Вопрос 6. Проблемы в праве и пути устранения неопределенности при регулировании общественных отношений. Аналогия закона и аналогия права. Правовые аксиомы, презумпции и функции

Пробел в праве –это полное или частичное отсутствие правовой нормы в действующем законодательстве при разрешении конкретных жизненных случаев, которые охватываются правом регулированием и должны быть разрешены на основе права.

Необходимо учитывать два основных условия пробелов:

· Фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования;

· Должна отсутствовать конкретная правовая норма, призванная урегулировать определённые фактические обстоятельства.

Существует две формы восполнения пробелов- устранение и преодоление пробелов.

Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса. Преодолеть пробел модно с помощью правоприменительного процесса, когда не создается новая норма права, но принимается аналогия закона и аналогия права.

Аналогия закона - решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данные, а на сходные случаи в соответствии с общими принципами законодательства. Правила найденной нормы используется в качестве правового основания при принятии решения по делу. Если при наличии пробела аналогичной нормы права не найдено, то применяется аналогия права.

Аналогия права – это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права, если отсутствует норма, регулирующая сходная правоотношения. Особое значение в данном регулировании приобретают принципы права, закрепляемые в Конституции общих положениях (Общей части)отраслевого законодательства.

Институт аналогии не применяется в случаях привлечения к юридической ответственности (т.е. в рамках уголовного и административного права).

Правовая аксиома -это положение, принимаемое в юридической науке и практике без доказательств, в силу его очевидности, убедительности и истинности. Например, «закон обратной силы не имеет», «субъективному праву всегда соответствует юридическая обязанность», «никто не может быть судьей в собственном деле».

Правовая презумпция – это предположение о наличии или отсутствии определенных фактов, основанное на связи между предполагаемыми фактами и фактами наличными и подтвержденное предшествующим опытом.

Презумпции всегда носят предположительный характер и к ним относятся: презумпция невиновности, знания закона, истинности нормативного акта, добропорядочности гражданина и т.д. В юридической литературе выделяют два вида презумпции: общеправовые и отраслевые.

Юридические фикции – несуществующее положение, однако признаваемое законодательством в качестве существующего и ставшее в силу этого признания общеобязательным. Фикции довольно широко применяются в действующем законодательстве. Так, согласно ст. 21 ГК РФ днем смерти гражданина, объявленного умершим судом, считается день вступления в законную силу соответствующего решения суда. К фикциям можно отнести и освобождение от уголовной ответственности при деятельном раскаянии лица, хотя преступление им совершено.

Дата добавления: 2014-01-03