Тема 8. Обязательства по передаче имущества в собственность или в иное вещное право

Цель: уяснение особенностей обязательств по передаче имущества в собственность в соответствии с

законодательствами РК

Ключевые слова: купля-продажа, договор, поставка, предприятие.

План:

1. Общие положения о купле-продаже

2. Поставка

3. Продажа предприятия

Литература

4. 1. Гражданское право. Общая часть. Курс лекций [Текст]: учебник/ под ред. А.Г. Диденко.- Алматы: Нурпресс, 2010.- 722 c.

5. 2. Гражданское право. Общая часть [Текст]: учебное пособие/ гл. ред. А. Г. Диденко.- Алматы: Нур - пресс, 2010.- 432 c.

1. Договор купли-продажи является наиболее распространенным договором в имущественном обороте. Переход к рыночным принципам и появление новых рыночных отношений в имущественном обороте, которые были не известны и не приемлемы для плановой экономики и ее правового регулирования (например, принцип определения цены, срока договора при отсутствии соглашения о них, вовлечение в имущественный оборот новых видов имущества - купля-продажа предприятий, передача прав по использованию фирменного наименования юридического лица, торговой марки, появления новых институтов договорного права - лизинг, факторинг и т.д.), обусловили необходимость обновления норм гражданского законодательства об отдельных видах обязательств, в том числе и купли-продажи.

ГК принципиально по-новому рассмотрел ряд вопросов правового регулирования купли-продажи, что явилось следствием широкого использования опыта международного регулирования отношений по купле-продаже, в том числе и положений Венской конвенции 1980 года. В частности, положения Венской конвенции нашли отражение в ГК при изложении вопросов цены, срока договора, обязанности продавца передать товар, свободный от прав третьих лиц, и т.д.

ГК значительно расширил правовое регулирование отдельных, наиболее распространенных и наиболее важных видов договоров купли-продажи, к ним относятся такие разновидности обязательств по купле-продаже (и соответственно разновидности договора купли-продажи), как розничная купля-продажа, поставка товаров, контрактация, электроснабжение, продажа предприятия. При этом для отдельных разновидностей договора купли-продажи могут быть предусмотрены особенности, по сравнению с общими положениями, в частности, по существенным условиям, последствиям передачи товара ненадлежащего качества и т.д. Общие нормы о купле-продаже в этом случае применяются, если только специальными нормами ГК об отдельных видах купли-продажи не предусмотрены особенности правового регулирования. Необходимо иметь в виду, что особенности купли-продажи отдельных товаров могут предусматриваться законодательством или иными нормативными актами только в случаях, предусмотренных ГК или законодательными актами. В частности, возможность установления особенностей купли-продажи ценных бумаг предусматривается ГК, и только на уровне законодательных актов.

ГК воспроизводит традиционное для законодательства Республики Казахстан определение договора купли-продажи. По договору купли-продажи продавец обязуется передать покупателю в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) вещь, а покупатель обязуется принять эту вещь и уплатить за нее определенную денежную сумму (п.1 ст.406 ГК).

В то же время ГК значительно расширил круг отношений в имущественном обороте по применению этого института права. Так, в соответствии с правилами комментируемой главы общие положения о купле-продаже распространяются и на куплю-продажу ценных бумаг и валютных ценностей, если только законодательными актами не предусмотрены особые правила для их купли-продажи (п. 2 ст.406 ГК). Данная норма, распространяющая общие положения о купле-продаже на отношения по приобретению ценных бумаг и валютных ценностей, сформулирована на случай отсутствия специального правового регулирования для купли-продажи таких ценностей либо отсутствия правового регулирования отдельных моментов таких отношений. Несомненно, отношения по купле-продаже указанных ценностей в части, не имеющей особенностей правового регулирования в виде закрепленных в законодательных актах специальных правил, будет подпадать под регулирование комментируемого параграфа.

Общие положения о купле-продаже распространяются также на продажу имущественных прав, если только это не противоречит содержанию или характеру этих прав (п. 3 ст. 406 ГК). Хотя имущественные права не относятся к вещам и товарам, ГК распространяет нормы о купле-продаже на случаи возмездной уступки имущественных прав. Применение общих положений о купле-продаже к возмездной уступке имущественных прав должно производиться по аналогии, в связи с отсутствием специальных норм, регулирующих, например, вопросы цены, условий договора, ответственности сторон и т.д. В то же время необходимо признать, что не ко всем случаям возмездной уступки имущественных прав применимы по аналогии нормы общих положений о купле-продаже, и этот вопрос должен решаться в каждом конкретном случае с учетом содержания и характера имущественного права. По большей части положения о купле-продаже применимы к возмездной уступке прав, относящихся к интеллектуальной собственности - прав на результаты интеллектуальной творческой деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, продукции физического и юридического лица, выполняемых ими работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.). В то же время положения о купле-продаже не применимы к возмездной уступке обязательственных прав, вытекающих из договоров по производству работ и услуг, к которым должны применяться общие положения ГК о перемене лиц в обязательстве, либо, при наличии необходимых признаков, соответствующие положения ГК о финансировании под уступку денежного требования (факторинга).

Договор купли-продажи является, по общему правилу, двусторонним, возмездным, консенсуальным.

Предметом купли-продажи может быть товар, определяемый ГК как любая оборотоспособная вещь (п. 1 ст.407 ГК). В то же время нет никаких препятствий по использованию в качестве предмета договора купли-продажи ограниченно оборотоспособной вещи при соблюдении правил по их отчуждению и приобретению -отчуждение и приобретение этих вещей надлежащими лицами, имеющими право либо специальное разрешение на обладание ограниченно оборотоспособной вещью. При этом необходимо иметь в виду, что по аналогии в качестве предмета может выступать, как отмечалось ранее, и имущественное право, например, связанное с интеллектуальной собственностью.

Договор купли-продажи может быть заключен, по общему правилу, как в отношении вещей, имеющихся в наличии у продавца, так и в отношении вещей, которые будут созданы или приобретены им в будущем, что предполагает в качестве продавца как собственника товара, право собственности которого возникло путем приобретения товара от третьих лиц либо в результате самостоятельного изготовления этого товара, так и посредника в лице оптовых и розничных торговых организаций (п. 2 ст.407 ГК). Данная норма является восполняющей на случай, если законодательными актами не установлены для отдельных видов договора купли-продажи иные правила либо если это не противоречит характеру товара. Так, не может быть заключен договор купли-продажи в отношении дома, которого нет, но который должен быть построен. До регистрации дома в качестве недвижимости на имя продавца договор купли-продажи будет носить признаки предварительного договора со всеми вытекающими из этого последствиями. Если же дом изначально предполагается для лица, выступающего в качестве покупателя, то есть, если с момента окончания строительства дом должен быть зарегистрирован на имя этого лица, то эти отношения вообще не подпадают под нормы ГК о купле-продаже, и они должны регулироваться другими нормами ГК об обязательствах, в частности, нормами о подряде или возмездном оказании услуг.

Существенными условиями договора купли-продажи являются, по общему правилу, условия о предмете - товаре, в отношении которого заключен договор, и его количестве, которые и определяют условие договора о товаре. В соответствии с ГК условие о товаре считается соблюденным, если оно позволяет определить его наименование и количество (п. 3 ст.407 ГК). Данное положение необходимо понимать с учетом деления вещей на индивидуально-определенные и определенные родовыми признаками. При использовании индивидуально-определенной вещи в качестве условия предмета договора купли-продажи необходимо определение всех необходимых признаков вещи, позволяющих отличить ее от аналогичных вещей. Например, при купле-продаже определенной машины необходимо указание ее конкретных характеристик, в частности, номер шасси или же номерной знак регистрации в Госавтоинспекции. В то же время при приобретении вещи, определяемой родовыми признаками, необходимо указание таких характеристик, которые позволяют конкретно понять о каких вещах идет речь. В частности, это могут быть качественные или иные характеристики, например, предметом купли-продажи может быть не просто зерно пшеницы, а зерно определенной классности, находящееся в определенном хранилище или в другом месте и т.д. В то же время необходимо иметь в виду и то, что для отдельных видов договора купли-продажи к существенным условиям могут относятся и некоторые другие условия, например, срок в договоре поставки, цена при покупке товара в кредит под условием рассрочки платежа и т.д.

Основной обязанностью продавца по договору купли-продажи является передача покупателю конкретного товара - предмета договора, определенного соглашением сторон (п.1 ст.408 ГК). В случаях, когда у предмета договора имеются принадлежности, определяемые в соответствии со ст. 122 ГК, либо относящиеся к нему документы, предусмотренные нормативными правовыми, в том числе и законодательными, актами или договором (например, сертификаты соответствия, качества, безопасности, нормативно-технические документы о качестве, комплектности, технический паспорт и т.п.), на продавца автоматически возлагается обязанность по передаче и этих принадлежностей, и документов одновременно с передачей предмета договора (п. 2 ст.408 ГК).

Продавец обязан передать надлежаще оговоренный товар в определенный срок. Срок по передаче товара, как правило, оговаривается договором купли-продажи. Отсутствие срока в договоре не влияет, по общему правилу, на его действительность, так как в этом случае могут быть применены общие правила об исполнении обязательства, предусмотренные ст. 277 ГК (п. 1 ст. 409 ГК). Но необходимо иметь в виду, что для отдельных видов договора купли-продажи, например, для поставки, продажи товара в кредит под условием рассрочки платежа, а также по заявлению одной из сторон срок исполнения обязанности продавца по передаче товара могут являться существенным условием, требующим соглашения сторон и отражения в договоре купли-продажи.

Положения ГК о сроке исполнения продавцом обязанности по передаче товара сформулированы диспозитивно, позволяя по соглашению сторон предусмотреть любой порядок. Соглашением сторон может быть предусмотрено исполнение обязанности в строго определенный срок, последствием чего является невозможность досрочного исполнение этой обязанности продавцом (п. 2 ст.409 ГК).

Отсутствие срока предполагает исполнение обязанности продавцом по передаче товара в разумный срок, который должен определяться в каждом конкретном случае с учетом всех обстоятельств, определяющих эту разумность.

Договором или законодательными актами для отдельных видов договора купли-продажи может быть предусмотрено исполнение договора купли-продажи по частям, и, соответственно, обязанность продавца по частичной передаче товара в определенные промежуточные сроки, при наличии или отсутствии общего срока в договоре, определяемые как календарной датой или событием, так и периодом времени (п. 2 ст.409 ГК).

Общие положения о купле-продаже, предусматривающие такой способ определения момента исполнения обязательства, как предоставление товара в распоряжение покупателя, является новой для правового регулирования данного вида обязательства. Факт предоставления товара в распоряжение покупателя без всякой его фактической передачи считается надлежащим исполнением обязанности продавца по передаче товара. Непринятие покупателем в этом случае товара является ни чем иным, как просрочкой кредитора со всеми вытекающими из этого неблагоприятными последствиями для него. При этом товар считается предоставленным в распоряжение покупателя или указанного им лица в случае, если условиями договора купли-продажи предусматривалась передача товара в месте его нахождения и если покупатель был осведомлен о готовности товара к передаче. В некоторых случаях, когда условиями договора купли-продажи уже определены сроки передачи товара, например, предусмотрен график передачи, осведомление покупателя не требуется. В случаях, когда требованиями законодательства к купле-продаже отдельных видов товара, либо соглашением сторон предполагается обязательная маркировка или иная идентификация товара, упаковка или совершение иных действий по подготовке товара (например, специальные требования к таре и т.д.), до совершения необходимых требований законодательного акта или соглашения сторон товар не признается готовым к передаче и предоставленным в распоряжение покупателя.

Момент исполнения обязанности продавца по передаче товара имеет значение как для определения момента возникновения права собственности у покупателя, так как основной обязанностью продавца является передача определенного договором товара в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) покупателя, так и для определения перехода риска случайной гибели или случайной порчи (см. п. 1 ст.411 ГК).

В соответствии со ст. 238 ГК, право собственности возникает у приобретателя по договору с момента передачи вещи, и в этом случае момент передачи товара имеет, по общему правилу, определяющее значение для определения момента возникновения права собственности. В то же время необходимо иметь в виду, что иное может быть предусмотрено законодательным актом или договором, и в этих случаях момент исполнения обязанности продавца по передаче товара может не иметь значения для определения момента возникновения права собственности. В частности, возникновение права собственности может быть связано не с фактической передачей вещи, а с регистрацией в силу требования законодательного акта об обязательной регистрации права собственности на отдельные виды имущества и возникновение этого права только с момента такой регистрации (возникновение права собственности после фактической передачи). Возможны ситуации, когда право собственности по соглашению сторон может возникнуть и до фактической передачи, например, в момент символической передачи и т.д.

Риск случайной гибели возлагается, как правило, на собственника вещи. Возникновение права собственности на товар у покупателя влечет, по общему правилу, переход на него и риска случайной гибели товара, и в этом случае момент исполнения продавцом обязанности по передаче товара имеет значение для определения перехода риска случайной гибели или случайной порчи. Именно с исполнением продавцом своей обязанности по передаче товара связывается переход риска случайной гибели или случайного повреждения товара.

В то же время правила о переходе риска случайной гибели или случайной порчи, предусмотренное ст. 190 ГК, сформулировано диспозитивно, допуская случаи, когда иной порядок перехода риска случайной гибели или случайной порчи устанавливается в силу норм законодательного акта или соглашением сторон по договору. При этом момент исполнения продавцом обязанности по передаче товара может не иметь никакого значения для определения момента перехода риска случайной гибели или случайной порчи товара. Возможен переход рисков как до возникновения права собственности, так и после возникновения права собственности или вообще не в связи с этим, например, при возложении риска случайной гибели на перевозчика и т.д.

Общие положения о купле-продаже ГК содержат восполняющую норму и для такого частного случая, как купля-продажа товара, находящегося в пути (п. 2 ст.411 ГК). В этом случае, если иное не предусмотрено договором или обычаями делового оборота, предполагается переход риска случайной гибели с момента заключения договора.

В то же время ГК предусматривает иные последствия, если в момент заключения договора по купле-продаже товара, находящегося в пути, продавец знал или должен был знать, что товар утрачен либо поврежден. Условие о переходе риска случайной гибели или случайного повреждения на покупателя с момента заключения договора может быть признано по заявлению последнего недействительным, если им будет доказано, что в момент заключения договора по купле-продаже товара, находящегося в пути, продавец знал или должен был знать, что товар утрачен либо поврежден, но тем не менее продал товар покупателю, не предупредив о повреждении, либо продал утраченный товар. В последнем случае продавец остается обязанным перед покупателем по исполнению договора купли-продажи.

По условиям договора право собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления) может перейти к покупателю ранее передачи товара, например, при символической передаче товара и т.д.. В этом случае на продавца возлагается обязанность по сохранению товара до фактической передачи, что должно проявляться в принятии всех необходимых мер для предотвращения его ухудшения. По общему правилу покупатель обязан возместить фактические издержки продавца, произведенные им по содержанию и сохранению товара до передачи проданного товара. Последнее правило является диспозитивным. Иной порядок по возмещению издержек при сохранении продавцом проданного товара до фактической передачи может быть предусмотрен соглашением сторон (ст. 412 ГК).

ГК по-новому сформулировал обязанность по передаче товара, свободного от прав третьих лиц. Если в ранее действовавшем гражданском законодательстве продавец был обязан при заключении договора только предупредить покупателя о всех правах третьих лиц на продаваемую вещь, то в комментируемой главе прямо и императивно предусмотрено требование к предмету купли-продажи в момент его передачи продавцом покупателю, в соответствии с которым предметом купли-продажи может быть только товар, свободный от прав третьих лиц, в том числе и от притязаний (претензий) третьих лиц, о которых знал или должен был знать продавец в момент передачи (ст. 413 ГК). Данные положения, а также правила о последствиях выполнения либо невыполнения рассматриваемой обязанности продавца являются примером учета опыта международных отношений по купле-продаже (аналогичные правила, в частности, содержатся в ст.ст. 41-44, 50 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года), что позволяет сблизить законодательство Казахстана с общемировой юридической практикой (п. 1 ст.413 ГК).

Только при согласии покупателя ему может быть передан товар, обремененный правами третьих лиц, в том числе притязаний третьих лиц, которые могут быть признаны в установленном порядке впоследствии, что предполагает обязанность продавца получить согласие покупателя на куплю-продажу такого товара. Данное правило распространяется на случаи, когда в момент заключения договора продавец предполагал продать товар, обремененный правами третьих лиц. В этом случае он обязан получить согласие от покупателя на продажу ему такого товара. Неисполнение продавцом обязанности по продаже и передаче товара, свободного от прав (притязаний) третьих лиц, и, соответственно, обязанности получения согласия продавца купить или принять такой товар, предоставляет последнему возможность требовать изменения условий договора по уменьшению цены товара либо расторжения договора купли-продажи и возмещения убытков. Покупатель лишается этого права в случаях, если он знал или должен был знать при заключении договора или принятии товара о правах третьих лиц на приобретаемый товар и если это будет доказано (п. 1 ст.414 ГК). В случае же существования притязаний (претензий) третьих лиц на приобретенный товар требования покупателя по уменьшению цены или расторжению договора и возмещению убытков удовлетворяются, если только продавец не докажет, что он не знал к моменту заключения договора или к моменту передачи товара о таких притязаниях третьих лиц. В соответствии с общими положениями о купле-продаже не допускается возможность освобождения продавца от этой ответственности по соглашению сторон, и любое подобное соглашение является недействительным (п. 2 ст.414 ГК).

В развитие норм ст. 273 ГК, общие положения о купле-продаже предусматривают случай, при котором покупатель вправе отказаться в одностороннем порядке от исполнения обязательств по договору купли продажи - при отказе продавца передать товар (п. 1 ст.416 ГК). Необходимо иметь в виду, что отказ продавца исполнить свою обязанность по передаче товара является нарушением условий договора и влечет для него ответственность по возмещению покупателю убытков, вызванных таким нарушением, в соответствии с общими правилами о гражданско-правовой ответственности, предусмотренными, в частности, ст. 354 ГК. В случае, если предметом договора купли-продажи является индивидуально-определенная вещь, покупатель вправе либо, по общим правилам, отказаться от исполнения договора и требовать возмещения убытков (в том числе и с применением правил ст. 356 ГК), либо требовать изъятия и передачи ему товара в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 355 ГК, и требовать возмещения убытков, вызванных задержкой исполнения продавцом обязанности по передаче товара (п. 2 ст.416 ГК).

При просрочке или отказе в нарушение условий договора либо требований законодательных актов для отдельных видов купли-продажи передачи продавцом принадлежностей или иных документов, относящихся к товару, покупатель вправе потребовать их и обязан предоставить продавцу разумный срок для их передачи (п. 1 ст. 417 ГК). В случае неисполнения продавцом обязанности по передаче принадлежностей и документов и в этот разумный срок, покупатель вправе отказаться от принятии товара, если только иное не предусмотрено договором. Отказ покупателя в этом случае от принятия товара вызывают последствия и ответственность продавца, аналогичные для случая неисполнения продавцом обязанности по передаче товара (п. 2 ст.417 ГК).

Условия о количестве, ассортименте, качестве, комплектности, таре и упаковке являются условиями, непосредственно связанными с обязанностью продавца передать товар покупателю. Неисполнение или ненадлежащее исполнение этих условий влечет ответственность покупателя при соблюдении покупателем порядка извещения продавца о ненадлежащем исполнении договора. Покупатель обязан известить продавца о нарушении условий договора о количестве, ассортименте, качестве, комплектности, таре и (или) упаковке товара в срок, предусмотренный для этого ГК, законодательными актами, иными нормативными актами или договором. Если такой срок не установлен в нормативных актах или в договоре, то покупатель обязан известить продавца о нарушениях условий договора в разумный срок после того, как нарушение соответствующего условия договора должно было быть обнаружено, исходя из характера и назначения товара (п. 1 ст. 436 ГК). Нарушение порядка извещения продавца о ненадлежащем исполнении договора дает продавцу право отказаться полностью или частично от удовлетворения требований покупателя, если только несвоевременное извещение повлекло невозможность удовлетворения требований покупателя или влечет несоразмерные расходы для продавца по сравнению с теми, которые он понес бы при своевременном извещении покупателем о нарушениях условий договора (п. 2 ст. 436 ГК). Правило об отказе продавца от удовлетворения требований покупателя при нарушении последним порядка извещения о ненадлежащем исполнении договора не применяются, если продавец знал или должен был знать о том, что переданные покупателю товары не соответствуют условиям договора (д. 3 ст.436 ГК).

Продавец обязан передать покупателю товар в количестве, определенном в договоре (ст. 418 ГК). Количество товара в совокупности с наименованием определяют предмет договора, в отношении которого заключается договор. Наименование товара и его количество относятся к существенным условиям договора о купле-продаже, требующим обязательного согласования сторонами. Свобода договора по определению соглашением сторон количества товара по договору купли-продажи в некоторых случаях на основании законодательных актов может быть ограничена в отношении продавца, занимающегося предпринимательской деятельностью. Примером этого являются ограничения естественных монополистов, а также иных лиц, занимающих доминирующее положение на рынке товаров.

Количество товара может быть определено в договоре в натуральном выражении в фиксированном размере в различных, в зависимости от свойств товара, единицах измерения (поштучно, в метрах, граммах, ваттах или иных единицах измерения), в денежном выражении (количество товара на определенную сумму денег) либо иным путем согласования порядка определения количества товара (например, предметом договора может быть урожай следующего года, количество тепло- или электроэнергии, определенное на основании показаний счетчика учета ее потребления). При этом условие о количестве также считается согласованным, если сторонами будет достигнуто соглашение о порядке его определения без определения самого количества в натуральных единицах измерения, позволяющим установить количество товара, подлежащего передаче. Условиями договора купли-продажи, как правило долгосрочными, может быть предусмотрено при наличии общего количества также и количество товара, подлежащего периодической передаче покупателю, например, согласно графику частичной передачи, поставки товара и т.д.

Нарушение продавцом условий договора о количестве товара влечет ответственность последнего в соответствии с общими нормами ГК об ответственности за нарушение обязательства, предусмотренными ст.ст. 349-366 ГК. В частности, покупатель вправе требовать надлежащего исполнения обязательства, возмещения убытков, предпринимать действия по получению исполнения за счет ненадлежаще исполнившего свои обязанности продавца. Если по условиям договора предметом купли-продажи является индивидуально-определенная вещь, покупатель также вправе истребовать ее в соответствии с правилами ст. 355 ГК.

Помимо этого, при передаче товара покупателю в нарушение условий договора в меньшем количестве, покупатель имеет право отказаться от переданного товара и его оплаты, а в случаях его оплаты (частичной оплаты) - потребовать возврата уплаченной за него денежной суммы (п. 1 ст. 419 ГК). Отказ покупателя от переданного товара и его оплаты не лишает его права требовать возмещения убытков, причиненных ему вследствие отказа от договора. Просрочка продавца по возврату уплаченной покупателем денежной суммы при его отказе от переданного товара является основанием его ответственности перед покупателем в соответствии со ст. 355 ГК. Правила о возможности отказа покупателя от переданного товара и его оплаты при передаче продавцом товара в меньшем количестве применяются в случаях, если в договоре прямо не предусмотрена невозможность такого отказа.

Передача продавцом товара в большем, чем предусмотрено договором, количестве не обязывает, по общему правилу, покупателя по его приему и оплате, как и не обусловливает его право на прием и оплату товара, если только договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 419 ГК). Покупатель обязан в установленный нормативными актами или договором, а при их отсутствии - в разумный срок известить, по общему правилу, продавца о передаче последним товара в количестве, превышающем указанное в договоре. Покупатель вправе принять товар, который передан ему сверх предусмотренного договором количества, только если продавец з разумный срок после получения извещения него не распорядился им. При этом покупатель оплачивает принятый товар в количестве, превышающем указанное в договоре, по цене принятого в соответствии с условиями договора товара, если только иная цена для такого товара не определена соглашением сторон (п. 3 ст.419 ГК).

Существенное значение для договора купли-продажи имеют определенные обязанности продавца, связанные с передачей товара покупателю. Одной из обязанностей продавца, связанной с передачей товара, является передача товара надлежащего качества. Качество товара считается надлежащим если оно соответствует условиям договора купли-продажи (п. 1 ст. 422 ГК). Одним из ключевых правил о качестве товара является то, что товар должен соответствовать условиям договора о качестве в момент передачи его покупателю, если только договором прямо не определен иной момент, с которым стороны связывают надлежащее исполнение продавцом условий о качестве товара, например, более поздний -момент принятия товара от перевозчика при условии определения исполнения продавцом обязанности передать товар моментом передачи его перевозчику и т.д. (п. 5 ст. 422 ГК) Условие о качестве является обычным условием договора купли-продажи, устанавливаемым, как правило, самими сторонами договора (п. 1 ст. 422 ГК). При этом в договоре может быть предусмотрено как конкретное требование к качеству товара, так и порядок его определения. В частности, в договоре может быть предусмотрено определение качества товара в соответствии его определенным стандартам (ГОСТам, ОСТам); образцам товара, служащим эталоном качества для продаваемых товаров; спецификации (описанию) товара, являющимся техническим документом и принадлежностью большинства сложных промышленных товаров и т.д. Допускается определение качества товара путем предварительного предпродажного осмотра товара покупателем или по его поручению специалистом для определения качества товара и соответствие цены этому качеству, что довольно часто применяется при аукционной продаже залогового имущества, приватизируемого государственного имущества, антикварных ценностей. Условия о качестве считаются соблюденными и в том случае, если покупатель был извещен о недостатках продаваемого товара и дал согласие на приобретение товара с недостатками, если только в отношении качества определенного товара не установлены нормативными актами обязательные требования, исключающие продажу товара с недостатками.

С определением пригодности товара к использованию тесно связаны вопросы срока годности и гарантийного срока товара, являющиеся временными критериями качества товара для нормального его использования по назначению. При этом, как правило, понятие гарантийного срока связывается с товаром, относящимся к непотребляемым вещам, а срок годности - с товаром, относящимся к потребляемым. Имея общее целевое предназначение, срок годности и гарантийный срок существенно отличаются по порядку определения, основаниям возникновения, последствиям истечения и действию во времени.

Срок годности устанавливается нормативными актами, и поэтому он не может быть изменен ни изготовителем, ни сторонами договора купли-продажи. Нормативными актами предусматриваются случаи, когда срок годности должен быть обязательно указан на товаре.

Сроком годности признается определенный нормативными актами период времени, по истечении которого товар считается непригодным для использования по назначению и не может быть реализован. Период времени может быть определен как указанием даты изготовления и срока годности, так и указанием конечной даты годности товара (п. 1 ст. 423 ГК).

ГК не содержит конкретных методов проведения проверки качества товара в связи с невозможностью их законодательного закрепления. В то же время ГК предусматривает правило, в соответствии с которым проверка качества должна проводиться в соответствии с требованиями, установленными в законодательных актах или договоре, из которых вытекает необходимость проведения проверки качества. Это обусловливает необходимость отражения в договоре или законодательном акте, в которых содержится условие о необходимости проведения проверки качества продаваемого товара, также и методов проведения таких проверок. Как правило, нормативные акты, содержащие обязательные стандарты к качеству продаваемых отдельных видов товара, предусматривают и указания по проведению проверки качества товара, в соответствии с которыми должна в этих случаях проводиться проверка. В то же время отсутствие методов проверки в случае, если в договоре или законодательных актах предусматривается условие о проведении проверки, не влияет никак на действительность договора. Для этих случаев в ГК предусмотрена норма, в соответствии с которой проверка качества должна производиться в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно применяемыми условиями проверки товара, подлежащего передаче по договору (п. 2 ст. 427 ГК). В частности, предусмотренные в договоре способы определения качества также могут обусловливать методы проверки: определение качества продаваемого товара по спецификации предполагает проверку соответствия товара описанию, содержащемуся в техническом описании товара; определение качества по образцам предполагает сравнение продаваемого товара с образцами и т.д.

По общему правилу, товар должен быть передан покупателю в таре и (или) упаковке, и условия о таре и упаковке непосредственно связаны с качеством товара (и. 1 ст.434 ГК). Без тары и (или) упаковки товар может быть передан при наличии об этом соглашения сторон по договору купли-продажи, если это вытекает из существа обязательства или характера товара. В то же время правило о возможности соглашения сторон о передаче товара без тары и (или) упаковки неприменимо в случаях, когда в установленном законодательными актами порядке предусмотрены обязательные требования к таре и (или) упаковке для продажи в ходе осуществления предпринимательской деятельности отдельных видов товара (п. 2 ст.434 ГК). В этом случае продавец-предприниматель обязан передать товар в соответствии с обязательными требованиями в таре и (или) упаковке.

Как правило, требования к таре и (или) упаковке предусматриваются в договоре купли-продажи. При отсутствии в договоре требований к таре и (или) упаковке продавец обязан передать товар покупателю затаренным и (или) упакованным обычным для такого товара способом, если только возможность передачи товара без тары и (или) упаковки не вытекает из существа обязательства или характера товара. При отсутствии же определенного обычая для затаривания и (или) упаковки какого-либо товара, продавец обязан затарить и (или) упаковать товар способом, обеспечивающим сохранность при обычных условиях хранения и транспортировки товара такого рода (п. 2 ст. 434 ГК).

Договор купли-продажи является взаимным, и обязанностям продавца соответствуют определенные встречные обязанности покупателя, которыми являются обязанности покупателя принять товар и уплатить ее покупную цену. Обязанность покупателя по принятию товара не является абстрактной и безусловной, и ее необходимо понимать с учетом общих принципов исполнения обязательства - покупатель обязан принять надлежащее исполнение продавцом обязанностей по договору. Нарушение исполнения обязательства со стороны продавца, например, нарушение условий о количестве, качестве, ассортименте, таре и упаковке и т.п., дает покупателю в определенных ГК, законодательными актами случаях право отказаться от исполнения договора (в том числе потребовать возврата уплаченной покупной цены) либо потребовать замены несоответствующего условиям договора товара. Право отказа от исполнения договора не является общим для обязательства. По общим правилам об исполнении обязательства не допускается односторонний отказ от исполнения обязательства, кроме случаев, когда такое право предоставлено законодательством или договором. Именно комментируемой главе предусматривается для обязательства купли-продажи в определенных случаях при наступлении определенных обстоятельств возможность для покупателя отказаться от исполнения договора (п. 1 ст. 437 ГК).

Принятие товара покупателем является необходимым условием для исполнения продавцом обязанности по передаче товара. С моментом принятия товара, по общему правилу, связываются и момент передачи права собственности, переход риска случайной гибели или случайного повреждения товара. Поэтому обязанность покупателя по принятию товара заключается в обеспечении возможности продавца в передаче товара, и не обеспечение покупателем такой возможности является неисполнением им обязанности по принятию товара (п. 2 ст.437 ГК). Например, при условии доставки товара продавцом покупатель должен сообщить отгрузочные реквизиты, при условии передачи товара в месте его нахождения - принять и вывезти предложенный продавцом товар и т.д.

Обязанность по уплате покупной цены вытекает из возмездного характера обязательства купли-продажи и заключается в передаче продавцу определенной денежной суммы. Покупная цена товара, то есть размер подлежащей передаче покупателем продавцу денежной суммы, определяется, как правило, сторонами договора (п. 1 ст.438 ГК). Цена договора не является по общему правилу существенным условием договора купли-продажи в связи с общей нормой ГК о порядке определения цены возмездного договора. В то же время цена может быть существенным условием договора купли-продажи в случаях, прямо предусмотренных законодательными актами либо при продаже индивидуально-определенной вещи, не имеющей аналогов, в частности, при продаже товара в рассрочку, продаже предприятия и в некоторых других. Во всех остальных случаях при отсутствии в договоре условия о цене товар должен быть оплачен по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары (п. 1 ст.438 ГК). Продажей товара в кредит называется разновидность договора купли-продажи, характерной классифицирующей чертой которой является оплата товара через определенное время после его передачи покупателю. В этом случае покупатель обязан произвести оплату в срок, предусмотренный договором (п. 1 ст.441 ГК).

Продажа товара в кредит производится по цене, определенной сторонами в договоре или которую можно определить исходя из его условий, а если цена не определена и ее невозможно определить исходя из условий договора - по цене на аналогичные товары в момент передачи товара. Перерасчет цены, при последующем изменении цен на проданный товар, по общему правилу, не производится, если только возможность производства такого перерасчета не вытекает из условий договора или не установлено законодательными актами для отдельных видов купли-продажи или купли-продажи отдельных видов товара (п. 5 ст.441 ГК).

Одним из условий договора купли-продажи может являться также страхование продаваемого товара. Условие о страховании относится к случайным условиям договора, то есть, к таким, которые не являются неизменными и обязательными для купли-продажи (п. 1 ст.443 ГК). В то же время условие о страховании может быть предусмотрено по соглашению сторон, в том числе и по заявлению одной из сторон при заключении договора, и в этом случае оно будет относиться к существенным условиям. Соглашением сторон может быть предусмотрено возложение обязанности по страхованию как на продавца, так и на покупателя товара. В случае неисполнения условия о страховании обязанной застраховать товар стороной другая сторон имеет право либо застраховать товар за свой счет и потребовать от обязанной стороны возмещения расходов на страхование, либо отказаться от исполнении договора в связи существенным нарушением другой стороной условий договора (п. 2 ст. 443 ГК).

Другим случайным условием договора купли-продажи является условие о сохранении права собственности за продавцом до полной оплаты товара или наступления иных предусмотренных договором обстоятельств. В случаях, когда такое условие предусмотрено договором купли-продажи, покупатель, по общему правилу, не вправе до перехода к нему права собственности распоряжаться товаром, в том числе и отчуждать его. Последнее правило является диспозитивным и применяется в случае, если иное не предусмотрено договором, законодательными актами либо не вытекает из назначения и свойств товара. Поэтому, когда условиями договора покупателю предоставлено право распоряжения товаром, продавец не вправе требовать возврата товара, в том числе истребовать его от третьих лиц (ст. 444 ГК).

2. Поставка - один из наиболее распространенных в сфере предпринимательской деятельности договоров. Поставка является разновидностью купли-продажи и иногда называется предпринимательской, или торговой, куплей-продажей.

С переходом к рыночной экономике поставка в ГК приобретала черты традиционной купли-продажи. Все более широкое применение при заключении и исполнении договоров поставки получают положения Венской Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 г., а также Правила "ИНКОТЕРМС"

Главная особенность договора поставки - в особом характере использования товара, являющегося его предметом. Согласно ст. 458 ГК такой товар приобретается для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и другим бытовым использованием. В отличие от договора обычной розничной купли-продажи товар приобретается по договору поставки для дальнейшего производительного потребления, т.е. такого его использования, в ходе которого товар либо непосредственно сохраняет свою стоимость (в результате перепродажи), либо переносит ее на другие товары (в процессе производства). Между тем в результате личного и другого бытового (т. е. непроизводительного) потребления товар как определенная стоимость прекращает свое существование. Это и позволяет охарактеризовать цели использования товаров по договору поставки как предпринимательские.

Предметом договора поставки могут быть любые не изъятые из оборота вещи. В большинстве случаев они определяются родовыми признаками (например, поставка хлопка), однако закон не препятствует и продаже индивидуально-определенных вещей (поставка электродвигателей определенных марок). На момент заключения договора поставщик, как правило, еще не располагает товарами для поставки. Однако некоммерческие организации также могут осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую их уставным целям и необходимую для их достижения (п. 3. ст. 34 ГК).

Статья 458 ГК ограничивает предмет договора поставки товарами, которые производятся или закупаются поставщиками. Вместе с тем производимые или закупаемые поставщиком товары не исчерпывают предмета договора, а соответствующее положение ст. 458 ГК следует толковать шире, ибо право собственности на товары может приобретаться иными другими способами в результате, например, переработки.

Продажа таких вещей, как предприятие, сельскохозяйственная продукция, энергия и энергоносители оформляется не договором поставки, а другими разновидностями договора купли-продажи, о которых речь пойдет дальше в последующих параграфах данной главы.

Ценные бумаги и имущественные права предметом поставки выступать не могут в силу двойственной природы первых и невозможности быть объектом вещных прав последних. Своеобразен и субъектный состав договора поставки в отличие от сходных гражданско-правовых договоров.

Сторонами договора поставки являются лица, ведущие предпринимательскую деятельность. На стороне поставщика, как правило, выступают коммерческие организации и граждане-предприниматели. Покупателями в договоре поставки, в принципе, могут быть любые юридические и физические лица (за исключением гражданина, приобретающего товары для бытовых нужд). Государство также может выступать покупателем по договору поставки (например, приобретая товары для государственных нужд).

Договор поставки является двухсторонним. Его сторонами являются поставщик и покупатель.

Важным отличительным признаком договора поставки считается несовпадение во времени между заключением договора и передачей товара, которая должна происходить позднее, так как подлежащий поставке товар ко времени оформления договора зачастую отсутствует в натуре, он должен быть произведен либо заготовлен поставщиком в соответствии с заказом покупателя, и договор поставки обслуживает процесс материального или товарного снабжения покупателей, что зачастую требует систематической неоднократной передачи товара отдельными партиями в течение длительных сроков.

Признаки договора поставки те же, что и у других договоров:

1) договор поставки является консенсуальным;

2) договор поставки является возмездным, так как в соответствии со ст. 469 ГК
покупатель обязан за полученный товар определенную денежную сумму;

3) договор поставки является взаимным, ибо каждый из участников наделен правами и обязанностями по отношению друг к другу (см. ст. ст. 462, 464, 466, 473, 476 ГК и др.);

4) он не относится к числу публичных договоров, однако, в случаях, установленных законом (например, ст. 387 ГК), его заключение для поставщика обязательно, например, на поставку товаров для государственных нужд на основе госзаказа. В ст. 13 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу Закона, от 19 июня 1995 года "О государственном предприятии" закреплено, что "для государственного предприятия выполнение заказа государства является обязательным. Предприятие не вправе отказаться от заключения договоров в качестве покупателя или продавца товаров (работ, услуг), если заключение этих договоров предусмотрено заказом государства". В этих случаях государственное предприятие обязано заключить договор.

Форма и порядок заключения договора поставки урегулированы ГК с учетом отмеченных особенностей этого обязательства. Необходимость, с одной стороны, формализовать процедуру заключения договора, а с другой, обеспечить устойчивость хозяйственного оборота привела к появлению в ГК ст. 459, регулирующей процедуру заключения договора поставки. Смысл правила, установленного ст. 459 ГК, сводится к следующему. Оферент, получивший на свое предложение о заключении договора не акцепт, а встречную оферту, обязан в течение 30 дней с даты получения последней принять меры по согласованию соответствующих условий договора с партнером либо уведомить его об отказе от заключения договора на новых условиях. Если же первоначальный оферент не выполнил данной обязанности (т.е. не согласовал окончательных условий договора и не уведомил партнера об отказе от договора), он должен возместить причиненные убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора (см. п. 2 ст. 459 ГК). Такими убытками могут быть признаны, в частности, расходы стороны, направившей извещение о согласии заключить договор с предложением о согласовании его условий, если они понесены в связи с подготовкой и организацией исполнения данного договора, предпринятыми до истечения 30-дневного срока со дня получения лицом, направлявшим оферту, акцепта на иных условиях.

Условие о цене применительно к договору поставки специально не регулируется. Следовательно, в силу общих положений о купле-продаже она не относится к существенным условиям этого договора. Цена договора обычно согласуется его сторонами. Цены на отдельные виды товаров (например, на продукцию оборонного назначения) устанавливаются или регулируются государством. В тех случаях, когда договор был юридически действительным образом заключен, но в нем прямо или косвенно не оговаривается цена или не предусматривается порядок ее определения, считается, что стороны, при отсутствии какого-либо указания об ином, подразумевали ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области поставки.

Срок является существенным условием договора поставки, как следует из его определения. Срок (или сроки) исполнения договора определяется его сторонами. Если в договоре срок его действия не определен и не вытекает из существа обязательства, договор признается заключенным на один год (п. 1 ст. 460 ГК).

Содержание договора поставки.

Обязанности продавца заключаются в передаче товара покупателю со всеми необходимыми принадлежностями и документами, в согласованном количестве, ассортименте и комплекте (комплектности), установленного качества, свободным от прав третьих лиц, в надлежащей упаковке и (или) таре. Обязанность передать товары покупателю осуществляется путем отгрузки (передачи) их покупателю или лицу, указанному в договоре в качестве получателя или передачи товаров в месте нахождения поставщика (п. 1 ст. 462 ГК). Из ст. 463 ГК следует, что продавец обязан доставить товар покупателю. Следовательно, если в договоре не определено условие о распределении обязанностей и расходов сторон по транспортировке товара, обязанность доставки лежит на продавце. Ему же будет принадлежать и право выбора вида транспорта и других условий доставки, если они не определены в договоре и не вытекают из требований нормативных актов, существа обязательства или обычаев делового оборота (п. 1 ст. 463 ГК). Поставка с условием выборки товаров покупателем означает, что обязанности поставщика по передаче товаров ограничиваются их подготовкой к вывозу покупателем, индивидуализацией товаров, как предназначенных для передачи покупателю, и извещением последнего о готовности товаров к выборке. Покупатель обязан вывезти товары от поставщика в срок, установленный договором, а при его отсутствии - в разумный срок после получения уведомления поставщика. Договор поставки обычно предусматривает передачу покупателю товаров отдельными партиями в течение срока договора, т.е. определенную периодичность поставок. В том случае, если в договоре такое условие отсутствует, поставщик обязан передать покупателю все количество товаров единовременно. Периодичность (график) поставок должна определяться обычаями делового оборота. Договор поставки обычно рассчитан на длительный срок исполнения. В соответствии со ст. 278 ГК обязательства, рассчитанные на длительные сроки исполнения, должны исполняться равномерно, в разумные для данного вида обязательства периоды (день, декада, месяц, квартал и т.п.), если иное не предусмотрено законодательством или условиями обязательства либо не вытекает из существа обязательства или обычаев делового оборота. В договоре поставки, если периоды (сроки) поставок не определены, предполагается, что поставщик обязан передавать товары покупателю равномерными партиями помесячно.

Из существенного характера условия о сроке в договоре поставки вытекает правило о невозможности досрочной поставки товаров без согласия покупателя. В случае, если товар поставлен досрочно, а покупатель не давал на то согласия, то в соответствии со сложившейся практикой такие товары принимаются покупателем на ответственное хранение (ст. 467 ГК). Покупатель обязан обеспечить сохранность этого товара и незамедлительно уведомить поставщика. Поставщик обязан вывезти товар, принятый покупателем (получателем) на ответственное хранение, или распорядиться им в разумный срок. В случае, если поставщик в этот срок не распорядиться товаром, покупатель вправе реализовать товар или возвратить его поставщику за счет поставщика.

Часто покупатель заинтересован сразу же в ходе поставки переадресовать их мелкооптовым покупателям, закупающим у него товар. В таком случае у него есть возможность включить в договор поставки условие об отгрузочных разнарядках (п. 2 ст. 462 ГК).

Отгрузочные разнарядки - это обязательные для поставщика (в силу заключенного договора) письменные распоряжения покупателя об отгрузке (передаче) товаров указанным им получателям. Такие разнарядки на отгрузку должны, по общему правилу, направляться поставщику не менее чем за 30 дней до начала соответствующего периода поставки, если иной срок не установлен договором (п. 3 ст. 462 ГК) - т.е. с согласия поставщика. Отправка продавцом товаров по отгрузочным разнарядкам исполнения в пользу третьего лица. Поставщик, не получивший своевременно отгрузочных разнарядок имеет право отказаться от исполнения договора (п. 4 ст. 462 ГК), с правом взыскания с покупателя причиненные этим убытки в связи с невозможностью исполнить договор по вине покупателя.

Поставщик обязан передать покупателю установленное договором количество товара. Способы определения количества товара в договоре поставки в целом аналогичны общим правилам о купле-продаже.

Нарушение поставщиком условия о количестве товара (т.е. просрочка поставки или недопоставка) даст покупателю право:

а) уведомив поставщика, отказаться от принятия просроченных товаров. Однако товары,
поставленные до получения поставщиком уведомления, он все же обязан принять и оплатить
(п. 4 ст. 464 ГК);

б) приобрести непоставленные товары у других лиц и отнести на поставщика всех
необходимых и разумных расходов на их приобретение (п. 1 ст. 473 ГК) Последняя норма
является новшеством в отечественном законодательстве, регулирующем отношения по
поставке. Договором может предусматриваться неустойка за недопоставку или просрочку
поставки товаров, порядок уплаты которой определен ст. 474 ГК. Ранее действовавшее
законодательство, например, Положение о поставках продукции производственно-
технического назначения 1992 г. предусматривало множество оснований уплаты неустойки
за нарушение договора поставки. С принятием Особенной части ГК применение законной
неустойки возможно лишь в исключительных случаях. Уплата неустойки за недопоставку
или просрочку поставки производится с поставщика со дня, определенного договором до
момента фактического исполнения им договорных обязательств (включая восполнение
недопоставок в предыдущих периодах).

Условие об ассортименте товаров ГК регулирует применительно к случаю восполнения недопоставки (ст. 465 ГК). Так, если недопоставленный товар должен был передаваться в определенном ассортименте, восполнение недопоставки, по общему правилу, должно осуществляться в том же ассортименте товаров, установленном для периода, в котором допущена недопоставка.

Последствия поставки товаров ненадлежащего качества в общем виде урегулированы ст. 471 ГК. Самым существенным их отличием от общих правил о купле-продаже является то, что требования, основанные на поставке недоброкачественных товаров, могут быть заявлены поставщику не только покупателем, но и получателем, т.е. лицом, которому покупатель предоставил право получения товара. Таким образом, нормы Гражданского кодекса направлены на защиту в конечном счете интересов потребителей.

Нарушение условия о комплектности приводит к последствиям, аналогичным нарушению условия о качестве товара.

Покупатель, получивший затаренные товары, обязан возвратить поставщику многооборотную тару (и средства пакетирования), если иное не установлено договором. Поставщик обязан затаривать или упаковывать товары, продукцию обычным для таких товаров, продукции, при отсутствии таковых - способом, который является надлежащим для сохранения и защиты данного вида товара.

Обязанности по передаче товара вместе с принадлежностями и документами, относящимися к товару, а также свободным от прав третьих лиц регулируются в договоре поставки общими положениями о купле-продаже. По общим правилам поставщик, продавец обязан поставить товар свободным от любых прав третьих лиц, за исключением тех случаев, когда покупатель согласился принять товар, обремененный таким правом или притязанием (см. ст. 41 Венской Конвенции).

Основные обязанности покупателя по договору поставки заключаются в принятии товара и его оплате. Обязанность принять товар ст. 466 ГК сформулирована шире, чем в общих положениях о купле-продаже. Наряду с осуществлением фактических действий по принятию исполнения, она включает и ряд дополнительных обязанностей по проверке товара, содержание которых различается в зависимости от способа его доставки покупателю. Если доставка осуществляется поставщиком, покупатель обязан осмотреть товары и проверить их количество и качество. Сроки и порядок проверки определяются нормативными актами, договором поставки или обычаями делового оборота. Если же товары вручены покупателю не самим поставщиком, а транспортной организацией, он обязан проверить соответствие товаров транспортным и сопроводительным документам и принять эти товары от транспортной организации в установленном порядке. Значимость указанных правил состоит в том, что поставщик может требовать уменьшения размера своей ответственности, если покупатель не провел должной проверки товара и тем самым содействовал увеличению убытков.

В случае выборки (самовывоза) товаров покупателем он, по общему правилу, обязан осмотреть передаваемые товары непосредственно в месте их передачи. Последствия невыборки товаров покупателем определяются п. 4 ст. 468 ГК аналогично нормам о купле-продаже. В случае невыборки товара поставщик имеет право потребовать от покупателя возмещения убытков, а также расторжения договора или оплаты покупной цены. Закон устанавливает специальные правила, направленные на обеспечение сохранности таких вещей. Так, покупатель, отказавшийся от принятия товара, обязан обеспечить его сохранность (принять на ответственное хранение) и незамедлительно уведомить поставщика о своем отказе (п. 1 ст. 467 ГК). В свою очередь, поставщик обязан либо вывезти товар, принятый покупателем на ответственное хранение, либо распорядиться им в разумный срок. Если же он этого не сделает, покупатель вправе сам реализовать товар (выручка от реализации передается поставщику за вычетом причитающегося покупателю) или возвратить его поставщику.

Обязанность покупателя по оплате товаров в поставке имеет особенности. По общему правилу, расчеты между сторонами осуществляются платежными поручениями (ст. 469 ГК) Если покупатель перепоручил оплату получателю товаров, он продолжает нести соответствующую обязанность перед поставщиком. Поэтому в случае неоплаты товаров получателем поставщик вправе предъявить соответствующее требование к покупателю. Нормы о погашении однородных обязательств по нескольким договорам поставки (ст. 475 ГК) применяются в тех случаях, когда покупатель, рассчитывающийся с поставщиком по нескольким договорам поставки, уплатил недостаточную для оплаты всех договоров сумму. В этом случае покупатель имеет право указать продавцу, в оплату какого из договоров он направляет деньги. При отсутствии такого указания переведенные суммы засчитываются в погашение обязательства, срок исполнения которого наступил раньше других. Международной Конвенцией предусматривается право на проценты (см. ст. 78 Венской Конвенции о договорах международной купли-продажи). Если сторона допустила просрочку в уплате цены или иной суммы, другая сторона имеет право на проценты с просроченной суммы без ущерба для любого требования о возмещении убытков, которые могли быть взысканы в общем порядке, например, в соответствии со ст. 9 ГК.

Общие правила об обязанностях продавца информировать покупателя о нарушении им договора, предусмотренные ст. 437 ГК, распространяются и на поставку.

С учетом предпринимательского характера договора поставки ответственность за его нарушение, как правило, строится на началах риска. Основными формами ответственности являются возмещение убытков и уплата неустойки. Убытки за нарушение договора одной из сторон составляет сумму, равную тому ущербу, включая упущенную выгоду, которая понесена другой стороной вследствие нарушения договора. Такие убытки не могут превышать ущерба, которая нарушившая договор сторона предвидела или должна была предвидеть в момент заключения договора как возможное последствие его нарушения, учитывая обстоятельства, о которых она в то время знала или должна была знать.

Статья 477 ГК предусматривает правила определения величины убытков при расторжении договора поставки. Так, сторона, расторгнувшая договор вследствие нарушения обязательства контрагентом, а затем в разумный срок после расторжения купившая (продавшая) товар по более высокой (низкой), но все же разумной цене, вправе требовать от контрагента возмещения убытков в виде разницы между первоначальной договорной ценой и ценой совершенной взамен сделке (п. 1 и п. 2 ст. 477 ГК).

В то же время п. 3 ст. 477 ГК содержит новое для нашего законодательства правило о способах определения так называемых "абстрактных убытков"1_. Указанные убытки исчисляются в виде разницы цен двух состоявшихся (конкретных) сделок. Так, если после расторжения договора вследствие нарушения обязательства контрагентом потерпевшая сторона не совершила другой сделки взамен расторгнутого договора, величина понесенных ею убытков определяется в виде разницы между договорной ценой и текущей ценой на данный товар в момент расторжения договора. Текущей признается цена, обычно взимавшаяся при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте предполагавшейся его передачи. Величина реального ущерба, взыскиваемого помимо

упущенной выгоды, определяется по общим правилам п.__ 4 ст. 9 ГК. Эти меры

ответственности являются в нашем законодательстве более прогрессивными, чем в прежнем законодательстве.

Прекращение договора поставки. Общие основания и порядок расторжения (изменения) договора купли-продажи, предусмотренные §_1 главы 30 ГК, применительно к поставке конкретизируются в ст. 476 ГК. Так, односторонний отказ от исполнения договора поставки (или его изменение) допускается в случаях существенного нарушения его условий одной из сторон. Такими нарушениями для поставщика считаются:

а) поставка товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые нельзя устранить в
приемлемый для покупателя срок,

б) неоднократная просрочка поставки.

Существенные нарушения договора покупателем выражаются в:

а) неоднократной просрочке оплаты товаров

б) неоднократной невыборке товаров.

В то же время п. 4 ст. 476 ГК предусматривает возможность предусмотреть в договоре иные основания отказа от исполнения договора поставки. К ним относятся, например: поставка недоброкачественных (или некомплектных) товаров, просрочка поставки или оплаты, невыборка товаров и непредставление отгрузочной разнарядки.

Однако ст. 476 ГК, перечисляет не только особые основания, но и соответствующий им порядок расторжения (изменения) договора поставки. Указанный договор считается расторгнутым (измененным), по общему правилу, с момента получения одной стороной уведомления контрагента об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично. Таким образом, в случаях существенного нарушения договора поставки, предусмотренных п.п. 2 и 3 ст. 476 ГК, не требуется ни обращения в суд с иском, ни предварительного получения согласия контрагента на расторжение (изменение) договора, о необходимости которых говорит п. 2 ст. 402 ГК. В международной практике регулирования положений по расторжению договора существует следующее правило: расторжение договора освобождает обе стороны от их обязательств по договору при сохранении права на взыскание могущих подлежать возмещению убытков. Расторжение договора не затрагивает каких-либо положений договора, касающихся порядка разрешения споров или прав и обязательств сторон в случае его расторжения.

Если же нарушение договора поставки не носит существенного характера (т.е., как правило, является однократным), процедура расторжения (изменения) договора регулируется не п. 4 ст. 476 ГК, а общими правилами ст. 401 ГК.

3. По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс (ст. 119 ГК), за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам (ст. 493 ГК)

Специфика предмета этого договора обусловливает и особенности его регулирования. Во-первых, договор купли-продажи предприятия является одной из разновидностей продажи недвижимости. Во-вторых, понятие "предприятие" используется ГК в двух значениях: как субъект права (например, государственные и казенные предприятия) и как объект права. В последнем смысле предприятие понимается как особый вид имущества, обладающий специфическими свойствами, и подлежит регулированию в комментируемом параграфе.

Рассматривая предприятие как особое имущество, являющееся предметом купли-продажи, необходимо выделить следующее. Во-первых, предприятие это имущество, предназначенное для ведения предпринимательской деятельности. Во-вторых, предприятие -это имущество, обособленное от других видов имущества, в том числе принадлежащих тому или иному субъекту. В-третьих, предприятие - это единый имущественный комплекс, представляющий собой не просто совокупность разрозненных предметов, а одну непотребляемую, сложную (совокупную) вещь. Наконец, предприятие это вещь недвижимая (пЛ ст. 119 ГК).

Договор продажи предприятия является консенсуальным, возмездным, взаимным.

Стороны договора продажи предприятия - обычно предприниматели: граждане или коммерческие организации. При продаже государственных предприятий в ходе приватизации продавцами выступают соответствующие департаменты по управлению государственным имуществом - республиканский или территориальный, а покупателями могут быть только негосударственные организации и граждане.

Ст. 493 ГК установлены повышенные требования к определению предмета договора купли-продажи предприятия: в нем обязательно должен определяться состав продаваемого предприятия, который определяется на основе его полной инвентаризации. В составе предприятия имеются материальные и нематериальные элементы. К первым относятся: помещения, здания, сооружения (и земельные участки) с соответствующим оборудованием, сырье, полуфабрикаты, готовые изделия, горюче-смазочные материалы и т.д., а также наличные денежные средства. Под нематериальными элементами предприятия понимают имущественные права и обязанности обязательственного характера (в том числе кредиторскую и дебиторскую задолженность), исключительные права на результаты творческой деятельности (патентные, авторские права и т.д.), исключительные права в отношении средств индивидуализации продавца и его товаров (фирменное наименование, товарные знаки и др.).

Предметом договора может быть не только предприятие в полном составе, находящееся в собственности покупателя. Одной из важнейших особенностей предмета этого договора является наличие в его составе обязанностей (долгов) продавца перед третьими лицами. Продажа предприятия - это единственный вид купли-продажи, допускающий возмездное отчуждение субъективных обязанностей. Продажа обязанности означает в то же время перевод долга (перед третьим лицом - кредитором) с продавца на покупателя, что возможно лишь с согласия кредитора (п. 1 ст. 348 ГК). Поэтому ст. 496 ГК подробно регулирует обязанности сторон договора по уведомлению кредиторов и соответствующие права последних.

Существенным условием договора продажи предприятия является его цена, т.е. стоимость предприятия, которая определяется соглашением сторон, если иное не

установлено законодательными актами. Но при этом п.__ 2 ст. 495 ГК говорит о

необходимости до подписания договора подготовить ряд документов, непосредственно влияющих на определение цены: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований (п. 2 ст. 495 ГК). Следует иметь в виду, что эти документы являются основанием для заключения договора купли -продажи предприятия как особого объекта, но не имеют значения для установления цены вещи предприятия. Имущество, права и обязанности, указанные в названных документах, подлежат передаче продавцом покупателю при заключении договора (п. 1 ст. 494 ГК), если иное не вытекает из ст. 493 ГК и не установлено договором. Именно здесь несоблюдение этих формальных требований (о наличии вышеназванных документов) влечет недействительность договора.

Форма договора продажи предприятия определяется аналогично правилам продажи недвижимости. Договор должен заключаться в письменной форме путем составления одного документа (п. 1 ст. 494 ГК). При продаже государственных предприятий начальная цена аукциона (конкурса) определяется специальными нормативными актами в порядке, установленном Указом "О приватизации" и " Правилами предпродажной подготовки и продажи имущества (активов) ликвидируемых организаций, признанных банкротами по инициативе государства", утвержденных Постановлением Правительства Республики Казахстан от 11 августа 1998 г. N 759. Так, согласно ст. 22 этих Правил, продажа имущества (активов) осуществляется согласно плану продажи на торгах (аукцион по английскому либо голландскому методу) с соблюдением принципов гласности, публичности и доступности. Причем, продажа имущества, выставляемого на аукцион впервые, производится по английской схеме торгов. В случае признания аукциона несостоявшимся имущество выставляется на аукцион по голландскому методу (п. 23 Правил).

Особенностью договора продажи предприятия является и то, что он подлежит государственной регистрации и вступает в силу с момента ее совершения (п. 2 ст. 294 ГК).

Содержание договора продажи предприятия. Согласно общим правилам о купле-продаже вещи обязанности продавца предприятия заключаются в передаче ему товара в определенном количестве, комплекте, установленного качества и свободным от прав третьих лиц. В соответствии со ст. 497 передача предприятия продавцом покупателю осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о его продаже, сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, которое не может быть передано ввиду его утраты (п. 1 ст. 497 ГК). Значение передаточного акта для исполнения договора продажи предприятия состоит в том, что с момента его подписания предприятие считается переданным покупателю (п. 2 ст. 497 ГК). С этого же момента на покупателя переходит риск случайной гибели или повреждения имущества, составляющего предприятие (но не право собственности). Подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором (п. 2 ст. 497 ГК). Значимость передаточного акта проявляется и в том, что предприятие считается переданным покупателю с момента подписания передаточного акта при условии, что продавец к этому времени обеспечил фактическую возможность покупателю беспрепятственно принять предприятие, так как обязанность по фактической передаче вещи покупателю - главная обязанность продавца во всех договорах купли-продажи. Но осуществить фактическую передачу предприятия (например, путем вручения) покупателю невозможно, тем более одновременно, т.к. предприятие - сложный имущественный комплекс, состоящий из множества элементов.

Обязанность перенести на покупателя право собственности прямо вытекает из легального определения договора продажи предприятия. В соответствии с п.п. j[ и 2 ст. 498 ГК непосредственно после передачи предприятия покупателю право собственности на предприятие (переход права собственности) должно быть зарегистрировано за покупателем, если иное не предусмотрено договором. В результате выстраивается стройная последовательность действий по перенесению на покупателя права собственности: подписание и государственная регистрация договора, подписание передаточного акта (т. е. передача предприятия), регистрация права собственности. С момента перехода к покупателю права собственности продавец считается исполнившим свое обязательство по договору. Моменты перехода права собственности и рисков случайной гибели предприятия определены законом императивно и не совпадают во времени. В отношении права собственности это объясняется общим правилом п. 2 ст. 238 ГК. Тогда как определение момента перехода рисков, приуроченного к передаче предприятия, имеет несколько иное обоснование. Так, покупатель, получивший предприятие по передаточному акту, до момента приобретения права собственности отнюдь не лишен всех прав в отношении предприятия. В случаях, когда договором предусмотрено сохранение за продавцом права собственности на предприятие, переданное покупателю, до оплаты предприятия или до наступления иных обстоятельств, покупатель вправе до перехода к нему права собственности распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав передаваемого предприятия, в той мере, в какой это необходимо для обеспечения деятельности предприятия как имущественного комплекса Гп.З ст. 498 ГК).

В силу прямого указания п. 1 ст. 499 последствия нарушения продавцом условий о количестве (комплекте) и качестве определяются аналогично общим положениям о купле-продаже.

Достаточно защищены права покупателя при продаже "некачественной" или некомплектной вещи предприятия. В случаях, когда предприятие передано и принято по передаточному акту, в котором указаны сведения о выявленных недостатках предприятия и утраченном имуществе (п. 1 ст. 497 ГК) покупатель вправе требовать соответствующего уменьшения покупной цены предприятия, если право на предъявление в таких случаях иных требований не предусмотрено договором.

Покупатель вправе также требовать соответствующего уменьшения покупной цены предприятия при получении имущества ненадлежащего качества либо в меньшем количестве (некомплектное) (п. 2 ст. 499 ГК). Однако, право требовать уменьшения покупной цены является способом защиты покупателя только тогда, когда недостатки или отсутствие отдельных вещей были оговорены в передаточном акте (т.е. были известны покупателю на момент передачи предприятия). Если же указанные нарушения не были известны покупателю и обнаружены уже после передачи предприятия, он обладает всеми указанными выше средствами защиты по общим нормам о купле-продаже. Покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены и в случае передаче ему в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре или передаточном акте, если продавец не докажет, что покупатель знал о долгах (обязательств) во время заключения договора и передачи предприятия.

Предусмотрен судебный порядок расторжения или изменения договора продажи предприятия: покупатель вправе в судебном порядке требовать расторжения или изменения договора и возвращения того, что исполнено сторонами по договору, если установлено, что предприятие ввиду недостатков, за которые продавец отвечает, не пригодно для целей, названных в договоре продажи, и эти недостатки не устранены продавцом на условиях, в порядке и сроки, установленные в соответствии с Гражданским кодексом, законодательными актами или договором, либо устранение недостатков невозможно.

При определении последствий нарушения условий договора продажи предприятия необходимо учитывать требования ст. 500 ГК. Так, требования одной или обеих сторон о возврате или взыскании в натуре полученного по договору подлежат удовлетворению, только если это не нарушает существенно прав и интересов кредиторов сторон (других лиц) и не противоречит общественным интересам. Продавец обязан передать покупателю имущество свободным от прав третьих лиц. Специфика этой обязанности при продаже предприятия обусловлена тем, что предмет договора, как правило, включает в себя обязательства перед третьими лицами. В данном случае продавец должен предупредить покупателя обо всех имеющихся правах третьих лиц на предприятие и перевести на последнего свои долги надлежащим образом. Подписывая передаточный акт, в котором зафиксирован перечень всех долгов, продавец одновременно и извещает о них покупателя, и передает ему долги. Надлежащее совершение перевода долга по договору продажи предприятия требует обязательного уведомления и получения согласия кредиторов (ст. 496 ГК). Кредиторы должны быть извещены в письменной форме о предполагаемом переводе долгов до передачи предприятия покупателю, т. е. до момента подписания сторонами передаточного акта. Обязанность такого уведомления лежит на продавце, поскольку именно он должен передать предприятие (в том числе и долги) покупателю. Кредиторы, которые не изъявили согласия на перевод долга, вправе потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства (и возмещения убытков), либо признания договора недействительным полностью или в соответствующей части (п. 2 ст. 496 ГК) Длительность и характер сроков, в течение которых можно осуществить указанные требования, различны. Для кредиторов, извещенных о переводе долга, этот срок равен трем месяцам (с момента получения уведомления) (и. 2 ст. 496 ГК). Его истечение погашает право кредитора заявить соответствующие требования продавцу. Для защиты прав кредиторов, не извещенных о переводе, установлен годичный срок исковой давности (п. 3 ст. 496 ГК). Он начинает течь с момента, когда кредитор узнал или должен был узнать о передаче предприятия (и соответственно о нарушении его прав). В случае перевода на покупателя долгов без согласия кредитора стороны договора несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия обязательствам (п. 4 ст. 496 ГК).

Основная обязанность покупателя по договору - оплата полученного предприятия. Порядок и сроки оплаты определяются аналогично общим положениям о купле-продаже. Обязанность принять товар применительно к продаже предприятий ГК специально не регулируется. Однако такая обязанность существует. Она выражается в совершении покупателем действий, необходимых для того, чтобы продавец мог считаться исполнившим свою обязанность по передаче предприятия. Соответственно покупатель не может неосновательно отказываться от подписания передаточного акта (если он соответствует условиям договора) и уклоняться от государственной регистрации права собственности на предприятие.

Таким образом, договор купли-продажи является наиболее распространенным договором в имущественном обороте. ГК значительно расширил правовое регулирование отдельных, наиболее распространенных и наиболее важных видов договоров купли-продажи, к ним относятся такие разновидности обязательств по купле-продаже как розничная купля-продажа, поставка товаров, контрактация, электроснабжение, продажа предприятия. И для отдельных разновидностей договора купли-продажи предусмотрены особенности, по сравнению с общими положениями о договоре купле - продажи, в частности, по существенным условиям, последствиям передачи товара ненадлежащего качества и т.д.

Вопросы для самоконтроля:

1. Какие особенности договора купли-продажи предусматриваются гражданским кодексом РК

2. Какие виды договора купли-продажи предусмотрены гражданским законодательством РК?

3. Дайте определение договора поставки?

4. Какие существенные условия договора поставки предусмотрены в ГК РК?

5. Каковы особенности продажи предприятия?

Дата добавления: 2014-01-06