Вопрос 3. Общая характеристика форм адвокатских образований

Одним из направлений реформирования адвокатуры, проявившихся в связи с принятием нового закона, стало расширение возможных форм осуществления адвокатами своей деятельности. Ранее, согласно нормам Положения об адвокатуре 1980 г., такой формой могло быть только прикрепление адвокатов как членов коллегий адвокатов к определенным юридическим консультациям. Теперь закон предусматривает три основных формы адвокатских образований. При этом возможно как объединение адвокатов для совместного осуществления деятельности в коллегию адвокатов или адвокатское бюро (с разной степенью совместности), так и осуществление адвокатской деятельности единолично (индивидуально) путем создания одним адвокатом адвокатского кабинета. Кроме того, в законе есть также форма адвокатского образования – юридическая консультация – создание которой может быть обусловлено объективной необходимостью. В связи с этим следует обратить внимание на то, что понятия «коллегия адвокатов» и «юридическая консультация» отныне имеют иной смысл, чем ранее.

Формы адвокатских образований регулируются ст. 20-24 Федерального закона об адвокатуре.

Избрание формы адвокатского образования адвокат должен осуществлять сугубо самостоятельно – соответствующая гарантия закреплена в п. 2 ст. 20 Федерального закона об адвокатуре. Однако при этом следует учитывать требование п. 4 ст. 15 Федерального закона, согласно которому адвокат вправе осуществлять свою деятельность только в одном адвокатском образовании. Вместе с тем действующее законодательство не запрещает адвокату менять избранную им форму адвокатского образования, поскольку иное противоречило бы конституционному принципу свободы объединения. Кроме того, добровольность и самостоятельность избрания формы адвокатского образования находит свое выражение и в том, что в соответствующих нормах Федерального закона закреплено право адвокатов на выход из состава коллегии адвокатов или адвокатского бюро (п. 4 ст. 22, п. 8 ст. 23). При этом, в отличие от возможности изменения членства в адвокатской палате, право на изменение формы адвокатского образования не ограничено какими-либо сроками, вследствие чего адвокат может избрать новую форму в любое время.

Кроме того, в п. 2 ст. 20 также установлено, что адвокат вправе самостоятельно избирать место осуществления адвокатской деятельности. Представляется, что данное положение нужно рассматривать в контексте п. 5 ст. 9 Федерального закона, в котором предусматривается право адвоката осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения. Следовательно, вне зависимости от того, к какому адвокатскому образованию прикреплен адвокат, фактически он может располагаться и осуществлять свою профессиональную деятельность в любом субъекте Российской Федерации.

Об избранных форме адвокатского образования и месте осуществления адвокатской деятельности адвокат обязан уведомить совет адвокатской палаты в порядке, установленном законом. Данное уведомление является обязанностью, невыполнение которой влечет за собой, согласно п\п 3) п. 1 ст. 17 Федерального закона, прекращение статуса адвоката. Указанное уведомление совета адвокатской палаты в соответствии с п. 6 ст. 15 Федерального закона должно быть совершено адвокатом в течение шести месяцев со дня получения статуса адвоката, если он выбирает форму адвокатского образования впервые после начала осуществления адвокатской деятельности. В случаях избрания формы адвокатского образования при изменении членства в адвокатской палате либо возобновлении статуса адвоката подобное уведомление должно быть совершено адвокатом в течение шести месяцев со дня внесения сведений об адвокате в региональный реестр.

Возможность осуществления адвокатской деятельности индивидуально (единолично) путем учреждения адвокатского кабинета является одной из наиболее существенных новелл Федерального закона об адвокатуре. Соглашение об оказании юридической помощи в этом случае заключается с доверителем самим адвокатом и подлежит учетной регистрации в документации адвокатского кабинета.

Адвокатский кабинет не является юридическим лицом, однако адвокат, учредивший его, открывает счета в банках в соответствии с законодательством, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием адвокатского кабинета, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого он учрежден.

Важной новеллой, расширяющей права адвокатов по определению порядка осуществления ими профессиональной деятельности, является закрепленная в п.п. 6 и 7 ст. 21 возможность использования для размещения адвокатского кабинета жилых помещений. Адвокат вправе использовать для размещения адвокатского кабинета жилые помещения, принадлежащие ему либо членам его семьи на праве собственности, с согласия последних. Кроме того, для размещения адвокатского кабинета могут использоваться жилые помещения, занимаемые адвокатом и членами его семьи по договору найма, при этом необходимо согласие наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом.

В жилищное законодательство уже внесены дополнения, соответствующие указанной норме – Федеральным законом от 31 декабря 2002 г. ст. 10 Жилищного кодекса РСФСР была дополнена ч.ч. 7 и 8.

В отличие от адвокатского кабинета порядок создания и деятельности других основных форм адвокатских образований – коллегии адвокатов и адвокатского бюро – регулируется более подробно. Во многом это связано с тем, что данные формы адвокатских образований предусматривают создание их в виде юридических лиц. Следовательно, к коллегии адвокатов и к адвокатскому бюро в полной мере применимы положения действующего законодательства России, регулирующего создание, деятельность и прекращение юридических лиц, прежде всего – соответствующие положения ГК РФ и Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц», а также нормы Федерального закона «О некоммерческих организациях».

В п. 18 ст. 22 Федерального закона об адвокатуре установлено, что «к отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств Федеральным законом «О некоммерческих организациях», если эти правила не противоречат положениям настоящего Федерального закона». Согласно ст. 8 Федерального закона «О некоммерческих организациях» некоммерческим партнерством признается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение целей, предусмотренных п. 2 ст. 2 данного Федерального закона. Следует отметить, что одной из целей, указанных в упомянутой норме, является оказание юридической помощи. Соответственно, в п. 2 комментируемой статьи определено, что коллегия адвокатов является некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими учредительного договора.

В учредительном договоре учредители определяют условия передачи коллегии адвокатов своего имущества, порядок участия в ее деятельности, порядок и условия приема в коллегию адвокатов новых членов, права и обязанности учредителей (членов) коллегии адвокатов, порядок и условия выхода учредителей (членов) из ее состава.

Устав должен содержать следующие сведения:

1) наименование коллегии адвокатов;

2) место нахождения коллегии адвокатов;

3) предмет и цели деятельности коллегии адвокатов;

4) источники образования имущества коллегии адвокатов и направления его использования;

5) порядок управления коллегией адвокатов;

6) сведения о филиалах коллегии адвокатов;

7) порядок реорганизации и ликвидации коллегии адвокатов;

8) порядок внесения в устав изменений и дополнений;

9) иные положения, не противоречащие Федеральному закону об адвокатуре и иным федеральным законам.

Требования учредительного договора и устава обязательны для исполнения самой коллегией адвокатов и ее учредителями (членами).

Коллегия адвокатов является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, открывает счета в банках в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием коллегии адвокатов, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия

Коллегия адвокатов считается учрежденной с момента ее государственной регистрации. Государственная регистрация коллегии адвокатов, а также внесение в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении ее деятельности осуществляются в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Учредителями и членами коллегии адвокатов могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр (п. 3 ст. 22).

Имущество, переданное некоммерческому партнерству его членами, является собственностью партнерства. Члены некоммерческого партнерства не отвечают по его обязательствам, а некоммерческое партнерство не отвечает по обязательствам своих членов. Аналогичным образом имущество, внесенное учредителями коллегии адвокатов в качестве вкладов, принадлежит ей на праве собственности, члены коллегии адвокатов не отвечают по ее обязательствам, а коллегия адвокатов не отвечает по обязательствам своих членов.

На основании ст. 8 Федерального закона «О некоммерческих организациях» адвокаты как члены коллегии адвокатов, в частности, вправе:

· участвовать в управлении делами коллегии адвокатов;

· получать информацию о деятельности коллегии адвокатов в установленном учредительными документами порядке;

· по своему усмотрению выходить из коллегии адвокатов;

· если иное не установлено федеральным законом или учредительными документами коллегии адвокатов, получать при выходе из нее часть ее имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами коллегии адвокатов в его собственность, за исключением членских взносов, в порядке, предусмотренном учредительными документами коллегии адвокатов;

· получать в случае ликвидации коллегии адвокатов часть ее имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами коллегии адвокатов в ее собственность, если иное не предусмотрено федеральным законом или учредительными документами коллегии адвокатов.

Сведения о порядке управления коллегией адвокатов должны содержаться в уставе коллегии. В законе об адвокатуре специальных указаний об органах коллегии адвокатов не установлено, следовательно, в этом отношении к коллегии адвокатов применимы положения Федерального закона «О некоммерческих организациях» относительно некоммерческих партнерств.

На основании ст. 29 и 30 этого Федерального закона можно предположить следующую структуру органов коллегии адвокатов и их компетенцию:

1. высшим органом коллегии адвокатов является общее собрание адвокатов. К его компетенции относится решение следующих вопросов:

· изменение устава коллегии адвокатов;

· определение приоритетных направлений деятельности коллегии адвокатов, принципов формирования и использования ее имущества;

· образование исполнительных органов коллегии адвокатов и досрочное прекращение их полномочий;

· утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса;

· утверждение финансового плана коллегии адвокатов и внесение в него изменений;

· создание филиалов коллегии адвокатов;

· участие в других организациях;

· реорганизация и ликвидация коллегии адвокатов.

Учредительными документами коллегии адвокатов может предусматриваться создание постоянно действующего коллегиального органа управления, к ведению которого может быть отнесено решение таких вопросов, как утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса, утверждение финансового плана коллегии адвокатов и внесение в него изменений, создание филиалов и открытие представительств коллегии адвокатов, участие в других организациях. Кроме того, определено, что такие вопросы, как изменение устава, определение приоритетных направлений деятельности коллегии адвокатов, принципов формирования и использования ее имущества, образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий, реорганизация и ликвидация коллегии адвокатов относятся к исключительной компетенции общего собрания адвокатов.

Общее собрание адвокатов или заседание коллегиального высшего органа управления коллегией адвокатов правомочно, если на указанном собрании или заседании присутствует более половины его членов. Решение указанного общего собрания или заседания принимается большинством голосов членов, присутствующих на собрании или заседании. Решение общего собрания или заседания по вопросам исключительной компетенции высшего органа управления коллегии адвокатов принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов.

2. для осуществления текущего руководства деятельностью коллегии адвокатов создается коллегиальный и (или) единоличный исполнительный орган коллегии адвокатов (например, генеральный директор, директор, президент), подотчетный высшему органу управления коллегии адвокатов. К его компетенции относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления коллегии адвокатов, определенную действующим законодательством и учредительными документами коллегии адвокатов.

Коллегия адвокатов в соответствии с законодательством Российской Федерации является налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами, по доходам, полученным ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности, а также их представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами и другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии адвокатов.

Как было указано выше, к отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств Федеральным законом «О некоммерческих организациях», если эти правила не противоречат положениям Федерального закона об адвокатуре. Одним из исключений из этого правила является возможность преобразования коллегии адвокатов. В п. 1 ст. 17 Федерального закона «О некоммерческих организациях» предусмотрено, что «некоммерческое партнерство вправе преобразоваться в общественную организацию (объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию». Напротив, согласно п. 17 ст. 22 Федерального закона об адвокатуре, в отличие от некоммерческого партнерства коллегия адвокатов не может быть преобразована в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро.

Адвокатское бюро, как и коллегия адвокатов, регулируется достаточно подробно. При этом согласно п. 2 ст. 23 Федерального закона об адвокатуре к отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила, относящиеся к учреждению и деятельности коллегии адвокатов, если указанной статьей не предусмотрено иное.

На основании анализа норм ст. 23 и сравнения ее с другими статьями Федерального закона об адвокатуре можно сделать вывод о том, что адвокатское бюро является юридическим лицом, однако четкого указания об этом в законе нет, что вызывает различные толкования. Во-первых, в ст. 23 отсутствует указание на то, что адвокатское бюро не является юридическим лицом, как то имеется в ст. 21 в отношении адвокатского кабинета. Во-вторых, к учреждению и деятельности адвокатского бюро применимы все положения, относящиеся к коллегии адвокатов, которая является юридическим лицом. В-третьих, в п. 11 ст. 23 имеется указание на то, что адвокатское бюро не может быть преобразовано в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов, следовательно, в данном случае предусматривается возможность именно преобразования, а не создания нового юридического лица.

Главным отличием коллегий адвокатов от адвокатского бюро состоит в том, что адвокаты коллегий практикуют единолично, отдельно друг от друга, а адвокаты бюро объединяются для совместного оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Адвокаты коллегий, не связанные партнерским договором, могут представлять в одном деле разные стороны. Для адвокатов-партнеров, «играющих в команде», ведение дел доверителей с конфликтными интересами исключается.

Существенным проявлением этого отличия можно рассматривать наличие партнерского договора, заключаемого в простой письменной форме (п. 3 ст. 23), по которому адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Следовательно, все дела, имеющиеся в производстве адвокатского бюро, ведутся совместно. Следствием этого является то, что при выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь.

В законе определен перечень условий партнерского договора:

1) срок действия партнерского договора;

2) порядок принятия партнерами решений;

3) порядок избрания управляющего партнера и его компетенция;

4) иные существенные условия (например, размер и порядок внесения партнерами имущественных взносов при создании бюро, порядок ведения налоговой документации и т.д.).

Партнерский договор прекращается по следующим основаниям:

1) истечение срока действия партнерского договора;

2) прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами;

3) расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами.

С момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц. При этом адвокат, вышедший из партнерского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре.

После прекращения партнерского договора адвокаты обязаны заключить новый партнерский договор. Если новый партнерский договор не заключен в течение месяца со дня прекращения действия прежнего партнерского договора, то адвокатское бюро подлежит преобразованию в коллегию адвокатов либо ликвидации. С момента прекращения партнерского договора и до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов либо заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи.

Ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, если иное не установлено партнерским договором. При этом соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях должны быть указаны все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами, и указанные ограничения должны быть доведены до сведения доверителей и третьих лиц.

В отличие от других видов адвокатских образований юридическая консультация создается в административном порядке. Условием создания юридической консультации устанавливается количественный критерий – если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью. При наличии указанного условия решение об учреждении юридической консультации должно приниматься адвокатской палатой по представлению органа государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации.

Юридическая консультация создается в форме учреждения, и в связи с этим вопросы создания, реорганизации, преобразования, ликвидации и деятельности юридической консультации регулируются не только Федеральным законом об адвокатуре, но и Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом «О некоммерческих организациях». Анализ положений указанных законов дает основания предполагать, что адвокатская палата как собственник, создающий юридическую консультацию в организационно-правовой форме учреждения, должна выделить определенное имущество, необходимое для ее деятельности, но вправе контролировать порядок использования этого имущества. Для достижения целей, ради которых юридическая консультация создается, такая организационно-правовая форма, как учреждение, является наиболее приемлемой.

Вопросы, связанные с порядком и условиями материально-технического обеспечения юридической консультации, выделением служебных и жилых помещений для адвокатов, направленных для работы в юридической консультации, а также с оказанием финансовой помощи адвокатской палате для содержания юридической консультации, регулируются законами и иными нормативными правовыми актами субъекта Российской Федерации.

Собрание (конференция) адвокатов адвокатской палаты ежегодно определяет размер вознаграждения, выплачиваемого соответствующей адвокатской палатой адвокату, направляемому для работы в юридической консультации, а также смету расходов на содержание юридической консультации. Кроме того, в законе определено, что в данном направлении совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации осуществляет следующие полномочия:

· принимает решения о создании по представлению органов государственной власти субъекта Российской Федерации юридических консультаций;

· направляет адвокатов для работы в юридических консультациях в соответствии с порядком, определенным собранием (конференцией) адвокатов;

· финансирует деятельность юридических консультаций и работающих в них адвокатов в соответствии со сметой, утверждаемой собранием (конференцией) адвокатов;

Однако наиболее важным, поистине принципиальным отличием юридической консультации от других видов адвокатских образований является, как было указано выше, принцип ее формирования. Систематическое толкование норм комментируемого Федерального закона позволяет предположить, что для работы в юридических консультациях совет адвокатской палаты будет направлять адвокатов, уже относящихся к каким-либо адвокатским образованиям, созданным в одной из трех основных форм адвокатского образования – адвокатский кабинет, коллегия адвокатов или адвокатское бюро. Таким образом, работа в юридической консультации может рассматриваться как форма командирования адвокатов в силу производственной необходимости.

ЛЕКЦИЯ 2: ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА В УГОЛОВНОМ И ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ

Вопросы:

1. Деятельность адвоката по уголовным делам

2. Деятельность адвоката по гражданским делам

Дополнительная литература:

14. Барщевский М.Ю. Организация и деятельность адвокатуры в России: Научно-практическое пособие. – М., 2000. 352 с.

15. Бойков А.Д., К а п и н у с Н.И., Т а р л о Е.Г. Адвокатура России: Учеб. пособие. – 3-е изд., доп. – М.: Издательский дом «Камерон», 2004. 528 с.

16. Бойков А.Д., Капинус Н.И. Адвокатура России: Учебное пособие. – М.: Институт международного права и экономики им. А.С. Грибоедова, 2000. 376 с.

17. Володина Л.М., Д а н и л о в а Н.В., С и д о р о в а Н.В. Адвокатура: учеб. пособие. – Тюмень: Изд-во Тюменского гос. ун-та, 2005. 325 с.

18. Гаврилов С.Н. Адвокатура в Российской Федерации: Учебное пособие / Ун-т Рос. акад. образования. Юрид. фак. – М., 2001. 120 с.

19. Игнатов С.Д. Адвокатура – институт гражданского общества России: учеб. пособие. – Ижевск: Удмурт. гос. ун-т, 2004. 281 с.

20. Кучерена А.Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России. – М.: «PENATES-ПЕНАТЫ», 2002. 224 с.

21. Кучерена А.Г. Адвокатура: Учебник, – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Юристъ, 2006. 751 с.

22. Кучерена А.Г. Адвокатура: Учебник. – М.: Юристь, 2004. 351 с.

23. Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» / Под общ. ред. докт. юрид. наук, проф. А.Г. К у ч е р е н ы. – М.: «Деловой двор», 2009. 248 с.

24. Сборник методических материалов по курсу «Организация адвокатуры» для студентов Института адвокатуры очной формы обучения на 2008/09, 2009/10, 2010/11 учебные годы / Автор-составитель канд. юрид. наук, доцент О.В. П о с п е л о в. – М.: Кафедра адвокатуры и нотариата МГЮА, 2009. 30 с.

25. Смоленский М.Б. Адвокатская деятельность в России. – М.: ИКЦ «МарТ», Ростов н/Д: Издательский центр «МарТ», 2004. 448 с.

26. Смоленский М.Б. Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации: Учебник. – 2-е издание, исправленное и дополненное. – Ростов н/Д: «Феникс», 2003. 256 с.

Вопрос 1. Деятельность адвоката по уголовным делам

В уголовном процессе адвокат может выступать в качестве защитника подозреваемого или обвиняемого либо в качестве представителя гражданского истца, гражданского ответчика, частного обвинителя. Кроме того, новеллой УПК РФ является возможность оказания адвокатом юридической помощи свидетелю, хотя и в ограниченной мере, что обусловлено спецификой статуса последнего.

Согласно п. 1 ст. 49 УПК РФ защитник – лицо, осуществляющее в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. Специально установлено (п. 2 ст. 49), что в качестве защитников допускаются адвокаты, однако по определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката. Таким образом, по общему правилу защитниками в первую очередь могут быть именно адвокаты, вследствие чего положения уголовно-процессуального законодательства в полной мере распространяются в первую очередь именно на адвокатов.

В соответствии с п. 3 ст. 49 УПК РФ защитник может участвовать в уголовном деле с одного из следующих моментов:

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2-5 указанного пункта;

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;

3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

а) предусмотренных статьями 91 и 92 УПК РФ (т.е. когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения, когда потерпевшие или очевидцы укажут на данное лицо как на совершившее преступление, когда на этом лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления; при наличии иных данных, дающих основание подозревать лицо в совершении преступления, оно может быть задержано, если это лицо пыталось скрыться, либо не имеет постоянного места жительства, либо не установлена его личность, либо если следователем или дознавателем в суд направлено ходатайство об избрании в отношении указанного лица меры пресечения в виде заключения под стражу);

б) применения к нему в соответствии со статьей 100 УПК РФ меры пресечения в виде заключения под стражу;

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении.

Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого. Кроме того, установлено, что адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого.

Приглашение, назначение и замена защитника, оплата его труда также регулируются нормами уголовно-процессуального законодательства (ст. 50 УПК РФ). Защитник может быть приглашен подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. При этом в законе специально подчеркнуто, что подозреваемый, обвиняемый вправе пригласить несколько защитников. По просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом.

В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное следственное действие без участия защитника, за исключением случаев, когда предусмотрено обязательное участие защитника по объективным основаниям (т.е. в случаях, предусмотренных п.п. 2-7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ).

Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель, следователь принимает меры по назначению защитника. Аналогичным образом при отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев, когда предусмотрено обязательное участие защитника по объективным основаниям.

В случае, если адвокат участвует в производстве предварительного расследования или судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя или суда, расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств федерального бюджета.

Также в уголовно-процессуальном законодательстве предусмотрена процедура отказа подозреваемого, обвиняемого от защитника. Согласно ст. 52 УПК РФ подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника, но только по собственной инициативе и в письменном виде. Если отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом должна быть сделана отметка в протоколе данного следственного действия. Важно отметить, что отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя суда в случаях, когда закон предусматривает обязательное участие защитника по объективным основаниям (п.п. 2-7 ч. 1 ст. 51 и ч. 4 ст. 247 УПК РФ). Кроме того, отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу. Вместе с тем в данном случае допуск защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены.

Основания для обязательного участия защитника в уголовном процессе установлены в ст. 51 УПК РФ. При этом одно из оснований является субъективным – когда подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника – а другие – объективными, когда участие защитника связано с личностью подозреваемый, обвиняемый или процессуальными особенностями рассмотрения дела.

Таким образом, участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:

1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном ст. 52 УПК РФ;

2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

4) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

6) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 УПК РФ.

В случаях, предусмотренных п.п. 1-5 ч. 1 ст. 51, участие защитника обеспечивается в порядке, установленном ч. 3 ст. 49 УПК РФ, а в случаях, предусмотренных п.п. 6 и 7 ч. 1 ст. 51, – с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей либо ходатайства о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 УПК РФ. Если в установленных законом случаях защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве.

Защитник – это самостоятельный участник уголовного процесса, обладающий самостоятельными, принадлежащими лично ему полномочиями, неразрывно связанными с его процессуальным положением. Согласно ст. 53 УПК РФ с момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе:

1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания;

2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК РФ;

3) привлекать специалиста в соответствии со ст. 58 УПК РФ;

4) присутствовать при предъявлении обвинения;

5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном настоящим Кодексом;

6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;

7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

8) заявлять ходатайства и отводы;

9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя суда и участвовать в их рассмотрении судом;

11) использовать иные не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты.

При этом предусмотрено требование о том, что защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

Важно отметить ссылку на норму ст. 86 УПК РФ при раскрытии полномочий защитника. Согласно п. 3 указанной ст. 86 защитник вправе собирать доказательства путем:

1) получения предметов, документов и иных сведений;

2) опроса лиц с их согласия;

3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

Как видно, данный перечень полномочий неразрывно связан с перечнем общепрофессиональных полномочий, предоставленных адвокату в соответствии с п. 3 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Следовательно, адвокат, выступающий в качестве защитник по уголовным делам, должен в полной мере использовать имеющиеся у него профессиональные полномочия.

В начале работы по уголовному делу адвокату в первую очередь необходимо побеседовать со своим подзащитным. При проведении этой беседы адвокат должен представиться, указать, кем он приглашен в качестве защитника (если его приглашал не сам подозреваемый или обвиняемый), рассказать о своих полномочиях (включая положения об адвокатской тайне), о правах и обязанностях подзащитного (в т.ч. о праве на отказ от защитника). Если подозреваемый, обвиняемый не возражает, чтобы именно данный адвокат осуществлял его защиту, необходимо определить позицию по делу.

Важно отметить, что адвокат-защитник должен в полной мере реализовать принадлежащее ему право беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность, без ограничения числа свиданий и их продолжительности, предоставленное ему на основании п\п 5) п. 3 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Соответственно, адвокат должен как можно чаще встречаться со своим подзащитным, разъяснять ему его права и обязанности, согласовывать изменение позиции, обсуждать дальнейшие действия.

Следует отметить, что в УПК РФ по сравнению с УПК РСФСР значительно расширены полномочия защитника, в том числе за счет требований об информировании защитника следователем. Это находится свое проявление, в частности, в следующем:

· необходимость вручения защитника копии постановления или определения об избрании меры пресечения (ст. 101);

· необходимость предъявления не только обвиняемому, но и его защитнику материалов оконченного расследованием уголовного дела (ст. 109);

· право защитника заявлять ходатайство о производстве процессуальных действий или принятии процессуальных решений (ст. 119);

· право защитника обжаловать решения и действия (бездействие), нарушающие права и свободы граждан (ст. 125);

· необходимость письменного уведомления не только подзащитного, но и защитника о продлении срока предварительного следствия (ст. 162);

· необходимость присутствия защитника при предъявлении обвинения, вручение ему копии постановления о привлечении в качестве обвиняемого (ст. 172);

· необходимость уведомления защитника в том случае, если обвинение не подтвердилось (ст. 175);

· возможность присутствия защитника (с разрешения следователя) при проведении обыска (ст. 182);

· расширение прав при назначении и проведении экспертизы – ознакомление защитника с постановлением о назначении судебной экспертизы (ст. 195), наличие у защитника права знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении, ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц либо о производстве судебной экспертизы в конкретном экспертном учреждении, ходатайствовать о внесении в постановление о назначении судебной экспертизы дополнительных вопросов эксперту, присутствовать с разрешения следователя при производстве судебной экспертизы, давать объяснения эксперту, знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение, а также с протоколом допроса эксперта (ст. 198), необходимость предъявления защитнику заключения эксперта или его сообщение о невозможности дать заключение, а также протокола допроса эксперта (ст. 206);

· необходимость уведомления защитника о приостановлении предварительного следствия (ст. 209), о возобновлении предварительного следствия (ст. 211), об окончании следственных действий (ст. 215).

Важно правильное понимание того, что, несмотря на то, что защитник является самостоятельным участником процесса, его позиция по делу полностью зависит от позиции его подзащитного по отношению к предъявленному обвинению. Это основывается на том, что в соответствии с п\п 3) п. 4 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат не вправе занимать позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя.

Отношение подзащитного может выражаться в одном из четырех вариантов:

1. отрицание вины;

2. признание вины частично;

3. признание вины полностью;

4. отказ от выражения отношения к предъявленному обвинению.

Соответственно, позиция адвоката-защитника также может выражаться в одном из следующих вариантов:

1. при отрицании вины – позиция о невиновности подзащитного;

2. при признании вины частично – позиция о частичной виновности подзащитного либо о его невиновности, если есть основания предполагать самооговор;

3. признание вины полностью – позиция о полной виновности подзащитного либо о его невиновности или частичной виновности, если есть основания предполагать самооговор;

4. отказ от выражения отношения к предъявленному обвинению – позиция о невиновности подзащитного.

В судебном заседании, согласно ст. 248 УПК РФ, защитник подсудимого участвует в исследовании доказательств, заявляет ходатайства, излагает суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого или оправдывающих его, о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства. При неявке защитника и невозможности его замены судебное разбирательство откладывается.

Возможна замена защитника, которая производится в соответствии с порядком, определенным уголовно-процессуальным законом. В случае замены защитника суд предоставляет вновь вступившему в уголовное дело защитнику время для ознакомления с материалами уголовного дела и подготовки к участию в судебном разбирательстве. Замена защитника не влечет за собой повторения действий, которые к тому времени были совершены в суде. По ходатайству защитника суд может повторить допросы свидетелей, потерпевших, экспертов либо иные судебные действия.

В соответствии со ст. 275 УПК РФ защитник, а также участники судебного разбирательства со стороны защиты первыми допрашивают подсудимого при его согласии давать показания.

При осуществлении защиты адвокат может использовать некоторые особенные приемы. Одним из таких приемов является использование коллизионной защиты. Коллизионная защита заключается в том, что в исключительных случаях при наличии достаточных оснований адвокат осуществляет защиту своего доверителя путем ухудшения положения других обвиняемых (по групповым делам). Об использовании коллизионной защиты адвокат должен предупредить своих коллег, в первую очередь того адвоката, который защищает обвиняемого, положение которого будет ухудшено в результате применения данного способа построения защиты. Защитник этого обвиняемого в прениях имеет право выступать последним.

Примером коллизионной защиты являются выступления А.И. Урусова и Ф.Н. Плевако по делу по обвинению Дмитриевой и Кострубо-Корецкого. А.И. Урусов построил свою защиту на том, что его доверительница, Дмитриева, находилась в сильной зависимости от Кострубо-Корецкого и именно в результате этой зависимости была вынуждена совершить преступления, обвинения которых были ей предъявлены (кража ценных бумаг, совершение аборта). Таким образом, А.И. Урусов строил свою позицию по делу на ухудшении положения Кострубо-Корецкого.

Также адвокату-защитнику необходимо широко использовать метод альтернативной защиты. Данный метод заключается в том, что защитник в своей защитительной речи может обращаться к суду только с одним вариантом вынесения приговора по данному делу, чаще всего прося суд об оправдании своего подзащитного. Однако, принимая во внимание то, что суд может не согласиться с данным вариантом, защитник в своей речи должен привести аргументы в пользу и иных вариантов разрешения дела, не прося об этом прямо.

Примером альтернативной защиты может служить выступление Н.П. Карабчевского в защиту О. Палем. Своей речью перед присяжными он добился того, что О. Палем была оправдана, однако впоследствии приговор был отменен за мягкостью. Вместе с тем в своем выступлении Н.П. Карабчевский привел достаточные доводы в пользу того, что его подзащитная действовала в состоянии умоисступления, и суд второй инстанции, признав обвиняемую виновной в совершении убийства, назначил ей наказание в виде 10 месяцев тюремного заключения, что по российским законам того времени были исключительно мягким наказанием за убийство. Это стало возможным благодаря тому, что в своем выступлении Н.П. Карабчевский не только просил суд об оправдании обвиняемой, но и представил убедительные доказательства того, что обвиняемая действовала в состоянии умоисступления.

При исследовании протоколов следственных действий (прежде всего – допросов подозреваемых, обвиняемых) адвокат-защитник должен оценивать с точки зрения соответствия действующему законодательству следующие обстоятельства:

· соблюдались ли общие правила проведения следственных действий;

· длительность допроса;

· имелись ли определенные медицинские показания для установления определенной продолжительности допроса;

· были ли разъяснены положения ст. 51 Конституции России;

· были соблюдены процессуальные особенности проведения следственных действий в отношении несовершеннолетних;

· было ли реализовано право пользоваться документами и заметками;

· сколько допросов проводилось в отношении каждого из обвиняемых;

· имеется ли ссылка о предъявлении и оглашении показаний;

· имеются ли дополнения и уточнения записей;

· задавались ли наводящие вопросы;

· полностью ли отражен ход и результаты допроса;

· менялись ли показания, сколько, когда, каким образом, анализ данной информации.

Следует отметить особенности участия адвоката-защитника в случае применения особого порядка принятия судебного решения, предусмотренного гл. 40 УПК РФ. Согласно ст. 315 УПК РФ ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в связи с согласием с предъявленным обвинением обвиняемый может заявлять только в присутствии защитника. При этом если защитник не приглашен самим подсудимым, его законным представителем или по их поручению другими лицами, то участие защитника в данном случае должен обеспечить суд, то есть рассмотрение уголовного дела в порядке, предусмотренном гл. 40 УПК РФ, без участия защитника невозможно.

В ст. 354 УПК РФ установлено, что защитнику наряду с другими определенными законом лицами принадлежит право апелляционного и кассационного обжалования судебного решения. При этом в соответствии со ст. 381 УПК РФ рассмотрение уголовного дела без участия защитника, когда его участие является обязательным в соответствии с УПК РФ, или с иным нарушением права обвиняемого пользоваться помощью защитника является одним из безусловных оснований для отмены или изменения судебного решения. Аналогичным образом, согласно ст. 402 УПК РФ защитник наряду с другими установленными законом лицами вправе ходатайствовать о пересмотре вступивших в законную силу приговора, определения, постановления суда путем подачи надзорной жалобы.

Адвокат, участвующий в уголовном деле в качестве представителя гражданского истца, гражданского ответчика, частного обвинителя, обладает теми же процессуальными правами и обязанностями, что и их доверители. Это означает, что их права и обязанности производны от прав и обязанностей их доверителей. Главной обязанностью адвокатов, являющихся представителями гражданского истца, гражданского ответчика, частного обвинителя, является осуществление всех необходимых действий по защите интересов представляемых лиц.

Вопрос 2. Деятельность адвоката по гражданским делам

Работа адвоката по гражданским делам включает в себя не только процессуальную (судебную) деятельность, но и иные виды деятельности. Все они объединены некоторым общими признаками:

1. разнообразие гражданских дел, что обусловливает необходимость специализации адвокатов по отдельным категориям гражданских дел;

2. отсутствие психологической зависимости от доверителя. При работе по гражданским делам наиболее четко проявляется то, что адвокат является независимым советником по правовым вопросам (п. 1 ст. 2 ФЗ). Как при процессуальном представительстве адвокатом интересов доверителя, так и при оказании иных видов юридической помощи в этой сфере адвокат вправе самостоятельно формулировать правовую позицию по делу, основываясь на своих познаниях. Отсюда следует важность преодоления амбиций доверителя, нередко считающего, что он в состоянии самостоятельно разрешить имеющуюся правовую проблему. В основе работы адвоката по гражданским делам находится гражданско-правовой договор поручения либо договор возмездного оказания услуг, по которому стороны – в данном случае адвокат и доверитель – равны, поэтому при несогласии доверителя с предлагаемой адвокатом позицией по делу адвокат вправе расторгнуть соглашение;

3. необходимость преодоления отрицательных эмоций доверителя. Если при работе по уголовным делам адвокату чаще всего приходится сталкиваться с подавленностью, растерянностью, и эти эмоции не препятствуют выполнению им своих функций, то при работе по гражданским делам адвокату приходится сталкиваться с повышенной эмоциональной возбужденностью, обусловленной такими эмоциями, как гнев, раздражение, зависть, ненависть. Доверитель, охваченный этими и подобными чувствами, не сможет в полной мере эффективно сотрудничать с адвокатом, объективно сообщить ему всю необходимую информацию. Поэтому данные эмоции целесообразно преодолевать ради интересов самого доверителя;

4. необходимость установления доверительных отношений между адвокатом и доверителем. Если по уголовным делам адвокат при формулировании защитительной позиции должен следовать официально выраженному отношению подзащитного к предъявленному обвинению, то по гражданским делам он самостоятельно формулирует позицию по делу. В связи с этим адвокату необходимо иметь наиболее подробное представление о материалах дела, по которому он работает, включая сведения, которые могут быть предоставлены только доверителем. Адвокат должен предупредить доверителя о важности изложения всей имеющейся информации и сообщить ему, что все сведения, сообщенные ему доверителем или ставшие ему известными иным образом, охраняются институтом адвокатской тайны. Если после этого адвокату становится известно, что доверитель умышленно сообщал заведомо ложные сведения, то адвокат вправе расторгнуть соглашение об оказании юридической помощи.

Виды консультирования:

1) устное. Целесообразно в начале консультирования выслушать монолог обратившегося гражданина с изложением обстоятельств дела и интересующими его вопросами, после чего дополнить информацию с помощью уточняющих вопросов и уточнить поставленные гражданином перед адвокатом вопросы. Затем следует дать собственно консультацию, сформулировав основанный на нормах права ответ на вопросы, поставленные гражданином. В случае необходимости подготовки ответа возможно назначение времени новой консультации.

2) письменное. Основные виды письменного консультирования:

а) подготовка справок по законодательству – изложение правовых норм, непосредственно относящихся к правовому вопросу, обозначенному обратившимся гражданином, с указанием соотношения этих норм по юридической силе;

б) подготовка правовых заключений – на основании правовых норм, непосредственно относящихся к правовому вопросу, изложение вариантов разрешения имеющейся у граждан правовой проблемы. Целесообразная структура правового заключения:

· информация об обратившихся гражданах;

· изложение обстоятельств, сообщенных гражданами;

· перечисление документов, представленных гражданами;

· поставленные для разрешения вопросы;

· указание на нормы права, необходимые для дачи консультации;

· правовой анализ ситуации;

· изложение вариантов разрешения правовой проблемы с указанием положительных и отрицательных последствий каждого из них;

· общие рекомендации.

в) подготовка документов. В отличие от справок по законодательству и правовых заключений, предназначенных для самих граждан, адвокат может готовить также документы, необходимые гражданам для представления в компетентные органы (с последующим сопровождением адвокатом рассмотрения документа соответствующим органом или без такого сопровождения). При этом адвокату нужно учитывать:

· требования законодательства к форме и содержанию документов;

· требования органов, учреждений, организаций, предприятий, являющихся адресатами документа.

В случае, если помимо консультирования гражданам необходима дальнейшая юридическая помощь адвоката, целесообразно в заключаемом соглашении об оказании юридической помощи наиболее подробно указать взаимные права и обязанности сторон, прежде всего указать на объем и содержание юридической помощи, которую должен оказать адвокат, и установить порядок, размеры и сроки оплаты гражданином этой помощи.

Задачей адвоката является оказание юридической помощи таким образом, чтобы доверитель понес как можно меньшие затраты времени и денежных средств. Вследствие этого адвокат должен принять все возможные меры по защите интересов доверителей без судебного разбирательства.

Некоторые наиболее распространенные виды иной юридической помощи по гражданским делам (помимо судебного представительства):

1. участие в переговорах (между соседями, между работником и работодателем, между родственниками);

2. обращение в интересах граждан в различные государственные и муниципальные органы, а также в иные организации (потребительские кооперативы, товарищества, иные объединения граждан);

3. подготовка и сопровождение сделок (в первую очередь – с недвижимостью);

4. оказание помощи при обращении в нотариальные органы (с целью юридически грамотного формулирования запроса);

5. подготовка претензий в порядке защиты прав потребителей (с целью разрешения конфликта без судебного разбирательства);

6. представление интересов при реализации корпоративных прав (на общих собраниях в АО, ООО).

В случае, если возникает необходимость оказания адвокатом юридической помощи в виде судебного представительства, в соглашении целесообразно четко обозначить, на каких стадиях судебного разбирательства предполагается участие адвоката.

Адвокат должен определить всех лиц, которые должны быть привлечены к участию в деле, а также подготовить доказательственную базу, и при этом проверить все собранные доказательства с точки зрения соответствия их критериям относимости, допустимости, достоверности и достаточности.

При сборе любых доказательств, предусмотренных в ст. 55 ГПК РФ, адвокат может использовать полномочия, предоставленные ему в соответствии с п. 3 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»:

1. объяснения сторон и третьих лиц – встреча и беседа с доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность, подготовка позиции по делу, а также беседа с третьими лицами, не заявляющими самостоятельных требований и выступающими на стороне доверителя, в порядке опроса лиц с их согласия;

2. показания свидетелей – путем опроса с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, в качестве потенциальных свидетелей;

3. письменные доказательства – посредством направления запросов в порядке сбора сведений, необходимых для оказания юридической помощи;

4. вещественные доказательства – путем сбора и представления предметов и документов, которые могут быть признаны доказательствами;

5. аудио- и видеозаписи – посредством направления запросов на истребование соответствующих материалов;

6. заключения экспертов – с помощью привлечения на договорной основе специалистов в целях предварительного уточнения возможного результата исследования, для определения целесообразности назначения и проведения экспертизы.

В случае необходимости и возможности адвокат должен принять меры по обеспечению доказательств в нотариальном или судебном порядке (в зависимости от стадии).

Адвокат должен подготовить и подать иск с приложенными к нему документами в порядке, предусмотренном ГПК РФ, с соблюдением всех условий, установленных гражданским процессуальным законодательством.

Адвокат истца должен принять все необходимые меры по обеспечению иска в порядке ст. 139 ГПК РФ.

Адвокат истца также должен принять меры по минимизации судебных расходов своего доверителя, в первую очередь – по снижению размера государственной пошлины:

а) путем формулирования исковых требований (или требований в порядке особого производства), подлежащих оплате государственной пошлиной по минимальной ставке;

б) путем подачи ходатайства (с приложением подтверждающих документов)

· об освобождении от уплаты государственной пошлины (при наличии предусмотренных законом оснований);

· об уменьшении размера государственной пошлины;

· об отсрочке или рассрочке уплаты государственной пошлины.

Адвокат должен принять участие в подготовке судом дела к судебному разбирательству (ст. 149 ГПК РФ) – для выяснения позиции другой стороны и заявления всех необходимых ходатайств (и получения соответствующих запросов суда).

После начала судебного разбирательства адвокат должен продолжать собирание необходимых доказательств, как самостоятельно, так и с помощью суда. Задачей адвоката является сбор и представление всех необходимых доказательств в обоснование позиции своей стороны.

В судебном заседании адвокат должен принимать участие в собирании и исследовании доказательств и в формулировании и аргументировании своей позиции в интересах доверителя на протяжении всего судебного разбирательства, а не только в судебных прениях. В частности, адвокат должен:

· использовать возможность заявления ходатайства об отложении разбирательства дела для представления новых доказательств;

· внимательно слушать объяснения другой стороны, в случае необходимости уточняя ее позицию;

· по возможности отвечать на вопросы, обращенные к его доверителю;

· участвовать в обсуждении вопроса о назначении и проведении экспертизы, указывая возможное экспертное учреждение и предлагая вопросы для разрешения экспертами;

· участвовать в допросе свидетелей, вызванных обеими сторонами;

· выступать с речью в судебных прениях, основывая свое выступление на всех исследованных по делу доказательствах.

После каждого судебного заседания адвокат должен ознакомиться с протоколом судебного заседания и при необходимости принести замечания на него (ст. 231 ГПК РФ).

По согласованию с доверителем адвокат должен последовательно использовать все предусмотренные гражданским процессуальным законодательством возможности для обжалования судебного акта (соответственно, в апелляционном, кассационном и надзорном порядке). При подготовке соответствующей жалобы необходимо учитывать доводы всех обжалуемых судебных актов.

При представлении интересов доверителя в исполнительном производстве адвокат должен:

· своевременно предпринимать в интересах доверителя все предусмотренные законодательством меры;

· лично участвовать в получении всей необходимой информации от судебного пристава-исполнителя;

· использовать мировые варианты разрешения спора.

Дата добавления: 2014-01-05