Тема 4. Осуществление, исполнение и защита гражданских прав в РК

Правовое положение полных товарищей,участвующих в коммандитном товариществе, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами об участниках полного товарищества. Поскольку полный товарищ несет дополнительную ответственность своим личным имуществом, законодатель установил ряд правил, обеспечивающих интересы кредиторов в этом случае. Гражданин может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе. Полный товарищ в коммандитном товариществе не может быть участником полного товарищества (п. 3 ст.72).

План

Тема 3: Субъекты гражданских правоотношений.

Цель: уяснение особенностей правового регулирования юридических лиц по законодательству РК;

развить практические навыки и основные умения у студентов; - формировать интерес к изучаемому курсу, уважение к закону

Ключевые слова: субъект, юридическое лицо, физическое лицо, коммерческие организации, некоммерческие организации.

1. Понятие и признаки юридического лица

2. Коммерческие организации в РК

3. Некоммерческие организации в РК

Литература

1. Гражданское право. Общая часть. Курс лекций [Текст]: учебник/ под ред. А.Г. Диденко.- Алматы: Нурпресс, 2010.- 722 c.

2. Гражданское право. Общая часть [Текст]: учебное пособие/ гл. ред. А. Г. Диденко.- Алматы: Нур - пресс, 2010.- 432 c.

1. Субъектами гражданско-правовых отношений, наряду с физическими, выступают юридические лица (ст. 1 ГК РК).

Юридическое лицо — это организованный, созданный и наделенный правами и обязанностями субъект имущественных отношений. Учредители (создатели) юридического лица образовывают его с целью отделить юридическое лицо как субъекта имущественных отношений от себя. Практическая значимость института юридического лица для имущественных гражданско-правовых отношений в том, что "учредители юридического лица имеют возможность ограничить свой предпринимательский риск суммами, какие они считают для себя допустимыми".

Как правовая категория юридическое лицо в юридической литературе не нашла однозначного определения.

В период существования советского государства в теории гражданского права были очень популярны различные мнения о сущности юридических лиц. В основном объектом исследования являлись юридические лица — государственные предприятия и учреждения, что объяснимо в связи с доминированием государственной собственности в экономике.

Наиболее развернутое понятие юридического лица применительно к государственным организациям, данное академиком А. В. Бенедиктовым, вошло в юридическую литературу как «теория коллектива».

В настоящее время вопрос о сущности юридического лица не столь популярен в теоретических дискуссиях ученых. Из последних высказываний в научной литературе можно отметить определение юридического лица «как целевого имущества». По мнению Е. А. Суханова, «...современная коммерческая практика содержит много доводов в пользу теории «целевого имущества», объясняющей сущность юридического лица как персонифицированного имущества, специально предназначенного для участия в гражданском или торговом (коммерческом) обороте».

За рубежом относительно юридического лица наиболее популярны теория фикции и теория реальности, общностью которых является обоснование правосубъектности коллективных образований.

Теория фикции юридического лица связана с именем германского юриста, главы исторической школы права, возникшей в XIX в., К. Ф. Савиньи. Он утверждал, что человек, и только человек, является действительным субъектом права. Его концепция сводилась к тому, что юридическое лицо представляет собой не что иное, как искусственно созданный посредством простой фикции субъект права, реальными субъектами правоотношений в юридическом лице остаются единственно возможные носители правосубъектности — физические лица.

По мнению некоторых ученых, вытекающие из теории фикции разрешительный порядок возникновения и специальная правоспособность юридического лица были направлены, прежде всего, на обеспечение контроля государства за объединениями лиц, не преследующими цели извлечения прибыли.

Теория фикции получила широкое распространение в Англии и США.

Признание, независимо от членов, его составляющих, существования юридического лица стало основополагающим принципом права корпораций в Англии и США. Теории и практике США известно получившее популярность определение верховного судьи Д. Маршалла корпорации еще в XIX в.: «Корпорация - это искусственное образование, невидимое, неосязаемое и существующее только с точки зрения закона».

Теория реальности, или органическая теория, связанная с именем германского юриста XIX в. Гирке, рассматривала юридическое лицо как реально существующий субъект права, необходимый для нормального функционирования государства, как союзную личность, которая существует независимо от государства как некая социальная реальность.

По существу, Гирке исходил из той же идеалистической позиции, что и Савиньи, конструируя "реальную" союзную личность по образу и подобию человека. Современные последователи органической теории рассматривают юридическое лицо, как обособившееся единство интересов, которых правопорядок наделяет правами и обязанностями.

В западном праве юридическое лицо понимается как организация или учреждение, которое выступает в качестве самостоятельного участника гражданских правоотношений. Хотя гражданское законодательство западных государств предпочитает либо вообще не давать определения юридического лица (в ФРГ вплоть до 1978 г. не содержалось даже самого термина "юридическое лицо", в ГК Италии в 1942 г. дана лишь классификация юридических лиц, хотя глава I титула II первой книги относится к юридическим лицам и называется "Общие положения"), либо законодатель ограничивается самыми общими и очень краткими формулировками. Так, ст. 52 Швейцарского Гражданского Уложения 1907 г. определяет юридические лица как соединение лиц, имеющих корпоративное устройство и самостоятельное заведение, основанное для какой-либо особой цели.

Наиболее развернутое определение юридического лица содержится в гражданских кодексах стран Латинской Америки. Например, Гражданский кодекс Чили 1865 г. дает такую формулировку понятия юридического лица: "Является юридическим лицом лицо фиктивное, способное осуществлять права, нести гражданские обязанности и вступать в правовые и неправовые отношения". Аналогичное определение содержится в гражданских кодексах Колумбии, Сальвадора и Эквадора.

На основе вышеприведенной законодательной практики можно констатировать, что институт юридического лица занимает одно из центральных мест в гражданском праве.

Институт юридического лица можно определить как совокупность норм, подотрасль гражданского права, устанавливающих правоспособность юридических лиц, их организационно-правовые формы, порядок создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц.

Легальное определение юридического лица закреплено в п. 1 ст. 33 ГК РК: "Юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету".

Признаки юридического лица. Из определения юридического лица следует, что не всякая организация может быть признана юридическим лицом. Для приобретения ею статуса юридического лица необходимо наличие в совокупности следующих признаков:

организационное единство;

имущественная обособленность;

самостоятельная имущественная ответственность;

выступление в гражданском обороте от своего имени.

Организационное единство. Гражданский кодекс определяет юридическое лицо как организацию. Под организацией понимается коллектив граждан, подчиненный определенным правилам взаимодействия и функционирования, а не просто определенное количество индивидов. Под организационным единством юридического лица как коллективного образования, состоящего из множества лиц, следует понимать выступление его в гражданских правоотношениях как единое целое, выражающее единую волю вовне.

Вместе с тем, организационное единство не всегда можно сводить к обязательному наличию множества лиц. В большинстве стран в последнее десятилетие на фоне процесса централизации капитала обычным явлением становятся юридические лица, состоящие из одного участника (физического или юридического лица). Например, в ФРГ к началу 70-х гг. из 42 000 товариществ с ограниченной ответственностью примерно 9300 (т.е. 22 процента) превратились в компании из одного лица. В Германии приняты законодательные акты, допускающие создание акционерных обществ с единственным членом (Закон от 10 мая 1968 г.) и образование одним лицом товарищества с ограниченной ответственностью (Закон от 4 мая 1980 г.).

Аналогичное явление наблюдается в законодательстве ряда стран — Франции, США, Норвегии, Швеции, Швейцарии, Дании и Англии. Хотя в последних, в отличие от первых двух государств, создание одним лицом корпорации официально запрещено, но признание компании одного лица производится косвенным образом путем распространения на оставшегося в результате каких-либо событий одного члена корпорации, компании неограниченной ответственности по долгам корпорации.

Наше прежнее законодательство не допускало существования юридического лица, состоящего из одного участника. Действующий ГК предполагает возможность образования юридических лиц с одним участником (ст. ст. 40, 58 ГК).

Организационное единство юридического лица находит выражение в учредительных документах юридического лица. В соответствии со ст. 41 ГК юридические лица действуют на основании устава и учредительного договора, либо устава. Устав утверждается учредителем (учредителями) предприятия, а учредительный договор заключается учредителями. Уставы должны содержать наименование юридического лица, местонахождение, предмет, цель деятельности и другие необходимые данные. Наличие устава — обязательное условие существования юридического лица — государственного предприятия (ст. ст. 103, 104 ГК РК).

Имущественная обособленность — основополагающий признак юридического лица, из которого вытекает его самостоятельная имущественная ответственность. Имущественная обособленность юридического лица проявляется в закреплении за ним имущества, которым юридическое лицо вправе распоряжаться. Ю. К. Толстой справедливо отмечает, что "признаком юридического лица является, скорее, не наличие обособленного имущества, а такой принцип функционирования организации, как имущественная обособленность, а это не одно и то же". Так, имущественная обособленность у юридического лица предполагается с момента его регистрации (например, оплаченного капитала для АО (см. ст. 8 Закона об акционерных обществах), а наличие обособленного имущества, например, объявленного уставного капитала акционерного общества — после его формирования (ст. 15 этого же Закона).

Степень обособления юридических лиц различна и зависит от формы собственности на это имущество (государственной, частной). Если это государственное предприятие, то имущество закреплено за ним на праве хозяйственного ведения или оперативного управления и этим обособлено от имущества других предприятий.

Проявлением имущественной обособленности юридических лиц является самоокупаемость и самостоятельный бухгалтерский баланс. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету (п. 1 ст. 33 ГК).

Самостоятельная имущественная ответственность основывается на имущественной обособленности юридического лица. Данный признак нашел отражение в ст. 44 ГК: каждое юридическое лицо несет самостоятельную гражданско-правовую ответственность по своим обязательствам, ни его учредители (или участники), ни государство не несут никакой ответственности по его долгам. В то же время законом предусмотрен ряд исключений из этого общего правила для обеспечения в некоторых случаях интересов кредиторов. Так, исключения установлены для казенных предприятий, государственных учреждений и учреждений, которые отвечают по долгам кредиторов не всем свои имуществом, а лишь имеющимися у них деньгами (ст. 207 ГК РК), при недостаточности, например, у казенного предприятия денег, субсидиарную ответственность по его обязательствам несет Правительство Республики Казахстан или соответствующий местный исполнительный орган (см. абзац 2 п. 1 ст. 207 ГК в редакции от 16 декабря 1998 г.).

Отдельные правила ответственности юридического лица установлены в случаях, когда банкротство юридического лица вызвано действиями его учредителя или собственника имущества и в случаях наступления субсидиарной или солидарной ответственности учредителей некоторых видов юридических лиц по их долгам (ст. ст. 70, 84, п. 3 ст. 96 ГК). Кроме этого, дополнительная ответственность учредителей (участников) юридических лиц по долгам последних может быть установлена учредительными документами (п. 2 ст. 44 ГК).

Выступление в гражданском обороте от своего имени проявляется, в частности, в возможности юридического лица от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Наименование юридического лица является средством индивидуализации и конкретизации той или иной организации для признания ее субъектом правоотношений. Выступление в гражданском обороте от своего имени — является производным от других признаков юридического лица. Так, согласно ст. 38 ГК, именно с наименованием законодатель связывает организационно-правовую форму юридического лица. Например, в фирменном наименовании казенного предприятия обязательно должно содержаться указание на то, что предприятие является казенным (п. 4 ст. 104 ГК).

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, обязательно должно иметь фирменное наименование. Кроме фирменного наименования, коммерческое юридическое лицо может пользоваться и такими средствами индивидуализации, как товарный знак и знак обслуживания (торговая марка).

Наименование места происхождения товара является также средством индивидуализации юридического лица. Организации, изготавливающие продукцию, свойства которых в значительной степени определяются природными условиями или людскими факторами места их производства, имеют право зарегистрировать и использовать наименование места происхождения товара (например, вологодское кружево или дымковская игрушка). В отличие от товарного знака, право пользования наименованием места происхождения товара не является исключительным и может также закрепляться за другими юридическими лицами, изготавливающими аналогичный товар в той же местности.

Таким образом, юридическое лицо — это организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении обособленное имущество и самостоятельно отвечает этим имуществом по своим обязательствам, выступает в гражданском обороте от своего имени.

2. Гражданский кодекс 1994 года впервые в законодательстве Казахстана разделил юридические лица на две группы: коммерческие и некоммерческие. К первым в соответствии со статьей 34 Кодекса отнесены организации, преследующие извлечение дохода от своей деятельности. Некоммерческие организации не имеют извлечение дохода в качестве такой цели и не распределяют полученный чистый доход между участниками. Перечень коммерческих организаций является закрытым: они могут быть созданы лишь в форме государственного предприятия, хозяйственного товарищества и производственного кооператива.

Хозяйственным товариществом признается коммерческая организация с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом (п. 1 ст. 58 ГК). Законодательство Республики Казахстан до 10 июля 1998 г. предусматривало пять видов хозяйственных товариществ: полное товарищество, коммандитное товарищество, товарищество с ограниченной ответственностью, товарищество с дополнительной ответственностью и акционерное общество. Наиболее распространены у нас в республике и во всем мире товарищества с ограниченной ответственностью и акционерные общества. В ряде стран акционерное общество не относилось к хозяйственным товариществам (например, в Российской Федерации, США, Англии).

Кроме того, в Российской Федерации товарищества с ограниченной ответственностью относят не к товариществам, а к обществам. Исходным делением здесь является деление коммерческих организаций на объединения лиц (товарищества) и объединения капиталов (общества). В первой категории более важен личностный момент, поэтому прием новых товарищей требует согласия общего собрания. Во второй категории личностный момент не имеет значения, поэтому изменение состава участников почти ничем не ограничено и происходит более свободное перемещение капитала.

Закон Республики Казахстан "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам акционерных обществ" от 10 июля 1998 г. вывел акционерные общества из числа товариществ и определил им роль самостоятельного вида коммерческой организации. Хозяйственные товарищества и акционерные общества имеют гораздо больше общего в своей правовой природе, чем различного. Подавляющая часть норм общей части законодательства о хозяйственных товариществах органично соответствует правовому режиму акционерного общества. Поэтому выведение акционерного общества из-под понятия "хозяйственное товарищество" является нелогичным, неразумным и недальновидным копированием не лучшей части зарубежного законодательства.

Имущество хозяйственного товарищества отражается на его самостоятельном балансе. Вещи, отраженные на балансе, принадлежат хозяйственному товариществу на праве собственности. Их правовой режим регламентируется разделом 2 ГК. Остальные активы, отраженные на балансе, будучи имущественными правами, входят в состав имущества хозяйственного товарищества, хотя и не принадлежат ему на праве собственности. Участники товарищества имеют на имущество товарищества только обязательственные права. Обязательственные права участников на имущество подтверждаются учредительным договором.

Имущество всех без исключения хозяйственных товариществ подчиняется правовому режиму частной собственности. Даже если государство имеет стопроцентное участие в товариществе, его имущество не является государственной собственностью. Четкое разграничение собственников и их имущества является важной задачей юристов. В спорной ситуации необходимо установить собственника имущества. Каждый собственник несет риск случайной гибели своего имущества и отвечает только по своим долгам и только своим имуществом. На практике, к сожалению, данное правило нередко игнорируется. Например, государство нередко принимает решения, обязывающие к каким-либо действиям коммерческие организации с государственным участием.

Хозяйственное товарищество образуется самостоятельными субъектами гражданского права. В одних случаях законодатель называет их учредителями, в других - участниками. Понятия "учредитель" и "участник" близкие, но не идентичные; они в значительной мере накладываются друг на друга. Участником является лицо, имеющее право на долю. Все учредители после регистрации юридического лица становятся участниками. Но не все участники являются учредителями, поскольку приобретение доли в товариществе после его регистрации не дает право считаться учредителем. Законодатель использует термин "учредитель" когда хочет подчеркнуть, что данный участник учреждал хозяйственное товарищество.

Товарищества с ограниченной и дополнительной ответственностью могут быть созданы одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения им всех долей уставного капитала товарищества (ч. 1 и Л ст. 2, п. 3 ст. 1 Закона о ТОО; п. 5 ст. 3 Указа о хозяйственных товариществах). Но и в этом случае собственником имущества будет не единственный участник, а само товарищество. В полном и коммандитном товариществах должно быть не менее двух участников (п. 1 ст. 71 ГК, п. п. 1,4 ст. 72, п. 1 ст. 76 ГК; п. 3 ст. 3, ст. 36 Указа о хозяйственных товариществах).

По общему правилу участником хозяйственного товарищества может быть физическое лицо, юридическое лицо и государство. Законодательством установлены некоторые ограничения. Участниками полного товарищества и полными товарищами в коммандитном товариществе могут быть только граждане (п. 3 ст. 58 ГК). Это связано с необходимостью их полной ответственности, являющейся особенностью данных видов хозяйственных товариществ. Хозяйственное товарищество может быть учредителем других хозяйственных товариществ, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами. Например, п. 1 ст. 10 Закона о ТОО установил, что "товарищество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное товарищество, состоящее из одного лица".

Учредительными документами хозяйственного товарищества являются учредительный договор и устав. Если товарищество создается одним лицом, учредительный договор не составляется, и такое товарищество действует на основании только устава. Учредительные документы хозяйственного товарищества подлежат нотариальному удостоверению (п. п. 4 и 5 ст. 58 ГК). Помимо общих для юридических лиц сведений, перечисленных в п. п. 4 и 5 ст. 41 ГК, учредительные документы хозяйственного товарищества должны содержать условия о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов в уставный капитал товарищества; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов в уставный капитал товарищества, а также иные сведения, предусмотренные законодательными актами (п. 6 ст. 58 ГК).

Первоначальное имущество хозяйственного товарищества состоит из уставного капитала, образуемого вкладами учредителей. Вкладом в уставный капитал могут быть деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные права, включая права на результаты интеллектуальной деятельности, и иное имущество. Вклады учредителей (участников) в уставный капитал в натуральной форме или в виде имущественных прав оцениваются в денежной форме по соглашению всех учредителей или по решению общего собрания всех участников товарищества.

Доли всех участников в уставном капитале и, соответственно, их доли в стоимости имущества хозяйственного товарищества (доля в имуществе) пропорциональны их вкладам в уставный капитал. Однако учредители в учредительных документах могут предусмотреть и иное. Так, участник хозяйственного товарищества имеет право передавать свою долю в имуществе в доверительное управление, закладывать и продавать ее, если иное не предусмотрено законодательными актами или учредительными документами (п. 2 ст. 59 ГК).

Управление товариществом осуществляется высшим и исполнительными органами. На практике нередко создаются такие органы юридического лица, которые затруднительно без определенного допуска отнести к той или иной классификационной группе. К примеру, вопрос об отнесении наблюдательного совета и иных контрольных органов к исполнительным органам является довольно спорным в науке гражданского права. Однако, законодатель в настоящее время придерживается этой позиции. Как правило, исполнительные органы, их виды, компетенция и порядок деятельности определяется учредителями по своему усмотрению.

Высшим органом хозяйственного товарищества является общее собрание (собрание представителей) его участников. В товариществах, учрежденных одним лицом, полномочия общего собрания принадлежат его единственному участнику (п. 1 ст. 60 ГК).

В хозяйственном товариществе создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию (собранию представителей) его участников. Члены органов управления могут быть избраны не из числа участников товарищества. В качестве коллегиальных органов товарищества могут быть созданы правление (дирекция) и наблюдательный совет. В случаях, предусмотренных законодательными актами или решением общего собрания (собрания представителей) участников хозяйственного товарищества, могут быть созданы и другие коллегиальные исполнительные органы (ilJ! ст. 60 ПО.

Хозяйственное товарищество может быть добровольно реорганизовано или ликвидировано по решению его участников. Иные основания реорганизации и ликвидации определяются ГК, Указом о хозяйственных товариществах, Законом о ТОО и иными законодательными актами. Таким основанием для хозяйственных товариществ является, например, превышение допустимого количества его членов (ч. 1 п. 2 ст. 77 ГК), неуведомление кредиторов об уменьшении уставного капитала (п. 4 ст. 59 ГК).

Хозяйственные товарищества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества другого вида, либо в акционерные общества, либо в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в случаях и в порядке, установленных законодательными актами. При преобразовании полного или коммандитного товарищества в акционерное общество, товарищество с ограниченной или дополнительной ответственностью каждый полный товарищ, ставший участником акционерного общества, товарищества с ограниченной или дополнительной ответственностью, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к акционерному обществу, товариществу с ограниченной или дополнительной ответственностью от полного или коммандитного товарищества. Отчуждение бывшим полным товарищем принадлежащих ему акций (долей) не освобождает его от такой ответственности (ст. 62 ГК).

Полным признается товарищество, участники которого при недостаточности имущества полного товарищества несут солидарную ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 63 ГК). Полные товарищества в предпринимательской практике РК не нашли широкого применения из-за особенностей ответственности его участников. В то же время во многих западных странах полным товариществам отдается предпочтение при выборе торгового партнера или клиента как имеющим серьезное обеспечение взятых на себя обязательств. С целью сохранения высоких гарантий кредиторам гражданин может быть участником только одного полного товарищества (п. 2 ст. 63).

Размер уставного капитала полного товарищества определяется его учредителями, но не может быть менее 25-ти размеров месячного расчетного показателя (п. 1 ст. 13 Указа о хозяйственных товариществах). Высшим органом полного товарищества является общее собрание участников.

В полном товариществе, в отличие от остальных видов товариществ, наиболее важен личностный момент. Это связано с полной личной ответственностью товарищей.

Поэтому передача участником своей доли (части доли) другим участникам полного товарищества либо третьим лицам возможна лишь с согласия всех остальных участников. При передаче доли (части доли) третьему лицу происходит одновременно переход всей совокупности прав и обязанностей, принадлежащих участнику, выбывшему из полного товарищества. В случае смерти участника полного товарищества правопреемник (наследник) может с согласия всех остальных участников вступить в товарищество. Правопреемник (наследник) несет ответственность по долгам участника перед полным товариществом, а также по долгам товарищества перед третьими лицами, возникшим за все время деятельности товарищества. При отказе правопреемника (наследника) от вступления в полное товарищество либо отказе товарищества от приема правопреемника (наследника) ему выплачивается стоимость принадлежащей ему на основе правопреемства доли в имуществе товарищества, определяемой на день смерти участника. В этих случаях соответственно уменьшается размер имущества товарищества, указанный в учредительном договоре (уставе) в срок, предусмотренный в учредительном договоре (уставе), но не позднее трех месяцев (ст. 66 ГК).

Участник полного товарищества может в любое время выйти из товарищества, предупредив об этом остальных участников не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на срок до пяти лет, допускается лишь по уважительным причинам.

Полное товарищество имеет существенные отличия от других видов юридических лиц. Исторически юридические лица возникли как правовая форма, позволяющая отделить имущество физического лица-предпринимателя, находящееся под предпринимательским риском, от иного. В рассматриваемой форме товарищества ситуация иная. Если при ликвидации полного товарищества окажется, что наличного имущества не хватает для покрытия всех его долгов, за товарищество в недостающей части несут солидарную ответственность его участники всем своим имуществом, на которое, в соответствии с законодательными актами, может быть обращено взыскание. Участник полного товарищества отвечает по долгам товарищества независимо от того, возникли они после или до его вступления в товарищество. Однако законодательными актами может быть предусмотрено отступление от этого правила. Участник, погасивший долги полного товарищества в части, превышающей его долю в имуществе товарищества, вправе обратиться с регрессным требованием в соответствующей части к остальным участникам, которые несут перед ним долевую ответственность пропорционально размеру своих долей в имуществе товарищества (п. п. 1, 2 ст. 70 ГК).

Помимо общих оснований ликвидации юридического лица, полное товарищество ликвидируется также в случае, когда в товариществе остается единственный участник, если он в течение 6-ти месяцев не преобразует товарищество или не примет новых участников.

Достаточно редким как в казахстанской, так и мировой практике является ведение бизнеса с помощью организации коммандитного товарищества. Однако такая форма имеет в определенной ситуации свои преимущества и предложена законодателем для расширения возможности предпринимательского выбора. Коммандитным признается товарищество, которое включает наряду с одним или более участниками, несущими дополнительную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), также одного или более участников, ответственность которых ограничивается суммой внесенного ими вклада в имущество товарищества (вкладчиков) и которые не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 72 ГК). В деятельности и правовом статусе полного и коммандитного товариществ много сходного. Поэтому к коммандитному товариществу применяются правила ГК и Указа о хозяйственных товариществах, относящиеся к регламентированию деятельности полного товарищества в части, не урегулированной нормами о коммандитном товариществе.

Уставный капитал коммандитного товарищества составляется из вкладов полных товарищей и вкладчиков и должен составлять не менее 50-ти размеров месячного расчетного показателя, законодательно установленного в Республике Казахстан на момент внесения участниками вкладов в уставный капитал. Совокупный размер долей вкладчиков в уставном капитале не может составлять более 50 процентов. При этом в учредительных документах коммандитного товарищества может быть предусмотрена обязанность вкладчиков по оплате вкладов (части вкладов) полных товарищей (п. п. 1, 2 ст. 28 Указа о хозяйственных товариществах).

Управление делами коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел коммандитного товарищества его полными товарищами устанавливается ими по правилам о полном товариществе. Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами коммандитного товарищества, а также выступать от его имени иначе, как по доверенности. Вкладчики коммандитного товарищества не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению делами товарищества (ст. 75 ГК).

Коммандитное товарищество прекращается при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать коммандитное товарищество в полное товарищество. Коммандитное товарищество ликвидируется также по основаниям, предусмотренным для ликвидации полного товарищества. При ликвидации коммандитного товарищества вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся после этого имущество коммандитного товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их вкладам в имуществе товарищества, если иной порядок не установлен учредительными документами (ст. 76 ГК).

Товарищество с ограниченной ответственностью является самой распространенной формой хозяйственного товарищества. Его деятельность регулируется ГК и Законом о ТОО. Товариществом с ограниченной ответственностью (далее - ТОО) признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ТОО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Исключения из этого правила могут быть предусмотрены ГК и законодательными актами (ч. 1 п. 1 ст. 77 ГК). Речь, в основном, идет об ответственности учредителей (участников) за действия товарищества (см., например, п. 3 ст. 44 и ч. 4 п. 1 ст. 59). Близко к этому примыкает правило "участники ТОО, не полностью внесшие вклады, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости невнесенной части вклада каждого из участников" (ч. 2 п. 1 ст. 77).

Число участников ТОО не должно превышать пятидесяти. В противном случае оно подлежит разделению либо выделению, либо преобразованию в иное хозяйственное товарищество или производственный кооператив в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке по заявлению органа, осуществившего государственную регистрацию товарищества или иного заинтересованного лица, если число участников не уменьшится до пятидесяти (ч. 1 п. 2 ст. 77 ГК).

Размер уставного капитала определяется учредителями (участниками) и не может быть менее суммы, эквивалентной 100 размерам месячного расчетного показателя на дату представления документов для государственной регистрации товарищества (п. 2 ст. 23 Закона о ТОО). Уставный капитал ТОО имеет гарантирующее значение. При превышении заявленного уставного капитала ТОО над фактическим уставным капиталом участники товарищества субсидиарно несут солидарную ответственность перед кредиторами по долгам товарищества в сумме, превышающей уставный капитал над собственным капиталом (п. 3 ст. 25 Закона о ТОО). Если уставом ТОО не предусмотрено иное, общее собрание участников может принять решение о внесении участниками дополнительных взносов в имущество товарищества. Решение принимается большинством в три четверти голосов всех участников товарищества (ст. 81 ГК).

Высшим органом ТОО является общее собрание. В соответствии со ст. 79 ГК ряд вопросов может быть разрешен только общим собранием.

Участник ТОО вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале товарищества или ее часть по своему выбору одному или нескольким участникам данного товарищества. Отчуждение участником ТОО своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено учредительными документами товарищества.

Доля участника ТОО может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена. В случае приобретения доли участника (ее части) самим ТОО оно обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам в сроки, предусмотренные законодательными актами и учредительными документами товарищества либо уменьшить свой уставный капитал. В течение этого периода распределение чистого дохода, а также голосование в высшем органе производится без учета приобретенной ТОО доли (п. п. 4, 5 ст. 80 ГК).

Доли в уставном капитале ТОО переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками товарищества, если учредительными документами товарищества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников товарищества. Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность товарищества выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных законодательными актами и учредительными документами товарищества.

Законодательными актами могут быть предусмотрены особенности перехода доли к правопреемникам юридических лиц (п. 6 ст. 80).

При нарушении участником ТОО своих обязанностей перед товариществом, установленных законодательными актами или учредительными документами, товарищество, в соответствии с решением общего собрания, вправе по суду требовать принудительного выкупа доли такого участника по цене, определенной соглашением товарищества с участником. При недостижении соглашения цена принудительно выкупаемой доли устанавливается судом (ст. 82). Принудительная продажа доли может возникнуть и при возникновении личных долгов участника. При недостаточности имущества участника ТОО для покрытия личных долгов кредиторы могут потребовать в установленном порядке выделения доли участника-должника (ст. 83 ГК).

Доверительное управление как новый правовой институт достаточно широко использован в законодательстве о ТОО. Под доверительным управлением понимается управление доверительным управляющим от своего имени переданным в его владение, пользование и распоряжение имуществом в интересах выгодоприобретателя.

Товарищество с дополнительной ответственностью является крайне редкой организационно-правовой формой коммерческой организации в РК. Законодательством многих стран такая форма товарищества вообще не используется. По существу, товарищество с дополнительной ответственностью является тем же товариществом с ограниченной ответственностью, но с небольшими особенностями. Регулируются они одним и тем же законом. К товариществу с дополнительной ответственностью применяются правила ГК, Закона о ТОО и Указа о хозяйственных товариществах, регламентирующие деятельность ТОО, если иное не вытекает из сути отношений.

Товариществом с дополнительной ответственностью признается товарищество, участники которого отвечают по его обязательствам своими вкладами в уставный капитал, а при недостаточности этих сумм - дополнительно принадлежащим им имуществом в размере, кратном внесенным ими вкладам (п. 1 ст. 84 ГК). Товарищество с дополнительной ответственностью имеет фирменное наименование, которое должно содержать наименование товарищества, а также формулировку "товарищество с дополнительной ответственностью" или аббревиатуру "ТДО" (п. 1 ст. 4 Закона о ТОО). Предельный размер ответственности участников предусматривается в уставе. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам товарищества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами (п. 2 ст. 84 ГК).

Акционерное законодательство Республики Казахстан было радикально изменено в 1998 г., когда 10 июля 1998 г. был принят Закон об акционерных обществах. В связи с принятием данного закона были внесены соответствующие изменения в ГК. Заметим, что Закон об акционерных обществах не свободен от ряда противоречий и является попыткой привнести англо-американскую модель права в традиционную континентальную кодификационную систему. Данный подход в нормотворчестве не подходит казахстанскому законодательству и находит выражение в недействительности, пробуксовке новых норм. К числу "мертворожденных" правовых конструкций можно отнести "объявленный капитал", "некоммерческое акционерное общество", "народное общество", "исключительные полномочия совета директоров" и т.п. Тем не менее, акционерное законодательство вынуждено так или иначе вписываться в общую систему казахстанского законодательства.

В соответствии с п. п. 1, 2 ст. 85 ГК, "акционерным обществом признается юридическое лицо, выпускающее акции с целью привлечения средств для осуществления своей деятельности". Акционерное общество обладает имуществом, обособленным от имущества своих участников, несет ответственность по своим обязательствам в пределах своего имущества и не отвечает по обязательствам своих участников.

Акционеры акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами). Акционеры корпоративных накопительных пенсионных фондов несут солидарную ответственность по обязательствам названных фондов в порядке и на условиях, установленных законодательством о пенсионном обеспечении (п. 1 и ч. 2 п. 2 ст. 85 ГК).

Акционерное общество - наиболее развитая форма коммерческой организации, апробированная временем и рыночными отношениями. Однако, законодательством могут быть предусмотрены случаи, когда в организационно-правовой форме общества могут создаваться некоммерческие организации, доходы которых используются исключительно на развитие общества (п. 5 ст. 85 ГК). Например, в мировой практике нередко в форме некоммерческого акционерного общества создают биржи, советы по образованию или культуре, организации здравоохранения.

Акционерные общества могут быть двух типов - открытые и закрытые. Открытым является общество, акционеры которого вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Общество, акции которого размещаются среди его учредителей и заранее определенного круга лиц, является закрытым обществом (п. п. 1_, 3 ст. 86 ГК). Общество может изменить свой тип по решению общего собрания акционеров (п. 2 ст. 4 Закона об акционерных обществах).

Число акционеров закрытого общества не может превышать ста (п. 2 ст. 5 Закона). Если число акционеров закрытого общества превысит его, то оно в течение последующих трех месяцев обязано провести общее собрание акционеров для принятия решения об изменении типа общества на открытое. В свою очередь, открытое общество вправе по решению общего собрания акционеров преобразоваться в закрытое, если количество акционеров общества не превышает ста. Данное правило распространяется только на акционерные общества, являющиеся коммерческими организациями (п. п. 3 — 5 ст. 4 Закона об акционерных обществах). Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества, если иное не предусмотрено законодательными актами (п. 3 ст. 85 ГК).

Закрытые общества создаются либо для сохранения государственной монополии, либо для ограничения доступа третьих лиц. В этом случае привлечение стороннего капитала перестает быть основной целью акционерного общества и на передний план выходит личностный момент. Поэтому с некоторыми оговорками можно сказать, что по своей правовой природе закрытое акционерное общество тяготеет к товариществу с ограниченной ответственностью. Личностные элементы в нем конкурируют с публичными и нередко преобладают. В ряде случаев деятельность закрытого общества не нуждается в государственном контроле, поскольку не касается третьих лиц. Так, по общему правилу, эмиссия акций закрытого общества - внутреннее дело этой организации. Поэтому она, как правило, не подлежит государственной регистрации.

Открытые общества - более естественная и распространенная форма акционерного общества. Открытое общество вправе размещать выпускаемые им акции закрытым, частным и открытым способами (п. 1 ст. 86 ГК). Число акционеров открытого общества не ограничено (п. 2 ст. 6 Закона об акционерных обществах).

Законом об акционерных обществах установлена новая форма общества - открытое народное общество. Открытым народным обществом является общество, акции которого котируются на организованном рынке ценных бумаг, размер активов которого составляет не менее 200 000-кратного размера месячного расчетного показателя и число акционеров которого составляет не менее пятисот. Открытое общество, соответствующее признакам народного общества, обязано в течение 30-ти дней по окончании календарного года известить об этом уполномоченный орган. Порядок приобретения статуса народного общества определяется законодательством о рынке ценных бумаг (п. п. 1, 2 ст. 7 Закона об акционерных обществах).

Данный Закон ввел ряд новых понятий, ранее неизвестных акционерному законодательству Казахстана. Особое значение имеют понятия "объявленный уставный капитал" и "выпущенный (оплаченный) уставный капитал". Размер объявленного уставного капитала общества равен суммарной номинальной стоимости всех объявленных к выпуску акций. Размер выпущенного (оплаченного) уставного капитала равен суммарной номинальной стоимости выпущенных акций (п. п. 1, 2 ст. 88 ГК). Общество может выпустить и разместить все или только часть объявленных к выпуску акций (п. 1 ст. 15 Закона об акционерных обществах). Общество как бы объявляет подписку на акции, которые постепенно находят своих акционеров, и выпущенный капитал приближается к объявленному.

Учредительными документами общества являются учредительный договор и устав (ч. 1 п. 1 ст. 87 ГК). Учредительный договор регламентирует права и обязанности учредителей только на стадии создания общества. Поэтому действие учредительного договора о создании открытого общества прекращается с момента государственной регистрации общества и выполнения всеми его учредителями обязательств, установленных учредительным договором. В свою очередь, устав общества определяет правовой статус общества как юридического лица.

Права акционера подтверждаются акцией. Общество имеет право выпускать только именные акции (ч. 2 п. 1 ст. 91 ГК), привилегированные и (или) простые акции (п. 1 ст. 22 Закона), а также введена "золотая акция", не участвующая в формировании уставного капитала и получении дивидендов.

Акции общества размещаются следующими способами:

1) закрытым, т.е. среди учредителей общества и заранее определенного круга лиц;

2) частным, т.е. среди квалифицированных инвесторов;

3) открытым, т.е. среди неограниченного круга лиц, путем проведения аукциона и (или) свободной продажи (ч. 1 п. 2 ст. 91 ГК).

Деятельность акционерного общества осуществляется через его органы. Высшим органом общества является общее собрание акционеров (п. 1 ст. 92 ГК). Общее собрание созывается органом управления - советом директоров или исполнительным органом. Решения по большинству вопросов принимаются простым большинством голосов, а по наиболее важным вопросам - квалифицированным большинством.

В акционерном обществе создается совет директоров, который осуществляет общее руководство деятельностью общества (за исключением решения вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров).

Уставом закрытого акционерного общества может быть предусмотрена возможность управления акционерным обществом без создания совета директоров. В этом случае вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров, передаются к исключительной компетенции общего собрания акционеров (п. 4 ст. 92 ГК).

Уставный капитал акционерного общества, как и иной коммерческой организации, может изменяться. Увеличение объявленного уставного капитала общества допускается только после размещения и оплаты всех объявленных к выпуску акций по решению общего собрания акционеров, если иное не установлено законодательством. Уменьшение объявленного уставного капитала возможно на сумму разницы между объявленным и выпущенным (оплаченным) капиталом. Решение об уменьшении объявленного уставного капитала принимается в том же порядке, что и об увеличении объявленного капитала. Уменьшение объявленного уставного капитала допускается только после уведомления всех кредиторов общества не менее чем за 30 дней после публикации объявления об этом в печатном издании и (или) после направления им письменного уведомления. Кредиторы вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков (п. п. 3, 4 ст. 15 Закона об акционерных обществах).

Выпущенный (оплаченный) уставный капитал общества может быть изменен путем выпуска новых акций или выкупа и последующего аннулирования выпущенных акций. При этом суммарная номинальная стоимость выпущенных акций не должна быть ниже минимальных размеров, установленных для выпущенного (оплаченного) уставного капитала соответствующего типа общества. Если по окончании второго и любого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше размера выпущенного (оплаченного) уставного капитала, общество обязано принять решение об его уменьшении (п. п. 2, 4 Закона об акционерных обществах).

Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано по решению собрания акционеров. Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации акционерного общества определяются ГК и законодательными актами. Акционерное общество вправе преобразоваться в товарищество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив (ст. 93 ГК).

Учредителем (участником) одного юридического лица может быть другое юридическое лицо. В числе прочих казахстанское законодательство ввиду специфики правового регулирования выделяет два вида организаций, имеющих особую связь с учредителями - дочерние организации и зависимые акционерные общества. Их особенности отражены частью 4 § 2 главы 2 Общей части ГК. При этом следует иметь в виду, что дочерней организацией может быть коммерческая организация любой организационно-правовой формы.

Дочерней организацией является юридическое лицо, преобладающую часть уставного капитала (выпущенного уставного капитала) которого сформировало другое юридическое лицо (далее - основная организация), либо, если в соответствии с заключенным между ними договором (либо иным образом) основная организация имеет возможность определять решения, принимаемые данной организацией. Дочерняя организация не отвечает по долгам своей основной организации. Дочерние организации создаются для осуществления полного контроля над ведением хозяйственной деятельности другим субъектом. Поэтому, во избежание злоупотреблений и мошенничества со стороны контролирующей организации, введены следующие правила — основная организация, которая по договору с дочерней организацией (либо иным образом) имеет право давать последней обязательные для нее указания, отвечает субсидиарно с дочерней организацией по сделкам, заключенным последней во исполнение таких указаний. В случае банкротства дочерней организации по вине основной организации последняя несет субсидиарную ответственность по ее долгам. Участники дочерней организации вправе требовать возмещения основной организацией убытков, причиненных по ее вине дочерней организации, если иное не установлено законодательными актами (ст. 94 ГК).

Близко по содержанию к дочерней организации примыкает зависимое акционерное общество. Акционерное общество признается зависимым, если другое (участвующее, преобладающее) юридическое лицо имеет более 20-ти процентов его голосующих акций. Преобладающее (участвующее) юридическое лицо обязано незамедлительно публиковать сведения о приобретении им соответствующей части акций зависимого акционерного общества в порядке, предусмотренном законодательными актами.

Производственный кооператив — одна из старейших форм организации коллективной трудовой деятельности людей, широко применяемая во многих странах как в прошлом, так и настоящем. Производственные кооперативы в виде артелей были весьма распространены в дореволюционной России. Например, в Сибири и Северном Казахстане большая часть сливочного масла, изготавливаемого на продажу внутри страны и на экспорт, производилась на кооперативных маслобойнях.

В Казахстане кооперативные производства широко использовались в гончарной и кожевенной промышленности, и не случайно набор конной упряжи исключительной красоты и добротности выделки, подаренный царю казахстанской делегацией в дни празднования 300-летия Дома Романовых, был изготовлен одной из артелей тогдашнего Акмолинска. Без всякого преувеличения можно сказать, что кооперативы, лежащие в основе новой экономической политики (нэпа), были одним из главных рычагов, спасших советскую Россию от разрухи, голода и хозяйственного развала.

К сожалению, сейчас производственные кооперативы не занимают в экономике Казахстана подобающего места. Причин тому много, но одной из них явилось отсутствие должной правовой базы создания и деятельности кооперативов. В настоящее время, в связи с принятием Гражданского кодекса, где им посвящен специальный раздел, а также изданием Указа о производственном кооперативе, положение изменилось и наметился как количественный, так и качественный рост кооперативов.

Производственным кооперативом признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной предпринимательской деятельности, основанной на их личном трудовом участии и объединении его членами имущественных взносов (п. 1 ст. 96 ГК).

Производственный кооператив является юридическим лицом и относится к числу коммерческих организаций.

Фактор личного трудового участия (проще говоря, член кооператива должен в нем работать) отличает производственный кооператив от акционерного общества и хозяйственного товарищества, где участие обусловлено внесением денег и работать в них самому участнику вовсе не обязательно. Иными словами, производственный кооператив — это прежде всего объединение труда, в то время как хозяйственное товарищество — это прежде всего объединение капиталов. Этим предопределяется демократичность и народный характер производственных кооперативов, которые могут создавать граждане, не обладающие значительными денежными средствами, но умеющие и желающие работать.

Производственный кооператив вправе осуществлять любой вид предпринимательской деятельности, не запрещенный законодательными актами для частного предпринимательства (ст. 2 Указа о производственном кооперативе). В этом принципиальное отличие Указа от ранее действовавшего законодательства, которое содержало специальный перечень видов деятельности, запрещенных для кооперативов (а еще раньше существовал порядок, по которому кооперативы могли создаваться лишь в строго определенных сферах производства — сельскохозяйственные артели, рыболовецкие колхозы, промысловая кооперация, артели старателей и т.п.).

Если деятельность, для которой создан кооператив, относится к числу лицензируемых видов деятельности, кооператив вправе ее осуществлять лишь при наличии лицензии.

Производственный кооператив образуется по решению общего собрания учредителей — физических лиц. В п. 2 ст. 96 ГК устанавливается, что членов кооператива должно быть не менее двух человек, что является минимально возможным порогом численности (в России, например, членов кооператива должно быть не менее пяти). Установление такой величины продиктовано стремлением законодателя максимально облегчить возможность создания кооператива — для этого достаточно желания лишь двух человек.

Членом производственного кооператива может быть любое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста, изъявившее желание быть членом кооператива и способное принимать личное трудовое участие в его деятельности.

На вступление в кооператив несовершеннолетних граждан требуется согласие их родителей, усыновителей или попечителей. Связано это не только с тем, что личное трудовое участие в деятельности кооператива требует от его члена достижения трудовой дееспособности, но и с тем, что вступление в кооператив связано с внесением имущественного взноса, что требует гражданско-правовой дееспособности.

Производственный кооператив осуществляет свою деятельность на основании устава либо учредительного договора и устава. Предусмотрено также, что субъекты малого предпринимательства, создаваемые в организационно-правовой форме производственного кооператива, могут осуществлять свою деятельность на основании типового устава, содержание которого определяется Правительством Республики Казахстан. Сделано это с целью облегчения субъектам малого предпринимательства процесса создания кооператива и организации его деятельности, поскольку самостоятельная разработка устава является довольно трудоемким делом, требующим специальных познаний, которыми будущие члены кооператива могут и не обладать.

Закон не предусматривает в качестве условия создания кооператива наличие у него сформированного уставного фонда, чем кооперативы отличаются, к примеру, от акционерных обществ и товариществ с ограниченной ответственностью, где этот фонд составляет довольно значительную величину, что требует немалых расходов их учредителей. Отсутствие указания на наличие уставного фонда, несомненно, облегчает процедуру создания производственных кооперативов, которые могут быть образованы малообеспеченными гражданами, единственным богатством которых выступают их трудолюбивые руки или умные головы.

В момент образования кооператива в качестве его производственно-финансовой базы выступают имущественные взносы его учредителей. Имущественные взносы формируют первоначальный капитал кооператива и предназначены для покрытия расходов по его созданию и организации деятельности. Состав и размер имущественных взносов, а также порядок, способы и сроки их внесения определяются учредительным договором или уставом.

Имущественный взнос может быть первоначальным, который вносится учредителем кооператива в момент его образования, дополнительным, который вносится по решению общего собрания кооператива уже в период его деятельности (в силу, например, возникших трудностей в его работе, необходимости уплаты долгов, погашения обязательств и предупреждения банкротства, стремления расширить сферу деятельности либо сменить ее направленность и т.д.), и вступительным, который вносится гражданином, принимаемым в уже созданный кооператив в качестве его нового члена. Размер и формы вступительного взноса, а также порядок его внесения определяются соглашением вновь принимаемого члена с кооперативом и фиксируется в протоколе общего собрания членов кооператива.

Понятие "имущественный взнос" связано с такими понятиями, как "пай" и "доля в имуществе".

Вообще-то пай — это доля, вносимая в общее дело. Имущество, находящееся в собственности кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Пай является долей члена кооператива в имуществе кооператива. Эта доля исчисляется в процентном выражении. Предположим, три гражданина А., Б. и В. решили создать кооператив. При этом они договорились, что гражданин А. внесет в имущество кооператива 5 тыс. тенге, гражданин Б. — 15 тыс., а гражданин В. — 80 тыс. Каждый выполнил принятое на себя обязательство, соответственно чему размер имушественного взноса гражданина А. составил 5 тыс. тенге, гражданина Б. — 15 тыс., а гражданина В. — 80 тыс. Стоимость имущества, находящегося в собственности кооператива, составила на этот момент 100 тыс. тенге. В результате, исходя из размера имущественного взноса каждого учредителя, пай члена кооператива гражданина А. будет соответствовать доле в имуществе кооператива, равной 5 процентам стоимости этого имущества, гражданина Б. — равной 15, а гражданина В. — 80 процентам.

Следует иметь в виду, что стоимость имущества кооператива — это изменчивая величина: она может увеличиваться или уменьшаться в зависимости от качества работы кооператива.

Одной из характерных особенностей производственных кооперативов является то, что все члены этого кооператива несут дополнительную (субсидиарную) ответственность по обязательствам кооператива (п. 5 ст. 100 ГК). Этим производственный кооператив отличается от товарищества с ограниченной ответственностью, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Гражданский кодекс (ст. 99) и Указ о производственном кооперативе предусматривают следующие органы управления: а) общее собрание членов производственного кооператива; б) наблюдательный совет производственного кооператива; в) ревизионная комиссия; г) исполнительные органы.

Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован или ликвидирован по решению общего собрания его членов.

Термин "предприятие" применяется в законодательстве в двух значениях. В первом значении под ним понимается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (завод, фабрика, шахта и т.п.). В этом смысле можно говорить, например, о кооперативном, индивидуальном, семейном предприятии и т.д. Следовательно, предприятие, рассматриваемое в качестве имущественного комплекса, может находиться как в частной, так и государственной собственности. Во втором значении "предприятие" означает одну из организационно-правовых форм коммерческого юридического лица, и в этом смысле может быть только государственным (ст. 34 ГК).

Как юридическое лицо государственное предприятие не является собственником принадлежащего ему имущества — этим собственником выступает само государство — и в зависимости от того вещного права, на основе которого эти предприятия обладают имуществом и осуществляют свою деятельность, они, в соответствии с п. 1 ст. 102 ГК, подразделяются на: 1) основанные на праве хозяйственного ведения; 2) основанные на праве оперативного управления. Последние именуются специальным термином — "казенные предприятия" (т.е. предприятия, принадлежащие казне, фиску).

В зависимости от вида государственной собственности предприятия подразделяются на:

а) находящиеся в республиканской собственности, — республиканские
государственные предприятия;

б) находящиеся в коммунальной собственности, — коммунальные государственные
предприятия.

Предприятие, созданное другим государственным предприятием, рассматривается в качестве дочернего государственного предприятия.

Как имущественный комплекс государственное предприятие признается недвижимостью.

В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенного для его деятельности, включая здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, право на земельный участок, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие его деятельность (фирменное наименование, товарные знаки), другие исключительные права (ст. 119 ГК).

Совершение в отношении республиканского государственного предприятия сделок (залога, аренды и других), где предприятие выступает в качестве единого имущественного комплекса, за исключением сделок по отчуждению его, производится по решению Правительства Республики Казахстан, а в отношении коммунального предприятия — по решению соответствующего акима.

Роль и значение государственных предприятий во многом определяется типом экономики: при социалистической экономике, которая основывается на государственной собственности, государственные предприятия составляют основную часть производственно-хозяйственного комплекса страны; в условиях рыночной экономики, где преобладающей является частная собственность, количество этих предприятий, как правило, невелико. Это объясняется не только тем, что государственные предприятия по сравнению с частными показывают более низкую экономическую эффективность (и исторический опыт человечества — тому подтверждение), но и тем, что в этих условиях существенно меняются функции государства — оно устраняется от развития собственно производства, передавая его частным предпринимателям, и основным в его деятельности выступают социальные и политические функции. Поэтому государственные предприятия имеют место лишь в тех сферах экономики, которые, хотя и необходимы для общества, но не представляют интереса для частного бизнеса (например, в силу низкой доходности), либо выступают средством решения возложенных на государство задач.

По своей организационно-правовой форме государственное предприятие относится к коммерческим организациям, основной целью деятельности которых является, как известно, извлечение дохода (ст. 34 ГК). Однако, в силу того, что главным назначением государственных предприятий является решение социально-экономических задач, стоящих перед государством, извлечение дохода не должно выступать в качестве определяющей цели их деятельности — государство создает свои предприятия для того, чтобы они были инструментом реализации функций самого государства. При этом следует исходить из того, что деятельность государственного предприятия не может служить источником личного обогащения работников этого предприятия (для этого надо заниматься частной предпринимательской деятельностью), а главным источником доходов государства, функционирующего в условиях рыночной экономики, должны быть налоги.

Поименный перечень республиканских государственных предприятий утверждается Правительством Республики Казахстан. Поименные перечни коммунальных государственных предприятий утверждаются соответствующими акимами. Все это также направлено на недопущение разрастания количества хозяйствующих субъектов, находящихся в государственной собственности.

Поскольку государственное предприятие не является собственником принадлежащего ему имущества и как имущественный комплекс находится в собственности государства и должно действовать в его интересах, а не в своих собственных, то в целях организации взаимоотношений предприятия и государства вводится фигура так называемого "уполномоченного органа".

Уполномоченный орган в своих взаимоотношениях с предприятием является представителем государства, должен выражать его интересы и выполняет три основные функции. Во-первых, этот орган выступает в качестве учредителя предприятия (не забывая, что создается предприятие по решению Правительства или соответствующего акима). Во-вторых, он является органом государственного управления предприятием. При этом его отношения с предприятием являются административно-правовыми и построены по схеме "власти и подчинения", где властвующим субъектом выступает уполномоченный орган, а подчиненным — предприятие как юридическое лицо. В-третьих, он выполняет функцию собственника (точнее, представителя собственника, которым является само государство), где его отношения с предприятием являются гражданско-правовыми.

Выступая учредителем, уполномоченный орган разрабатывает и утверждает устав предприятия, определяя в нем предмет и цели его деятельности; осуществляет регистрацию предприятия в качестве юридического лица, а также его перерегистрацию в случае необходимости; осуществляет иные полномочия и обязанности, возлагаемые законодательством на учредителя юридического лица.

Как орган государственного управления уполномоченный орган назначает руководителя предприятия, привлекает его в установленном порядке к дисциплинарной ответственности и освобождает от должности в соответствии с законодательством; доводит до предприятия заказ государства и контролирует его выполнение; утверждает нормативы распределения прибыли, полученной предприятием; устанавливает размеры должностных окладов руководителя предприятия, его заместителей и главного (старшего) бухгалтера; заслушивает отчеты о деятельности предприятия и осуществляет контроль за ней.

Касаясь заказа государства, отметим, что для государственного предприятия выполнение данного заказа является обязательным (для негосударственной организации принятие заказа к исполнению является добровольным). В силу этого предприятие не вправе отказаться от заключения договора в качестве покупателя или продавца товаров (работ, услуг), если заключение таких договоров предусмотрено заказом государства. В то же время предусмотрено, что продукция (работы, услуги), не охваченная заказом государства, реализуется предприятием самостоятельно.

В качестве уполномоченного органа по отношению к республиканским государственным предприятиям выступают министерства, государственные комитеты, ведомства и иные уполномоченные на это Правительством Республики Казахстан органы, по отношению к коммунальным государственным предприятиям — местные исполнительные органы, уполномоченные на это соответствующим акимом.

Правовой статус государственного предприятия (в т.ч. обладание конкретными полномочиями в отношениях с государством) определяется тем, что оно является юридическим лицом, т.е. организацией, которая имеет обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права. Этот статус налагает, в свою очередь, конкретные обязанности и на государство в лице его органов.

В отличие от большинства видов юридических лиц, которые могут заниматься различными видами предпринимательской деятельности, переходя в случае необходимости от одного вида к другому (конверсия производства в условиях свободы выбора предпринимательской деятельности), государственные предприятия обладают строго специальной правоспособностью — предмет и цели их деятельности определяются, во-первых, уставом предприятия, который утверждается уполномоченным органом, во-вторых, должны соответствовать требованиям закона в части назначения государственных предприятий.

Возглавляет государственное предприятие его руководитель, назначаемый на должность уполномоченным органом и ему подотчетный. Указ о предприятии не дает названия должности руководителя предприятия, оставляя это в компетенции уполномоченного органа при утверждении устава данного предприятия. На практике применяются самые разнообразные наименования (директор, заведующий, начальник, управляющий и т.п.).

Производственной базой предприятия выступает его имущество. Имущество предприятия составляют основные и оборотные средства, а также ценности, стоимость которых отражается на самостоятельном балансе предприятия.

Имущество государственного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в т.ч. между работниками предприятия (п. 2 ст. 102 ГК). Этим государственное предприятие отличается от многих видов негосударственных юридических лиц, имущество которых в случае, например, ликвидации подлежит разделу между учредителями (участниками). Неделимость имущества государственного предприятия объясняется тем, что это имущество находится в государственной собственности, которая не исчезает даже в том случае, когда предприятие как юридическое лицо ликвидируется. Кстати говоря, факт неделимости имущества государственного предприятия (отличительный его признак от негосударственных юридических лиц) в ГК РФ подчеркивается термином "унитарное", который входит в наименование таких предприятий.

Как уже отмечалось, государственные предприятия могут быть двух видов: на праве хозяйственного ведения и на праве оперативного управления.

Говоря о предприятиях на праве хозяйственного ведения, следует сказать, что такой правовой режим ныне применяется только к государственным предприятиям. Однако ранее режим права хозяйственного ведения, означающего наличие "предприятия-несобственника", применялся ко всем формам собственности и мог быть использован практически любым субъектом. В результате возникли всякого рода предприятия, принадлежавшие общественным и религиозным объединениям и организациям, благотворительным фондам и даже отдельным гражданам в виде довольно распространенных "индивидуальных (семейных) частных предприятий" (ИЧП).

Эти предприятия, не обладая достаточным имуществом и денежными средствами, которыми они могли бы отвечать по своим обязательствам, и полностью контролируемые своими собственниками, которые, в свою очередь, не отвечали за деятельность своих предприятий, оказались весьма неустойчивыми в обороте и к тому же зачастую использовались как прикрытие для всякого рода сомнительных сделок, в т.ч. для необоснованного получения налоговых льгот. Поэтому законодатель, принимая Гражданский кодекс РК, хотя и с некоторыми сомнениями и после продолжительных дебатов, пришел к решению использовать режим права хозяйственного ведения применительно только к государственным предприятиям. Одновременно это повлекло за собой то, что термин "предприятие" в качестве обозначения юридического лица перестал употребляться по отношению к любым негосударственным хозяйствующим субъектам.

Для государственного предприятия предусмотрено формирование уставного и резервного фондов. Размер уставного фонда предприятия определяется его учредителем (в роли которого, как известно, выступает уполномоченный орган), но не может превышать общую стоимость передаваемого предприятию имущества и быть менее 10 000 размеров расчетного показателя, установленного на дату государственной регистрации предприятия. Размер уставного фонда указывается в уставе предприятия.

Кроме уставного фонда, предприятие обязано сформировать резервный фонд в размере, определяемом его уставом и составляющем не менее 10-ти процентов его уставного фонда, направляя на эти цели не менее пяти процентов остающейся в его распоряжении прибыли до достижения резервным фондом установленной величины.

Средства резервного фонда используются исключительно на покрытие убытков, исполнение обязательств перед бюджетом, погашение государственных кредитов и выплату вознаграждения (интереса) по ним в случае недостаточности иных средств предприятия.

Уставный и резервный фонды предназначены для обеспечения стабильности деятельности предприятия и выполнения им своих обязательств перед контрагентами.

Государственное предприятие, как и любая коммерческая организация, должно приносить прибыль, а если ее нет, то хотя бы обеспечить свое содержание за счет собственного дохода. Не исключается и тот вариант, что оно может оказаться в убытке. Это тем более вероятно, если государство обяжет свое предприятие заниматься нерентабельным, хотя и социально значимым производством (например, столовая для пенсионеров и безработных). В этих условиях данное предприятие, несомненно, должно иметь право на получение дотации из бюджета.

Вторым видом государственного предприятия выступает казенное предприятие, обладающее государственным имуществом на праве оперативного управления (п. 1 ст. 104 ПС).

Казенные предприятия обладают целевой правоспособностью и, в соответствии с Указом о предприятии, могут создаваться для осуществления определенных видов деятельности, а именно:

выполнения горно-спасательных и иных специальных работ в чрезвычайных и аварийных ситуациях, защиты от пожаров, наводнений и других стихийных бедствий;

осуществления производственной деятельности в области уголовно-исполнительной системы;

производства топографо-геодезических и картографических работ;

осуществления производственно-хозяйственной деятельности в области охраны природы, здравоохранения, образования, социальной защиты, науки, культуры и спорта.

Данный перечень является закрытым, и его основное назначение — предотвратить количественное разрастание казенных предприятий.

В отличие от права хозяйственного ведения, которое распространяется только на государственные предприятия, являющиеся коммерческими организациями, на праве оперативного управления могут находится и государственные, и негосударственные юридические лица, которые могут быть как коммерческими, так и некоммерческими организациями. Что касается собственно казенного предприятия, то оно является, во-первых, государственным юридическим лицом и относится, во-вторых, к числу коммерческих организаций.

Основное отличие права хозяйственного ведения от права оперативного управления заключается в объеме полномочий (и соответственно — в уровне самостоятельности и ответственности) юридического лица, которое пользуется тем или иным вещным правом.

Казенное предприятие может иметь на праве оперативного управления лишь то имущество, которое необходимо ему для обеспечения его уставной деятельности. Оно не праве приобретать на основании договоров купли-продажи, мены, дарения или иной сделки имущество, относящееся к основным фондам, а также пользоваться банковскими кредитами без согласия уполномоченного органа. Тем самым денежные средства казенного предприятия оберегаются от разбазаривания и нерационального использования.

В отличие от предприятия на праве хозяйственного ведения, закон не предусматривает в качестве условия создания и деятельности казенного предприятия формирование у него уставного или резервного фонда. Объясняется это не только тем, что казенные предприятия осуществляют хозяйственную деятельность в более скромных размерах и в более строгих рамках, чем предприятия на праве хозяйственного ведения, но и тем, что государство несет субсидиарную ответственность по долгам казенного предприятия. Это дает кредиторам казенного предприятия дополнительные гарантии удовлетворения их требований к этому предприятию.

Хозяйственная деятельность казенного предприятия определяется его целями и задачами, зафиксированными в уставе, а также заказами государства, доводимыми до предприятия через уполномоченный орган. Иная хозяйственная деятельность допускается лишь с разрешения уполномоченного органа. Тем самым подчеркивается целевой характер правоспособности казенного предприятия.

Деятельность казенного предприятия финансируется за счет полученного от реализации товаров (работ, услуг) собственного дохода, однако расходы производятся в соответствии со сметой, утверждаемой уполномоченным органом.

Фонд оплаты труда (фонд потребления), формы оплаты труда, тарифная сетка должностных окладов устанавливаются казенному предприятию уполномоченным органом, т.е. в данном случае объем полномочий казенного предприятия заметно уже, чем у предприятия на праве хозяйственного ведения.

В отличие от предприятия на праве хозяйственного ведения, которое отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, и государство-собственник по общему правилу ответственности за деятельность такого предприятия не несет, казенное предприятие отвечает по своим обязательствам лишь находящимися в его распоряжении деньгами. Обращение взыскания на остальное имущество казенного предприятия не допускается, за исключением случаев ликвидации этого предприятия. При недостаточности у казенного предприятия денег субсидиарную ответственность по его обязательствам несут Республика Казахстан или административно-территориальная единица (см. п. 6 ст. 104 ГК) за счет средств республиканской или местной казны соответственно. При недостаточности у ликвидируемого казенного предприятия имущества для удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требования за счет собственника имущества этого предприятия. Обращает на себя внимание, что ответственность собственника казенного предприятия не ограничивается, как это обычно указывается, средствами бюджета, а носит более широкий характер, определяя в качестве источника средства казны.

Поскольку и предприятие на праве хозяйственного ведения, и казенное предприятие являются разновидностями государственного предприятия, может возникнуть вопрос о преобразовании одного вида предприятия в другое. Обычно это касается преобразования предприятия на праве хозяйственного ведения в казенное предприятие. Указ о предприятии предусматривает, что решение о таком преобразовании является обязательным в случаях:

— нецелевого использования выделенного предприятию на праве хозяйственного
ведения государственного имущества и денежных средств;

— отсутствия прибыли по итогам последних двух лет;

— распоряжения имуществом, относящимся к основным фондам, с нарушением
установленных правил.

Все расходы по преобразованию предприятия на праве хозяйственного ведения в казенное предприятие, а также расчеты преобразуемого предприятия с его кредиторами при отсутствии достаточных средств у самого предприятия осуществляются за счет соответствующего бюджета.

Еще одной разновидностью предприятия выступает дочернее государственное предприятие — юридическое лицо, созданное другим государственным предприятием за счет своего имущества. Правом создания дочерних государственных предприятий пользуются лишь предприятия на праве хозяйственного ведения (т.е. казенное предприятие создать свое дочернее предприятие неправомочно).

Дочернее государственное предприятие создается в форме предприятия на праве хозяйственного ведения и пользуется полномочиями, предоставленными для такого рода юридических лиц. Дочернее предприятие самостоятельно отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не несет ответственности по обязательствам создавшего его основного предприятия. В равной мере основное предприятие не отвечает по обязательствам своего дочернего предприятия.

Создание дочерних предприятий приводит к увеличению общего количества государственных предприятий, что в общем-то не отвечает условиям рыночной экономики, основой которой выступает частная собственность. Поэтому Указ о предприятии обусловливает возможность создания дочерних предприятий целым рядом условий. Прежде всего это касается цели создания дочернего предприятия. Указ о предприятии предусматривает, что данные предприятия создаются в целях:

1) разукрупнения основного предприятия, в т.ч. в силу требований антимонопольного законодательства;

2) преобразования филиалов основного предприятия в самостоятельные юридические лица;

3) создания дополнительных и специализированных производств для повышения
эффективности основного производства;

4) освобождения основного производства от несвойственных ему видов деятельности
и функций.

Кроме того, дочернее предприятие должно по своему назначению и предмету деятельности соответствовать требованиям, которые предъявляются к государственным предприятия на праве хозяйственного ведения. Таким образом, создание дочернего предприятия должно быть экономически и юридически обоснованным.

Усложнена и процедура создания дочернего предприятия. Так, дочернее предприятие, относящееся к республиканскому государственному предприятию, создается по разрешению Правительства Республики Казахстан по представлению вышестоящего органа государственного управления основного предприятия, согласованному с уполномоченным органом и центральным органом по ценовой и антимонопольной политике.

Дочернее предприятие, относящееся к коммунальному государственному предприятию, создается по разрешению соответствующего акима по представлению вышестоящего органа государственного управления основного предприятия, согласованному с уполномоченным органом и территориальным органом по ценовой и антимонопольной политике.

Учредителем дочернего предприятия выступает основное предприятие, которое утверждает устав дочернего предприятия по согласованию со своим вышестоящим органом государственного управления.

Дочернее предприятие не вправе создавать другое дочернее предприятие.

Органом государственного управления дочерним предприятием, а также органом, осуществляющим по отношению к нему функции субъекта права государственной собственности, выступает основное предприятие, которое пользуется также правами уполномоченного органа государства.

Дочернее предприятие, относящееся к коммунальному государственному предприятию, решением соответствующего акима может быть преобразовано в обычное предприятие на праве хозяйственного ведения.

Дочернее предприятие не следует путать с дочерним хозяйственным товариществом — последнее всегда основано на частной собственности, в то время как дочернее предприятие — всегда государственное.

3. Некоммерческие организации могут, как уже отмечалось ранее, создаваться лишь в таких организационно-правовых формах, которые предусмотрены законодательными актами. Поэтому для каждого не предусмотренного Гражданским Кодексом вида некоммерческой организации необходимо принятие соответствующего закона.

Указанное правило представляется чрезмерно жестким.

Гражданский Кодекс предусматривает следующие виды некоммерческих организаций:

1) учреждение;

2) общественное объединение;

3) общественный фонд;

4) потребительский кооператив;

5) религиозное объединение;

6) ассоциации (союзы).

Приведенный перечень не является исчерпывающим и может быть дополнен законодательными актами.

Учреждение - организация, созданная и финансируемая собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера.

Учреждениями являются органы государственного управления (как субъекты гражданского права), учреждения образования, культуры и т.п.

Учреждения не являются собственниками имущества, а обладают правом оперативного управления и финансируются собственником их имущества.

При недостаточности у учреждения денежных средств для удовлетворения требований его кредиторов, субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения несет собственник имущества.

Особенности правового положения отдельных видов государственных и иных учреждений определяются законодательством.

Общественное объединение - организация, возникшая в результате добровольного объединения граждан с целью достижения ими общих целей, не противоречащих законодательству.

К общественным объединениям относятся политические партии, профессиональные союзы, добровольные общества, творческие союзы и т.д.

Цели, на достижение которых направлено общественное объединение, не связаны с получением его членами прибыли, в нем граждане объединяются для удовлетворения своих духовных и иных нематериальных потребностей.

Необходимость определения правового статуса общественных объединений в Гражданском Кодексе связана исключительно с их участием в имущественных отношениях, и пределы гражданско-правового регулирования отношений, связанных с их учреждением и деятельностью, должны быть ограничены указанной сферой.

Имущество общественного объединения принадлежит ему на праве собственности. Участники (члены) общественных объединений не имеют прав на переданное им этим объединением имущество, в том числе и на членские взносы.

Оставшееся после ликвидации общественного объединения имущество не может быть распределено между его членами, а направляется на цели, предусмотренные его уставом.

Религиозное объединение является разновидностью общественного объединения и в правовом положении существенно не отличается от последних. Не случайно в Гражданском Кодексе Российской Федерации они объединены в одной статье.

Общественный фонд - некоммерческая организация, не имеющая членства, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные и иные общественно-полезные цели.

Главной особенностью фонда является то, что лица, учредившие его, не приобретают в нем членства и не участвуют непосредственно в управлении его делами.

Порядок управления общественным фондом и порядок формирования его органов определяются уставом, утверждаемым учредителем (учредителями).

Статья 107 ГК устанавливает обязательные требования, предъявляемые к уставу фонда и обязывает общественный фонд ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества в официальных печатных изданиях.

Заслуживает внимания содержащееся в статье 118 ГК Российской Федерации требование об обязательном учреждении попечительского совета, осуществляющем надзор за деятельностью фонда.

Потребительский кооператив - добровольное объединение граждан на основе членства для удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных (паевых) взносов (статья 108 Гражданского Кодекса).

В отличие от производственного в потребительском кооперативе не требуется личного трудового участия его членов в общих делах.

На членов потребительского кооператива возлагается обязанность путем внесения дополнительных взносов в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки. Кроме того, они солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в пределах не внесенной части дополнительного взноса членов кооператива.

Доходы, полученные кооперативом, не могут распределяться между его членами и направляются на уставные цели.

В случае ликвидации потребительского кооператива или выхода из него член кооператива имеет право на выделение своей доли в имуществе кооператива, пропорциональной его паю. Наследники члена кооператива имеют первоочередное право на принятие в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Особенностью сельских потребительских кооперативов является возможность создания таких кооперативов для удовлетворения материальных и иных потребностей не только своих членов, но и других граждан, проживающих в сельской местности. Другие особенности указанных кооперативов могут быть предусмотрены специальным законодательством.

Вопросы для самопроверки:

1. Дайте определение юридического лица.

4. Каковы признаки юридического лица?

5. Каковы признаки коммерческой организации в РК?

6. Какие виды коммерческих юридических лиц установлены в РК?

7. Какие виды некоммерческих юридических лиц установлены в РК?

8. Каковы признаки некоммерческой организации в РК?

Цель: уяснение особенностей осуществления, исполнения и защиты гражданских прав в РК;

- развитие практических навыков и основного умения у студентов;

- формирование интереса к изучаемому курсу, уважению к закону.

Ключевые слова: гражданские права, защита, личные неимущественные права, обязанности.

План:

1. Осуществление и исполнение гражданских прав в РК

2. Защита личных неимущественных прав

Литература

1. Гражданское право. Общая часть. Курс лекций [Текст]: учебник/ под ред. А.Г. Диденко.- Алматы: Нурпресс, 2010.- 722 c.

2. Гражданское право. Общая часть [Текст]: учебное пособие/ гл. ред. А. Г. Диденко.- Алматы: Нур - пресс, 2010.- 432 c.

1. Гражданские права и обязанности устанавливаются в целях удовлетворения определенных потребностей участников правоотношения, достижение которых возможно при их осуществлении. Под осуществлением прав понимается совершение таких действий, которые составляют содержание субъективного права. Так, содержание субъективного права собственности составляет правомочие распоряжения, реализация указанного правомочия возможна путем совершения различных сделок (продажи, дарения, мены, сдачи внаем и др.).

Ст. 2 ГК в качестве основных начал (принципов) гражданского законодательства закрепляет осуществление гражданами и юридическими лицами принадлежащих им прав своей волей и в своих интересах (п. 2) и необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав (п. 1).

В развитие принципа осуществления субъектами гражданского права принадлежащих им прав своей волей и в своих интересах п. 1 ст. 8 ГК предоставляет возможность гражданам и юридическим лицам по своему усмотрению распоряжаться принадлежащими им правами. Прежде всего, от усмотрения управомоченного лица зависит: осуществлять право или не осуществлять. Так, в случае причинения имущественного вреда потерпевший вправе потребовать от причинителя вреда его возмещения, однако предъявлять такое требование причинителю или не предъявлять, решает сам потерпевший. Отказ граждан и юридических лиц от осуществления права, по общему правилу, не влечет прекращения этих прав (п. 2 ст. 8 ГК). Отказ от осуществления права следует отличать от отказа от права. Лицо вправе отказаться от принадлежащих ему прав, кроме случаев, когда это запрещено законодательными актами. Так, недопустим отказ от права на судебную защиту. При отказе от права оно прекращается, а при отказе от осуществления права право не прекращается, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.

Осуществление права не может быть одновременно обязанностью управомоченного лица, в противном случае возможным было бы принудительное осуществление права. Однако неосуществление права может повлечь за собой прекращение права в случаях, предусмотренных законодательными актами. Так, в случае непроживания в жилище более шести месяцев без уважительных причин наниматель может быть признан судом утратившим право пользования им (ст. 87 Закона о жилищных отношениях).

Конкретные способы осуществления права зависят от его вида. Субъективное право как мера возможного поведения может заключаться в возможности управомоченного лица действовать определенным образом самому (право на собственные действия) либо в возможности требовать от обязанного лица совершения определенных действий (право требования). Субъективное вещное право осуществляется путем совершения управомоченным лицом определенных действий. При осуществлении вещного права (иного права на собственные действия) субъект права обладает наибольшей свободой в выборе варианта поведения. Как правило, в этом случае он вправе совершать любые действия, не запрещенные законодательными актами. Осуществление обязательственного субъективного права возможно путем совершения определенных действий обязанным лицом.

Пределы осуществления гражданских прав. Закрепляя за субъектами гражданского права свободу в осуществлении ими своих прав, закон вместе с тем устанавливает определенные требования к их осуществлению. Общие требования к осуществлению гражданских прав содержатся в ст. 8 ГК. Прежде всего, субъективные гражданские права должны осуществляться в соответствии с требованиями законодательства, относящимися к средствам, способам осуществления права, его субъектам, к допустимым способам и формам его защиты. Осуществление принадлежащих гражданам и юридическим лицам прав не должно нарушать нравственные принципы общества, а при осуществлении предпринимательской деятельности должны соблюдаться также правила деловой этики. Осуществляя принадлежащие им права, граждане и юридические лица должны действовать добросовестно, разумно и справедливо. Закон не может содержать описания всех деяний, характеризуемых как недобросовестные, неразумные либо несправедливые.

Однако, в некоторых случаях закон признает недобросовестными определенные действия участников гражданских правоотношений. Так, следующие действия, направленные на ущемление законных интересов лица, осуществляющего аналогичную предпринимательскую деятельность, признаются недобросовестной конкуренцией: введение потребителей в заблуждение относительно изготовителя, способа и места изготовления, качества и иных свойств товара другого предпринимателя, путем некорректного сравнения товаров в рекламной и иной информации, копирование внешнего оформления чужого товара и иной информации. Добросовестность, разумность и справедливость действий управомоченного лица при осуществлении им своего права предполагается. Следовательно, лицо, ссылающееся на недобросовестное, неразумное либо несправедливое поведение управомоченного субъекта, осуществляющего принадлежащее ему право, должно доказать это.

При осуществлении права не должны нарушаться права и охраняемые законодательством интересы других субъектов права. Так, если один из сособственников распорядился общим имуществом (например, продав это имущество), не получив на то согласия остальных, тем самым он нарушает право на это имущество других сособственников.

Закон содержит запрет на осуществление прав в противоречии с их назначением. Назначение права может устанавливаться законодательством, соглашением участников правоотношения либо вытекать из существа субъективного права и представляет собой цель, достижение которой преследуется. Осуществление права не должно также причинять ущерба окружающей природной среде.

Общий запрет на причинения вреда другим лицам распространяется и на случаи осуществления права. Причинение вреда в результате осуществления права признается злоупотреблением правом. Частным случаем злоупотребления правом является использование его исключительно с целью причинить вред другому лицу (шикана). Запрещены также иные формы злоупотребления правом, в частности, злоупотребление своим монопольным положением на рынке товаров и услуг. Согласно ст. 11 ГК, монополистическая и всякая иная деятельность, направленная на ограничение или устранение законной конкуренции, получение необоснованных преимуществ, ущемление прав и законных интересов потребителей не допускается. Следовательно, злоупотребление правом имеет место в случаях использования субъектом принадлежащего ему права либо не по назначению, либо с использованием своего монопольного (доминирующего) положения "во зло" другим лицам. Злоупотребление правом является правонарушением и, соответственно, влечет гражданско-правовую ответственность.

Несоблюдение требований, предъявляемых к осуществлению права, может послужить основанием отказа в защите субъективного права, а злоупотребление правом -основанием привлечения к ответственности.

Исполнение гражданских обязанностей. С осуществлением гражданских прав неразрывно связано исполнение субъективных обязанностей. Субъективная обязанность, как мера должного поведения, может состоять из обязанности совершить определенные действия или воздержаться от них. В вещных гражданских правоотношениях обязанный субъект не должен совершать какие-то действия, на него возлагается обязанность не препятствовать управомоченному лицу в осуществлении им своего права. Исполнение такой обязанности предполагает пассивное поведение обязанного лица. В обязательственных правоотношениях, напротив, обязанное лицо должно совершить определенные действия в пользу управомоченного лица. Воздержание от совершения определенных действий также может входить в содержание обязательственного правоотношения, но лишь наряду с обязанностями по совершению определенных действий (выполнение работ, оказание услуг, передача имущества).

2. Структурным элементом содержания любого субъективного права, наряду с правом на собственные действия либо правом требования, является право на его защиту. Под защитой гражданских прав понимается предусмотренная законом система мер, направленных на обеспечение неприкосновенности права, восстановление нарушенного права и пресечение действий, нарушающих право.

Способы защиты гражданских прав. Защита гражданских прав может осуществляться следующими, указанными в ст. 9 ГК, способами: признание права; пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; присуждение к исполнению обязанности в натуре; взыскание убытков, неустойки; признание сделки недействительной; компенсация морального вреда; прекращение или изменение правоотношений; признание недействительным или не подлежащим применению не соответствующего законодательству акта органа государственного управления или местного представительного либо исполнительного органа; взыскание штрафа с государственного органа или должностного лица за воспрепятствование гражданину или юридическому лицу в приобретении или осуществлении права; иные способы, предусмотренные законодательными актами. Таким образом, перечень их не является исчерпывающим, иные способы (т.е. помимо тех, которые предусмотрены в ст. 9 ГК) могут быть предусмотрены Гражданским кодексом, другими законодательными актами.

Признание права непосредственно обеспечивает его защиту в случае оспоривания принадлежности права конкретному лицу. Нередко за признанием за ним конкретного субъективного права обращается лицо и при отсутствии спора о том, кому оно принадлежит, с целью предотвращения возможного спора. В некоторых случаях управомоченный субъект заинтересован в признании за ним права, так как не может его осуществить ввиду имеющихся сомнений в принадлежности ему этого права.

Восстановление положения, существовавшего до нарушения права, является одним из распространенных способов защиты права и заключается в возвращении субъектов правоотношения в положение, существовавшее до нарушения права. Указанный способ защиты применяется, в частности, при возврате собственнику украденной вещи. Фактически путем восстановления положения, существовавшего до нарушения права, осуществляется защита права при признании сделки недействительной, поскольку последствием такого признания, по общему правилу, является возврат каждой стороной полученного по сделке другой стороне.

Дата добавления: 2014-01-06