Предложения по будущему изменению законодательства (de lege ferenda)

Сопутствующие права и обязанности.

Если брать гражданскую правосубъектность кредитных организаций, то помимо прав на осуществление перечисленных выше операций, сделок и видов деятельности, в нее можно включить упоминаемую выше обязанность перед клиентом сохранять в тайне сведения, составляющие банковскую тайну.

Кроме того, кредитные организации несут перед клиентами гражданско-правовую ответственность за ненадлежащее совершение операций и сделок.

Гражданская правосубъектность кредитных организаций как юридических лиц проявляется и в трудовых отношениях в виде прав и обязанностей работодателя.

В административную (финансовую) правосубъектность кредитных организаций, помимо перечисленных публичных функций, включаются:

- обязанности, исполнение которых предшествует вступлению в правоотношение (например, по формированию уставного капитала);

- обязанности по обеспечению надежности и предупреждению несостоятельности (банкротства), а также недопущению нарушений, являющихся основаниями для отзыва банковских лицензий.

Данные обязанности, наряду с рядом обязанностей, исполнение которых предшествует вступлению в правоотношение, можно рассматривать в качестве лицензионных требований и условий к кредитным организациям;

- обязанности как налогоплательщика и налогового агента;

- по своевременному перечислению платежей клиентов в бюджет;

- по применению контрольно-кассовой техники;

- обязанность осуществлять страхование вкладов граждан;

- предоставлять сведения, составляющие банковскую тайну, государственным органам и их должностным лицам в случаях и порядке, установленных законами;

- открытие некоторых счетов, которые не входят в предмет договора (например, депозитных);

- отражение сумм в бухгалтерском учете (например, выданного кредита на так называемом ссудном счете);

- обязанности в сфере антимонопольного контроля;

- обязанности по соблюдению требований законодательства о рекламе банковских услуг;

- нести административную ответственность, в том числе в виде отзыва лицензии и принудительной ликвидации, и др.

Перечисленные права и обязанности носят производный характер, поскольку являются следствием реализацией кредитной организацией гражданской и административной (финансовой) правосубъектностей.

Исключительная правосубъектность кредитных организаций предполагает, что разрешенные им сделки, операции и виды деятельности должны быть прямо указаны в законе, а не определяться через правоприменительную практику.

Исходя из исключительной правосубъектности кредитных организаций, урегулирование указанных выше существующих в настоящее время проблемных вопросов реализации их правосубъектности должно производиться путем прямого указания в ФЗ «О банках и банковской деятельности»:

1) о невозможности изменения перечня разрешенных кредитным организациям банковских операций учредительными документами, поскольку в результате изменяется универсальная специализацию банков, либо происходит вмешательство в компетенцию Банка России по определению перечня операций небанковским кредитных организаций. Возможность введения самоограничений целесообразно допустить только в отношении иных сделок и видов деятельности кредитных организаций (не относящихся к банковским операциям);

2) о возникновении прав кредитных организаций осуществлять все разрешенные операции, сделки и виды деятельности только после получения любой из лицензий Банка России на осуществление банковских операций;

3) о разрешении кредитным организациям осуществлять сделки, направленные на обеспечение их деятельности, на обеспечение исполнения обязательств, а в случаях, прямо предусмотренных законом - иные сделки и виды деятельности;

4) о праве кредитных организаций осуществлять банковские операции и банковские сделки через посредников, не являющихся кредитными организациями и действующих от своего имени, только в случаях, прямо указанных в законе;

5) о праве небанковских кредитных организаций осуществлять операции с ценными бумагами в таком же объеме, как и банки. При этом, учитывая открытый перечень операций с ценными бумагами, разрешенных к осуществлению кредитным организациям при наличии лицензии Банка России на осуществление банковских операций, необходимо запретить им осуществлять операции с товарораспорядительными ценными бумагами, за исключением операций, направленных на обеспечение их деятельности либо на обеспечение исполнения обязательств.

Запрет для кредитных организаций на занятие производственной, торговой и страховой деятельностью необходимо исключить, поскольку прямое закрепление их исключительной правосубъектности и так будет означать запрет осуществлять иные виды деятельности, кроме разрешенных.

Данные предложения, а также некоторые другие предложения выражены в проекте федерального закона «О внесении изменений и дополнений в ФЗ «О банках и банковской деятельности», являющимся приложением к данной книге.

Четкое закрепление этих подходов в ФЗ «О банках и банковской деятельности» приведет к тому, что по сравнению с нынешним положением кредитные организации утратят право на участие в других коммерческих и некоммерческих организациях (кроме приобретения акций как ценных бумаг), а также возможность выступать «эмитентами» виртуальных денежных средств («электронных денег») в открытых электронных платежных системах. Решение данных вопросов потребует установления в законодательном порядке конкретных дозволений.

В настоящее время, как уже указывалось, нет прямых указаний на возможность участия кредитных организаций в других коммерческих и некоммерческих организациях (кроме приобретения акций как ценных бумаг). Однако как раз в этом случае, учитывая высокий риск потери денежных средств по таким операциям и отсутствие их публичности, кредитные организации не должны действовать как обычные юридические лица.

Что касается возможности выступать «эмитентами» виртуальных денежных средств («электронных денег») в открытых электронных платежных системах, то, как будет отмечено ниже, это основано на привлечении займов. Кроме того, виртуальные денежные средства («электронные деньги») с юридической точки зрения не могут быть признаны средствами платежа, а их оборот - расчетами. Поэтому данная операция для кредитных организаций относится к иному виду деятельности, возможность осуществления которой потребует прямого законодательного разрешения.

Глава III. Лицензионные требования и условия для кредитных организаций как обязанности, входящие в их правосубъектность.

Дата добавления: 2015-07-02