Студопедия

КАТЕГОРИИ:


Архитектура-(3434)Астрономия-(809)Биология-(7483)Биотехнологии-(1457)Военное дело-(14632)Высокие технологии-(1363)География-(913)Геология-(1438)Государство-(451)Демография-(1065)Дом-(47672)Журналистика и СМИ-(912)Изобретательство-(14524)Иностранные языки-(4268)Информатика-(17799)Искусство-(1338)История-(13644)Компьютеры-(11121)Косметика-(55)Кулинария-(373)Культура-(8427)Лингвистика-(374)Литература-(1642)Маркетинг-(23702)Математика-(16968)Машиностроение-(1700)Медицина-(12668)Менеджмент-(24684)Механика-(15423)Науковедение-(506)Образование-(11852)Охрана труда-(3308)Педагогика-(5571)Полиграфия-(1312)Политика-(7869)Право-(5454)Приборостроение-(1369)Программирование-(2801)Производство-(97182)Промышленность-(8706)Психология-(18388)Религия-(3217)Связь-(10668)Сельское хозяйство-(299)Социология-(6455)Спорт-(42831)Строительство-(4793)Торговля-(5050)Транспорт-(2929)Туризм-(1568)Физика-(3942)Философия-(17015)Финансы-(26596)Химия-(22929)Экология-(12095)Экономика-(9961)Электроника-(8441)Электротехника-(4623)Энергетика-(12629)Юриспруденция-(1492)Ядерная техника-(1748)

Обратная отсылка и отсылка к закону третьей страны




Как уже отмечалось, коллизионная норма одного госу­дарства отсылает регулирование того или иного правоот­ношение к материальному праву другого государства. Но иногда право этого второго государства касательно данного правоотношения тоже содержит норму коллизионного ха­рактера. В этом случае оно либо отсылает обратно решение вопроса к первому государству, либо отсылает к закону третьей страны.

Классический пример.

В 1841 г. кентерберийский суд (Англия) рассматривал вопрос о действительности духовного завещания, состав­ленного английским подданным, проживавшим в Бельгии. По форме это завещание отвечало английскому закону. Но английское коллизионное право подчиняло вопрос о фор­ме завещания закону места жительства завещателя (lex domicilii), в данном случае бельгийскому закону. Однако бельгийский закон, в свою очередь, содержал отсылку к национальному закону завещателя, которым в данном слу­чае являлось английское право. Только после этого анг­лийский суд принял обратную отсылку бельгийского права и признал завещание действительным, Считается, что с то­го времени принятие обратной отсылки стало прочной тра­дицией английской судебной практики.

Что касается отсылки к закону третьей страны, то в качестве примера можно привести следующие условные случаи.

Гражданин, обладающий французским гражданством, постоянно проживает в Швеции и обладает имуществом на праве собственности, которое находится в Испании. По за­конам какого государства он будет завещать это имущест­во? Предположим, что испанская коллизионная норма от­сылает решение этого вопроса к праву фактического домициля этого гражданина (то есть к шведскому праву), но шведское право содержит коллизионную норму, отсы­лающую решение вопроса к lex patriae, то есть к француз­скому нраву, которое и содержит материальную норму. Это и есть отсылка к закону третьей страны.

В российском законодательстве ин­ститут обратной отсылки появился только с принятием части третьей ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 1190 ГК РФ любая отсылка к иностранному праву рассматривается как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву со­ответствующей страны, за некоторыми исключениями. Что касается обратной отсылки иностранного права, то она мо­жет приниматься в случае отсылки к российскому праву определяющему правовое положение физического лица (п. 2 ст. 1190 ГК РФ), то есть lex personalis. Например, п. 1 ст. 1199 ГК РФ содержит коллизионную норму в отноше­нии установления опеки или попечительства над несовер­шеннолетними иностранными гражданами: она отсылает к личному закону таких граждан. Но личный закон имеет две разновидности - lex patriae и lex domicilii. Таким образом, если в России проживает несовершеннолетний гражданин Канады, в отношении которого требуется установление опеки, то согласно упомянутому п. 1 ст. 1119 ГК РФ дан­ный вопрос должен решаться по канадскому закону. Одна­ко коллизионная норма ГК провинции Квебек, в свою оче­редь, отсылает решение этого вопроса к lex domicilii, то есть к российскому закону.

Необходимо отметить, что в ст. 1190 ГК ничего не говорится об отсылке к праву третьей страны, и это может вызвать в процессе правоприменения оп­ределенные сложности. Не следует также забывать, что по-прежнему неурегулированным остается вопрос о действии обратной отсылки в сфере семейно-брачных отношений, ибо в соответствующем разделе Семейного кодекса РФ об этом не говорится ни слова. Иначе как недоработкой законодателя эту ситуацию нельзя объяснить.




Поделиться с друзьями:


Дата добавления: 2013-12-13; Просмотров: 383; Нарушение авторских прав?; Мы поможем в написании вашей работы!


Нам важно ваше мнение! Был ли полезен опубликованный материал? Да | Нет



studopedia.su - Студопедия (2013 - 2024) год. Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав! Последнее добавление




Генерация страницы за: 0.014 сек.