судебная практика. Поскольку в основе института специальной подведомственности лежит предметный принцип, думается, что названная категория дел должна рассматриваться арбитражными судами.

Управление акционерным обществом осуществляется его органами, а не акционерами непосредственно*(246). Из этого следует важный вывод: решения исходят исключительно от органов управления АО, а не от конкретных лиц, и, соответственно, акционеры могут осуществлять свои права на участие в управлении компанией только в рамках тех органов, в которые они непосредственно входят, и только в той мере, в какой это предусмотрено законодательством и внутренними документами АО.

Закон об АО, подобно законодательству других стран с континентальной системой права, императивно предусмотрел трехзвенную структуру управления АО:

1. Высший орган управления обществом - общее собрание акционеров.

В литературе, на наш взгляд, справедливо была подвергнута критике точка зрения о том, что общее собрание акционеров не является органом управления обществом и что, принимая решения по вопросам компетенции общего собрания, акционеры сами являются органами юридического лица*(247). Действительно, акционеры имеют право, но не на управление обществом, а на участие в его управлении, в том числе путем участия в общем собрании акционеров (п.2 ст.31 Закона об АО). С момента государственной регистрации АО полномочия учредителей прекращаются, а общее собрание акционеров становится высшим, волеобразующим органом управления обществом.

2. Совет директоров (наблюдательный совет).

3. Исполнительные органы АО - по усмотрению самого общества в составе коллегиального (правление, дирекция) и единоличного органов (генеральный директор, директор) или только единоличного органа управления.

Под компетенцией общего собрания акционеров следует понимать допустимый перечень вопросов, по которым общее собрание акционеров правомочно принимать решения. Закон определил максимально допустимый перечень вопросов, которые вправе рассматривать общее собрание и принимать по ним решения.

Надо отметить, что не всеми учеными разделяется позиция законодателя об ограничении компетенции общего собрания акционеров вопросами, определенными Законом об АО. Так, В.В. Залесский пишет, что "общее собрание акционеров, являющееся высшим органом управления общества, вправе принимать решения по любому вопросу, относящемуся к компетенции совета директоров..."*(248). Как правильно отмечает И.В. Елисеев, подобный подход "размывает принцип организационного единства юридического лица, подрывая его основу - иерархическое распределение компетенции между его органами"*(249).

Вопросы компетенции общего собрания акционеров не могут быть переданы исполнительному органу и совету директоров, за исключением случаев, предусмотренных в отношении совета директоров Законом об АО. К компетенции общего собрания относятся, в частности, вопросы внесения изменений и дополнений в устав, реорганизации, ликвидации общества, определения предельного размера объявленных акций, уменьшения уставного капитала, избрания совета директоров, ревизионной комиссии и досрочного прекращения полномочий этих органов, утверждения годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности.

Вопросами альтернативной компетенции, которые по усмотрению самого АО могут быть отнесены как к компетенции общего собрания, так и совета директоров, являются, например, увеличение уставного капитала путем выпуска дополнительных акций (за исключением случаев, предусмотренных в п.3, 4 ст.39 Закона об АО) и внесение в связи с этим изменений и дополнений в устав общества, образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий. Уставом и в соответствии с ним внутренними документами должна быть определена компетенция общего собрания каждого конкретного АО.

Порядок подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров наряду с Законом об АО регулируется Положением "О дополнительных требованиях и порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров", утвержденным постановлением ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. N 17/пс*(250), принятым в соответствии с п.2 ст.47 названного Закона.

Все общие собрания акционеров помимо годового являются внеочередными.

Годовое общее собрание акционеров должно быть проведено не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 6 месяцев после окончания финансового года. На годовом общем собрании утверждаются годовые отчеты, годовая бухгалтерская отчетность, избираются совет директоров и ревизионная комиссия, назначается аудитор, распределяется прибыль.

Внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров общества по его собственной инициативе, по требованию ревизионной комиссии, аудитора общества, а также акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее чем 10% голосующих акций общества на дату предъявления требования.

Закон об АО (ст.50) предполагает наличие двух форм проведения общего собрания акционеров: путем совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия по ним решения и путем проведения заочного голосования. При этом установлено ограничение в выборе формы голосования: вопросы годового общего собрания акционеров не могут решаться путем заочного голосования. Данное ограничение вполне объяснимо, учитывая важность вопросов, решаемых на годовом общем собрании, но оно является нереальным для крупных АО, насчитывающих сотни тысяч акционеров. В практической жизни такие АО проводят годовые собрания или внеочередные собрания с повесткой дня, включающей вопросы годового общего собрания акционеров, в очно-заочной или смешанной форме, которая предполагает возможность акционера лично или через своего представителя присутствовать на собрании либо проголосовать бюллетенями для голосования.

Следует отметить, что Закон об АО и постановление ФКЦБ от 31 мая 2002 г. не предполагают наличие смешанной формы проведения общих собраний акционеров, в том числе для крупных АО, что противоречит сложившимся реалиям. На наш взгляд, очно-заочная форма проведения собрания акционеров не ущемляет прав акционеров, ведь в этом случае они не лишены возможности лично присутствовать на общем собрании и принимать непосредственное участие в обсуждении вопросов повестки дня.

Общее собрание правомочно (имеет кворум), если на нем присутствуют акционеры или их полномочные представители, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Повторное собрание, созванное взамен несостоявшегося, правомочно при наличии 30% голосов. Уставом общества с числом акционеров более 500 тыс. может быть предусмотрен меньший кворум для проведения повторного общего собрания акционеров.

Постановление ФКЦБ от 31 мая 2002 г. установило порядок определения кворума: общее собрание акционеров открывается, если ко времени начала его проведения имеется кворум хотя бы по одному из вопросов, включенных в повестку дня общего собрания.

Регистрация лиц, имеющих право на участие в общем собрании, не зарегистрировавшихся до его открытия, оканчивается не ранее завершения обсуждения последнего вопроса повестки дня общего собрания, по которому имеется кворум (п.4.9).

Решения на общем собрании принимаются большинством голосов акционеров, участвующих на собрании лично или через своих представителей, если Законом об АО не предусмотрено иное. В Законе об АО перечисляется исчерпывающий перечень случаев, когда решение общего собрания акционеров может быть принято квалифицированным большинством в голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании. К этим случаям относятся: принятие решения о реорганизации, о ликвидации общества, о внесении изменений в устав, об объявленных акциях, об изменении прав по привилегированным акциям, о приобретении обществом размещенных акций, об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций (см. п.3, 4 ст.39 Закона об АО).

Совет директоров (наблюдательный совет) осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 уставом общества функции совета директоров могут быть возложены на общее собрание акционеров.

Основными целями деятельности совета директоров являются обеспечение прав и законных интересов акционеров, осуществление постоянного контроля за деятельностью исполнительных органов общества, гарантирование полноты, достоверности и объективности публичной информации об обществе, а также разработка стратегии развития общества, направленной на обеспечение высокой конкурентоспособности его продукции (работ, услуг) и устойчивого финансово-экономического положения. В силу того, что в современных условиях все большее значение приобретает разработка стратегии компании, управление рисками, обеспечение баланса интересов акционеров, менеджеров и работников, роль советов директоров как органа управления АО возрастает*(251).

К компетенции совета директоров относятся, в частности, вопросы определения приоритетных направлений деятельности общества, созыв и подготовка общих собраний акционеров, размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг, определение рыночной стоимости имущества, рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты, использование резервного и иных фондов общества, создание филиалов и открытие представительств общества, одобрение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества, и сделок с заинтересованностью в случаях, если решение этого вопроса не отнесено к компетенции общего собрания. Указанные вопросы не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.

Численность и персональный состав совета директоров определяются общим собранием акционеров. Члены совета директоров избираются годовым общим собранием сроком до следующего годового общего собрания акционеров и могут быть переизбраны не один раз. С целью разграничения компетенции и установления отчетности в деятельности исполнительных органов законом предусмотрено, что председатель совета директоров не может одновременно выполнять функции единоличного исполнительного органа; члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более состава совета директоров.

Кодекс корпоративного поведения рекомендует включать в состав совета директоров независимых директоров, т.е. лиц, которые не только не являются членами исполнительных органов, но и независимы от должностных лиц общества, их аффилированных лиц, крупных контрагентов общества, а также не находятся с обществом в иных отношениях, например трудовых, которые могут повлиять на независимость их суждений (критерии отнесения директоров к независимым подробно определяются в п.2.2.2 Кодекса). Этим рекомендательным актом признается целесообразным для формирования широкого спектра мнений по обсужденным вопросам наличие в составе совета директоров не менее независимых директоров, но в любом случае - не менее трех членов.

Закон предусматривает две возможные процедуры голосования по выборам совета директоров - обычное (раздельное голосование) и кумулятивное голосование. При первом варианте избранными считаются кандидаты, набравшие в совокупности большее число голосов акционеров. При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров. Акционер вправе отдать все полученные таким образом голоса за одного кандидата или распределить их между двумя или несколькими кандидатами, проголосовать против всех кандидатов. Избранным считается кандидат, набравший большее относительно других число голосов. Общество с числом акционеров более 1000 обязано проводить голосование по выборам в совет директоров кумулятивным способом.

Кворум для проведения заседания совета директоров определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров. Решения совета директоров принимаются посредством проведения совместных заседаний или путем заочного голосования (опросным путем) большинством голосов участвующих в голосовании, если иное количество необходимых голосов не предусмотрено уставом или внутренним документом общества. Уставом общества или внутренним документом может быть предусмотрена возможность учета при определении наличия кворума и результатов голосования письменного мнения членов совета директоров, отсутствующих на заседании. Каждый член совета имеет один голос. Возможность передачи голоса одним членом совета директоров другому члену совета не допускается. Деятельность совета директоров возглавляется председателем, избираемым большинством голосов членов совета. Председателю может быть предоставлено право решающего голоса.

Совет директоров может созываться по инициативе председателя, его членов, ревизионной комиссии, аудитора, исполнительного органа общества и иных лиц, если это специально определено уставом общества.

Исполнительные органы общества имеют остаточную компетенцию и осуществляют текущее руководство деятельностью АО. В своей деятельности они подотчетны общему собранию акционеров и совету директоров. По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа на договорной основе могут быть переданы управляющей организации или управляющему*(252). Такое решение может быть принято общим собранием только по предложению совета директоров.

Важное значение имеет положение Закона об АО о том, что на отношения между членами исполнительных органов и обществом приоритетно распространяются нормы акционерного законодательства (п.3 ст.69). Отсюда следует возможность по инициативе общества досрочно расторгнуть договор с единоличным и членами коллегиального исполнительного органа. Такое решение должно принять общее собрание акционеров или совет директоров, если образование исполнительных органов входит в его компетенцию, при этом законодательство не содержит перечня оснований, по которым договор может быть расторгнут досрочно. Следует отметить, что с принятием Трудового кодекса РФ трудовое законодательство адекватно требованиям времени регулирует отношения с руководителем и членами коллегиального исполнительного органа организации. Так, согласно п.13 ст.81 ТК РФ трудовой договор с руководителем организации и членами коллегиального исполнительного органа может быть расторгнут по инициативе работодателя в случаях, предусмотренных трудовым договором. Очевидно, что в трудовом договоре с этими лицами необходимо предусмотреть такое основание для прекращения трудовых отношений, как досрочное прекращение полномочий по решению общего собрания акционеров (совета директоров).

Внутренний контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществляет ревизионная комиссия, избираемая ежегодно годовым общим собранием акционеров большинством голосов. Для создания условий объективного контроля за деятельностью органов управления обществом законодательно установлены ограничения: члены ревизионной комиссии не имеют права занимать должности в органах управления обществом; при избрании членов ревизионной комиссии акции, принадлежащие членам совета директоров и других органов управления обществом, не имеют права участвовать в голосовании (ст.85 Закона об АО).

Основания проведения проверок, компетенция ревизионной комиссии в АО аналогичны правовому регулированию этих вопросов в ООО. Напротив, привлечение аудитора, которое осуществляется в ООО по усмотрению самого общества, для АО, обязанных публиковать годовую отчетность, является требованием законодательства. К числу таких обществ относятся ОАО - во всех случаях, ЗАО - в случаях, предусмотренных законом (например, при публичном размещении облигаций).

Аудиторская проверка должна быть проведена во всех случаях, независимо от установленных законом оснований, по требованию акционеров, обладающих 10% голосующих акций. Утверждение аудитора относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Краткие выводы

1. Общая правоспособность, распределение прибыли между участниками, наличие уставного (складочного) капитала, разделенного на доли (вклады), содержание прав и обязанностей участников - общие черты, объединяющие хозяйственные товарищества и общества.

2. В основе различий хозяйственных товариществ и обществ - их классификация на объединения лиц и объединения капиталов. К объединениям лиц относятся товарищества: полные и коммандитные, к объединениям капиталов - общества: с ограниченной, дополнительной ответственностью, акционерные.

3. Общество с ограниченной ответственностью является разновидностью объединения капиталов, не требующего личного участия в предпринимательской деятельности общества.

4. Свободный выход участника из ООО, влекущий за собой выплату участнику общества действительной стоимости доли или ее имущественного эквивалента не позднее, чем в предусмотренный законом срок, является неотъемлемым правом участника ООО.

5. Прибыль, полученная ООО в результате его деятельности, распределяется между участниками пропорционально их долям в уставном капитале. Спецификой ООО является возможность предусмотреть в уставе общества иной порядок распределения прибыли.

6. Общества с ограниченной ответственностью имеют двух- или трехзвенную структуру управления: общее собрание участников, совет директоров (наблюдательный совет), который может создаваться по усмотрению самого общества, и исполнительные органы: единоличный (генеральный директор, президент) и/или коллегиальный (правление, дирекция). Создание коллегиального органа управления передано на усмотрение самого общества.

7. Общество с дополнительной ответственностью по сути является разновидностью ООО. Его правовое регулирование осуществляется по правилам, установленным для ООО, если в законодательстве специальными правилами для ОДО не предусмотрено иное.

8. Акционерное общество является высшей формой выражения объединения капиталов. Отличительным признаком АО является формирование его уставного капитала за счет эмиссионных ценных бумаг - акций.

9. В рамках единой организационно-правовой формы АО подразделяются на два типа: открытые и закрытые. Изменение типа общества не является его реорганизацией.

10. Права акционеров реализуются через владение акциями. Акции одной категории (типа) предоставляют их владельцам одинаковый объем прав.

11. Акции российских АО - только именные; они могут быть обыкновенными, предоставляющими право на участие в управлении обществом и возможность получения дивиденда, и привилегированными, обеспечивающими гарантированный дивиденд и/или право на ликвидационную стоимость и лишь в строго предусмотренных Законом об АО случаях право на голосование на общем собрании акционеров.

12. Акционерные общества имеют трехзвенную систему органов управления: общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы - единоличный (генеральный директор, директор) и коллегиальный (правление, дирекция). АО с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 могут не создавать совет директоров, а его функции вправе поручить общему собранию акционеров. Решение о целесообразности создания коллегиального исполнительного органа передано на усмотрение самого АО.

Дата добавления: 2015-05-31