Комментарий. В соответствии с частью 2 статьи 11 Закона «О правовом положении ино­странных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь (в ред

Г

РАЗДЕЛ VIII. Глава 25

Статья 233

В соответствии с частью 2 статьи 11 Закона «О правовом положении ино­странных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь (в ред. Закона от 18 июля 2000 г.) иностранные граждане и лица без гражданства, временно проживающие на территории Республики Беларусь, имеют право заниматься трудовой, хозяйственной или иной деятельностью только при получении специ­ального разрешения, выданного государственными органами, уполномоченными на то Советом Министров Республики Беларусь. Согласно подпункту 1.1 поста­новления Совета Министров от 16 сентября 2002 г. № 1258 иностранные гражда­не и лица без гражданства, временно проживающие на территории Республики Беларусь, имеют право на занятие предпринимательской деятельностью при по­лучении специального разрешения, выданного органами внутренних дел в по­рядке, установленном Министерством внутренних дел по согласованию с Ми­нистерством труда и социальной защиты и Министерством экономики. Исходя из сказанного названные лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без указанного специального разрешения, при наличии оснований, предусмотрен­ных уголовным законом, подлежат уголовной ответственности по статье 233.

3. Предпринимательская деятельность признается незаконной и влечет ответ­
ственность по статье 233 не только при ее осуществлении без специального разре­
шения (лицензии), но и тогда, когда действие полученного специального разреше­
ния (лицензии) просрочено, приостановлено, аннулировано, прекращено, либо
когда предприниматель лишен такого разрешения (лицензии), либо осуществляет
деятельность, не указанную в специальном разрешении (лицензии). Данное обсто­
ятельство отмечалось в пункте 2 постановления Пленума Верховного Суда
Республики Беларусь от 28 июня 2001 г. № 6 «О судебной практике по делам о не­
законной предпринимательской деятельности». Исключение составляют случаи,
когда с истечением срока действия лицензии субъект предпринимательской дея­
тельности в соответствии с законодательством может продолжить осуществление
предпринимательской деятельности (см. п. 3 ст. 45, п. 2 ст. 22 ГК).

Наряду с постоянными специальными разрешениями (лицензиями), являю­щимися срочными (выдаются, как правило, на срок не менее 5 лет), в законода­тельстве республики предусмотрена выдача временных лицензий (см., например, постановление Совета Министров Республики Беларусь от 27 февраля 2001 г. № 273 «Об упорядочении оборота муки на территории Республики Беларусь*). Предпринимательская деятельность без наличия такой временной лицензии при обстоятельствах, указанных в законе, также влечет ответственность по статье 233.

4. Согласно примечанию к статье 233 под доходом от незаконной предпринима­
тельской деятельности следует понимать всю сумму выручки в денежной или нату­
ральной форме без учета затрат на ее получение. Доход, полученный в натуральной
форме, подлежит определению в денежном выражении. Такое же определение поня­
тия дохода от незаконной предпринимательской деятельности содержится в пункте 6
упомянутого постановления Пленума Верховного Суда от 28 июня 2001 г. № 6.

Доход как сумма общих поступлений от реализованной продукции (товаров, работ, услуг) определяется путем умножения общего количества единиц реали­зованной продукции (товаров, работ, услуг) на цену единицы продукции (това-

РАЗДЕЛ VIII. Глава 25

Статья 233

ров, работ, услуг). При совершении товарообменных операций (бартерных сде­лок) в качестве дохода выступает продукция, полученная лицом от другой стороны сделки в обмен на продукцию, переданную ей этим лицом. В этом случае доход, полученный лицом в натуральной форме, подлежит определению в денежном выражении.

5. Преступление считается оконченным при условии совершения его лицом,
ранее судимым за преступление, предусмотренное настоящей статьей, либо орга­
низованной группой (см. ст. 18) — с момента начала незаконной предпринима­
тельской деятельности (чч. 2 и 3 ст. 233), а в иных случаях — с момента получения
дохода от незаконной предпринимательской деятельности в крупном либо в особо
крупном размере (чч. 1 и 2 ст. 233).

6. Незаконная предпринимательская деятельность, не сопряженная с получением
дохода в крупном размере, либо осуществляемая группой лиц, не являющейся орга­
низованной группой, или лицом, ранее не судимым за преступление, предусмотрен­
ное статьей 233, влечет административную ответственность по статье 154 КоАП или в
соответствии с иными актами законодательства, предусматривающими админис­
тративную ответственность за занятие предпринимательской деятельностью без
государственной регистрации или соответствующего разрешения (лицензии) (см.,
например, п. 4 Декрета Президента Республики Беларусь от 1 декабря 1998 г. №21
«О мерах по упорядочению игорного бизнеса в Республике Беларусь* (вред. Декрета
Президента от 30 августа 2002 г. № 22). Такую ответственность влечет, например,
незаконная предпринимательская деятельность, не сопряженная с получением до­
хода в крупном размере, которую осуществляла группа, не являющаяся организо­
ванной.

7. Преступление характеризуется умышленной формой вины и может быть
совершено только с прямым умыслом.

8. Субъект рассматриваемого преступления — лицо, достигшее 16-летнего
возраста. Ответственность по статье 233 несут как частные лица, выступающие в
качестве индивидуального предпринимателя (см. ст. 22 ГК), так и должностные
лица (см. ч. 4 ст. 4) юридического лица вне зависимости от формы собственности.

В соответствии с пунктом 5 указанного постановления № 6 Пленума Верхов­ного Суда от 28 июня 2001 г. действия лиц, которые сами не занимаются неза­конной предпринимательской деятельностью, однако умышленно оказывают ви­новному содействие в ее осуществлении, следует квалифицировать как соучастие в незаконной предпринимательской деятельности по соответствующим частям статьи 16 и статьи 233.

9. Ранее судимым за преступление, предусмотренное данной статьей, призна­
ется лицо, имеющее судимость за совершение преступления, предусмотренного
частями 1, 2 и 3 статьи 233, при условии, что она не была погашена или снята в
установленном законом порядке (см. ст.ст. 45, 97—99, 121), равно как и лицо,
имеющее судимость, не снятую или не погашенную в установленном законом по­
рядке за совершение преступлений, предусмотренных статьями 151 и 160 УК
1960 г. В последнем случае следует руководствоваться положениями статьи 4 За-

РАЗДЕЛ VIII. Глава 25

Статья 233

кона от 18 июля 2000 г. «О введении в действие Уголовного кодекса Республики Беларусь».

10.Предпринимательская деятельность, не подлежащая государственной ре­
гистрации ввиду ее запрета, либо предпринимательская деятельность, на осущест­
вление которой индивидуальный предприниматель или юридическое лицо не имеют
права получить специальное разрешение (лицензию), при наличии обстоятельств,
указанных в статье 233, должна влечь уголовную ответственность как за незакон­
ную предпринимательскую деятельность. Необходимость такой уголовно-право­
вой оценки обусловлена тем, что в сравнении с УК 1960 г. УК 1999 г. в Особенной
части не содержит статью, которая предусматривала бы уголовную ответствен­
ность за занятие запрещенными видами предпринимательской деятельности (см.
ст. 160 УК 1960 г.).

11.Для квалификации занятия незаконной предпринимательской деятель­
ностью, на осуществление которой установлен специальный уголовно-правовой
запрет (торговля людьми, вербовка людей для эксплуатации и др.), применяется спе­
циальная норма (соответственно стхт. 181, 187 и др.). Указанные действия в соответ­
ствии с частью 2 статьи 42 не требуют дополнительной квалификации по статье 233.

Указание на недопустимость квалификации этих действий по совокупности преступлений содержится также в пункте 11 постановления № 6 Пленума Вер­ховного Суда от 28 июня 2001 г.

12. Предпринимательской признается деятельность (см. п. 4 коммент. к ст. 232),
которая характеризуется одновременным наличием следующих признаков:

1) осуществляется юридическим или физическим лицом в гражданском обо­
роте;

2) является самостоятельной: осуществляется от своего имени, на свой риск
и под свою имущественную ответственность;

3) направлена на систематическое получение прибыли от пользования иму­
ществом, продажи вещей либо выполнения работ или оказания услуг.

При этом деятельность по продаже вещей, выполнению работ или оказанию услуг должна отвечать следующим обязательным' требованиям:

1) лицо осуществляет деятельность по продаже вещей, которые были произ­
ведены, переработаны или приобретены им для продажи;

2) лицо выполняет работы или оказывает услуги, которые предназначаются
для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления.

Исходя из сказанного не являются предпринимательством разовые, единичные действия, не направленные на систематическое получение дохода в крупном или особо крупном размере либо совершенные лицом, ранее судимым по статье 233, или организованной группой. Законодательство республики не требует, чтобы лицо, их совершающее, прошло государственную регистрацию в качестве пред­принимателя и получило какую-либо лицензию на их осуществление. Такие дей­ствия вне зависимости от величины полученного дохода и того, кем они совер­шены, не подлежат квалификации по статье 233. Если по уголовному делу о незаконной предпринимательской деятельности лицу вменено в вину соверше­ние единичных действий, не направленных на систематическое получение при-

РАЗДЕЛ VIII. Глава 25___________________________________________ Статья 233

были от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработан­ных или приобретенных указанным лицом для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, предназначенных для реализации другим лицам и не используемым для собственного потребления, такое дело подлежит прекраще- нию за отсутствием в деянии состава преступления либо такое лицо подлежит оправданию по этому же основанию в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 29, части 1 статьи 250, пунктом 2 статьи 264 и пунктом 2 статьи 357 УПК.

Решение о прекращении уголовного дела (оправдании лица) за отсутствием в деянии состава преступления должно приниматься также и в тех случаях, когда действия лица были направлены на систематическое получение прибыли от про- дажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных им не для про­дажи, равно как от выполнения им работ или оказания услуг, предназначенных не для реализации другим лицам, а используемым для собственного потребления.

Лица, получившие доход от совершения таких действий, обязаны уплатить налог. Уклонение же от выполнения этой обязанности в зависимости от обстоя­тельств, указанных в уголовном законе и КоАП, влечет ответственность по статье 243 «Уклонение от уплаты налогов», статье 216 «Причинение имущес­твенного ущерба без признаков хищения» или статье 154¹ КоАП «Сокрытие, за­нижение прибыли и доходов» (см. п. 16 коммент. к ст. 243).

13. В случаях, предусмотренных законодательством республики, отдельные виды деятельности не относятся к разряду предпринимательской и, следовательно, при их осуществлении не могут влечь ответственности по статье 233. Так, например, в специальной оговорке в статье 3 Закона от 11 ноября 2002 г. «О личных подсоб­ных хозяйствах граждан» указывается, что «деятельность граждан, осуществляю­щих ведение личных подсобных хозяйств, по производству, переработке и реали­зации произведенной ими сельскохозяйственной продукции не относится к пред­принимательской деятельности».

С учетом положений части 3 статьи 1 Закона от 28 мая 1991 г. «О предпри­нимательстве в Республике Беларусь» также не является предпринимательством деятельность физических лиц по использованию собственных ценных бумаг, бан­ковских счетов в качестве средств платежа или сохранения денежных приобрете­ний. Представляется, что в этой части указанный закон не противоречит предпи­саниям части 2 статьи 1 ГК и в силу этого подлежит применению.

В соответствии с заключением Конституционного Суда Республики Беларусь от 23 января 1998 г. и решением этого же суда от 15 июня 2000 г. нотариальная деятельность, осуществляемая частными нотариусами, не является предпринима­тельской. Осуществление лицом такой деятельности без получения соответствую­щей лицензии не подлежит ответственности по статье 233. При наличии обстоя­тельств, указанных в законе, данная деятельность может влечь ответственность по статье 382 (самовольное присвоение звания или власти должностного лица).

Согласно пункту 7.10 Инструкции о порядке исчисления и уплаты поного налога с физических лиц, утвержденной постановлением Министерства по нало­гам и сборам от 20 февраля 2002 г. № 16, не является предпринимательской дея­тельностью реализация физическими лицами продукции, полученной ими от источников в Республике Беларусь в счет оплаты труда. Основанием для приме-

РАЗДЕЛ VIII. Глава 25

Статья 234

нения данного правила является соответствующее подтверждение — справка, вы­даваемая юридическим лицом или предпринимателем физическому лицу, с ука­занием наименования, количества (объема) и стоимости продукции, переданной физическому лицу в счет оплаты труда.

14. Под доходом, полученным от незаконной предпринимательской деятель­ности, в соответствии с пунктом 5 Положения о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержден­ного Декретом Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. № 11, стать­ями 25 и 99 Закона от 14 декабря 1990 г. «О предприятиях» (с послед, изм. и доп.), статьей 14 Закона от 21 декабря 1991 г. (в ред. Закона от 9 марта 1999 г.) «О подо­ходном налоге с физических лиц» и другими нормативными правовыми актами для целей взыскания в бюджет понимается не валовой доход, а доход, полученный от незаконной предпринимательской деятельности и исчисленный в порядке, определяемом перечисленными актами. Исходя из предписаний указанных норма­тивных правовых актов при определении дохода от незаконной предприниматель­ской деятельности в отличие от расчета дохода в смысле статьи 233 принимаются в расчет расходы, понесенные лицом при осуществлении незаконной предприни­мательской деятельности. Доход, полученный от предпринимательской деятель­ности, осуществляемой без государственной регистрации, подлежит взысканию через суд общей юрисдикции или хозяйственный суд и направляется в местный бюджет. При осуществлении предпринимательской деятельности без специально­го разрешения (лицензии), когда такое разрешение (лицензия) обязательно, взысканию в республиканский бюджет с юридического лица или индивидуального предпринимателя подлежат прибыль, полученная от такой деятельности, и штраф в размере полученной прибыли.

В соответствии со статьей 134 Банковского кодекса доходы, полученные от банковских операций как вида предпринимательской деятельности, которые осу­ществляются без лицензии, выданной Национальным банком, взыскиваются в до­ход республиканского бюджета. Взыскание штрафа в этом случае не предусмотрено.

Статья 234. Лжепредпринимательство

Создание юридического лица без намерения осуществлять уставную деятель­ность в целях получения ссуд, кредитов, либо для прикрытия запрещенной деятель­ности, либо для сокрытия, занижения прибыли, доходов или других объектов нало­гообложения, либо для извлечения иной имущественной выгоды, повлекшее причи­нение ущерба в крупном размере (лжепредпринимательство),—

наказывается штрафом, или лишением права занимать определенные должнос­ти либо заниматься определенной деятельностью, или арестом на срок до шести ме­сяцев, или ограничением свободы на срок до пяти лет, или лишением свободы на тот же срок.

1. С объективной стороны данное преступление выражается в совершении Действий, необходимых для регистрации юридического лица в качестве субъекта,

Дата добавления: 2015-06-25