Понятие и виды правовых действий с участием ИЭ

Правовые действия с участием иностранного элемента.

ЛЕКЦИЯ 8

1. Понятие и виды правовых действий с участием ИЭ.
2. Содержание правового действия с участием ИЭ. Обязательственный статут. Принцип автономии воли сторон.
3. Форма договора и иного правового действия. Договор международной купли-продажи.

Действующее законодательство не дает определение понятию «правовое действие с иностранным элементом» («правочин з іноземним елементом»). ЗУ «О МЧП» содержит разделы (Р 3. Коллизионные нормы в отношении правочинов, доверенности, исковой давности; Р.6 Коллизионные нормы обязательственного права), которые регулируют вопросы формы, содержания правочинов, определение сферы применения закона, однако в названных разделах не содержится рассматриваемое определение. Возможно, законодатель, учитывая правила юридической техники, не посчитал целесообразным соединять понятия «правочина», которое содержится в ст. 202 ГК Украины (или понятия «договора» - Ст. 626 ГК) и понятия «иностранный элемент» (п.2 ст. 1 ЗУ «О МЧП»).

Как известно, правочин – это действие лица, направленное на приобретение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 202 ГК). При этом двух- или многосторонние правочины ГК называет договорами, указывая слово «договор» в скобках. Однако договор (ст. 626 ГК) не определяет через понятие правочин. Поэтому понятие правочин шире, чем понятие договор. ГК Украины не содержит понятия сделки. А напр., в российском гражданском законодательстве применяется понятия сделки и договора.

Отдельно в ЗУ «О МЧП» законодатель выделил внешнеэкономический договор, в котором, при условии, что хотя бы одной из сторон является гражданин Украины или юр.лицо Украины, определил письменную форму такого договора (ст. 31 ЗУ). Напомню, что существует профильный закон («О внешнеэкономической деятельности»), в котором ст. 1 внешнеэкономический договор (контракт) определен как «материально оформленное соглашение двух или более субъектов внешнеэкономической деятельности и их иностранных контрагентов, направленное на установление, изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей во внешнеэкономической деятельности». Понятие внешнеэкономической деятельности дано ст. 377 Хозяйственного кодекса Украины: «Внешнеэкономическая деятельность – это хозяйственная деятельность, которая в процессе ее осуществления требует пересечение таможенной границы Украины имуществом… и/или рабочей силы».

Таким образом, отличительными чертами внешнеэкономического договора (контракта) являются: 1. субъекты, один из которых гр-н или юр.лицо Украины, другой – иностранный контрагент. Не является внешнеэкономическим договор, заключенный на территории Украины между иностранными субъектами, если только один из них не имеет отдельное подразделение с постоянным местонахождением в Украине.

2. перемещение через таможенную границу Украины товара или рабочей силы.

Отдельные виды внешнеэкономических договоров подлежали регистрации в Мин-ве внешних дел Украины и уполномоченных им органах в соответствии с Указом Президента «Об учете отдельных видов внешнеэкономических договоров» от 07.09.94 г. Однако на основании ЗУ «О МЧП» этот Указ утратил силу. Схожим с рассмотренным договором является договор поставки.

Международный коммерческий правочин. Нив законодательстве Украины, ни в законодательстве других стран нельзя найти единого определения данному понятию. И это в практическом смысле сделать невозможно, т.к. разные виды международных коммерческих правочинов различаются между собой по содержанию. Поэтому невозможно сформулировать общее определение для всех международных правочинов, включающее их содержание.

Однако если попытаться собрать определения, которые даны в общих конвенциях, то можно прийти к выводу, что договор приобретает международный характер, если заключен между сторонами, коммерческие предприятия который размещены в разных государствах. При этом национальная принадлежность сторон значения не имеет.

Если сторона имеет несколько предприятий, то принимается во внимание то, которое имеет наиболее тесную связь с договором или его выполнением. Если сторона не имеет коммерческого предприятия, то принимается во внимание ее постоянное место жительства. Содержание понятия «коммерческое предприятие» в конвенциях не раскрывается, однако на практике рассматривается как постоянное место осуществления коммерческой деятельности.

Потребительские договора. Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. определяет потребительские или бытовые договора купли-продажи как продажу товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего применения. ЗУ «О МЧП» ст. 45 потребительским договором называет договор о приобретении товаров и получении услуг лицом (потребителем) не для целей предпринимательской деятельности. При этом, согласно п.2 ст. 45 стороны могут выбрать право, которое будет регулировать возникшие между ними правоотношения, однако это не должно ограничить защиту прав потребителя, которая предоставляется императивными нормами права государства домицилия потребителя. Данный вид договоров не является внешнеэкономическим, т.к. имеет критерий приобретения товаров не для коммерческой или хозяйственной деятельности, а также субъектом (потребителем) является физическое лицо, не зарегистрированное как предприниматель.

К правочинам, которые могут иметь международный характер отнесены юридические действия, связанные с доверенностью. ЗУ «О МЧП» содержит одну коллизионную норму касательно доверенности (ст. 34), которая гласит: «Порядок выдачи, срок действия, прекращение и правовые последствия прекращения доверенности определяется правом государства, в котором выдана доверенность».

Кроме того, международными договорами предусмотрены иные международные правочины в МЧП, как то: Конвенцией о международном факторинге 1988, в которой Украина не принимает участие (Договор финансирования под уступку денежного требования - договор, по которому одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование); Конвенция о финансовом лизинге 1988, в которой Украина не принимает участие; Конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г.; Конвенция о представительстве в международных договорах купли-продажи товаров 1983 г, в которой Украина не принимает участие и др. Как видно Украина не во всех международных договорах принимает участие, что отражается на недостаточном регулировании некоторых вопросов в международном частном праве Украины.

Наличие конвенций и двусторонних международных договоров в области МЧП свидетельствует о стремлении государств к упрощению в регулировании частно-правовых отношений, унификации правил и понятий. Также к международным коммерческим договорам применяются источники негосударственного регулирования, которые в совокупности иногда называются наднациональным коммерческим (торговым) правом: напр., Принципы европейского контрактного права, Правила ИНКОТЕРМС (Унифицированные правила и обычаи, которые публикуются Международной торговой палатой), Типовые контракты и рекомендации по их составлению и др.

1. Содержание правового действия с участием ИЭ. Обязательственный статут. Принцип автономии воли сторон.

Содержание правочина может регулироваться правом, которое выбрали стороны. Если же соглашения сторон о выборе права нет, то к правочину применяется право, которое имеет наиболее тесную связь с правочином (ст. 32). Понимание смысла понятия «наиболее тесная связь» излагается в п. 3 ст. 32 ЗУ «О МЧП»: «…правочин более тесно связан с правом государства, в котором сторона, обязанная осуществить исполнение, имеющее решающее значение для содержания правочина, имеет свое место проживания или местонахождение.»

В каждом государстве действуют свои КН, на основе которых устанавливается право, подлежащее применению. В науке МЧП право, которое подлежит применению к правоотношениям с иностранным элементом, именуется обязательственным статутом.

Однако, под обязательственный статут подпадают не все аспекты правочина с иностранным элементом. Сфера действия права, которое применяется к правочину очерчена ст. 33 ЗУ «О МЧП». Статья включила в сферу действия права вопросы, касающиеся действительности правочина, его толкование и правовые последствия недействительности правочина, связав с правом, которое применяется к содержанию правочина. Статье 47 Закон очертил сферу действия права, которое применяется к договору, как одному из видов правочинов. Право, которое применяется к договору, охватывает следующее: 1.действительность договора; 2. толкование договора; 3. права и обязанности сторон; 4. исполнение договора; 5. последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора; 6. прекращение договора; 7. последствия недействительности договора; 8. уступка права требования и перевод долга в соответствии с договором.

Следует учитывать, что в сферу действия обязательственного статута не могут входить вопросы, определяемые по личному закону юридического лица, напр., в отношении объема его правоспособности.

Коллизионные нормы, касающиеся правочинов, содержатся, кроме названного закона, в Хозяйственном кодексе, ЗУ «О внешнеэкономической деятельности», ст.6 последнего содержит ряд взаимосвязанных норм, о правах и обязанностях сторон внешнеэкономического соглашения. Нормы, касающиеся формы внешнеэконом. договора (начиная с п.6 ст.6) исключены из Закона на основании ЗУ «О МЧП». Осталась лишь императивная норма, касающаяся простой письменной формы внешнеэкономического договора. Ст. 383 Хозяйственного кодекса установлено, что права и обязанности сторон внешнеэкономического договора (контракта) определяются правом места его заключения, если стороны не согласились об ином.

Ст. 647 ГК установила, что местом заключения договора является место проживания физ.лица или местонахождение юр.лица, которое сделало предложение заключить договор, если иное не установлено договором. Как видим, норма позволяет сторонам самостоятельно по своему усмотрению в договоре определять место его заключения. Чаще всего место заключения договора указывается в самом договоре, если даже фактически он был заключен в ином месте.

Вопрос о том, где именно произошло заключение договора, решается в различных странах неодинаково. Например, по праву Великобритании, США, Японии сделка считается совершенной в момент и в месте, откуда отправлен акцепт (так называемая теория «почтового ящика»), то есть согласие на полученную оферту, а по праву большинства других стран, сделка считается совершенной в момент и в месте получения акцепта оферентом.

Стороны имеют право сделать выбор правопорядка в силу автономии воли сторон (Ст.43 ЗУ «О МЧП»). Однако, этот выбор не должен быть прямо запрещен законами Украины. Автономия воли состоит в том, что стороны имеют право устанавливать по своему усмотрению содержание договора.

Автономия воли сторон обычно признается в законодательстве различных государств. Но допустимые пределы автономии воли сторон понимаются в законодательстве разных стран по-разному. В одних странах она ничем не ограничивается. Это означает, что стороны, заключив сделку, могут подчинить ее любой правовой системе. В других странах действует принцип локализации договора. Это значит, что стороны могут свободно избрать право, но только такое, какое связано с данной сделкой. Однако в сделках купли-продажи товаров выбор закона самими сторонами встречается нечасто. При отсутствии прямо выраженной воли сторон при определении права, подлежащего применению в сделке, у суда или арбитража создаются большие возможности свободы усмотрения при толковании предполагаемой воли сторон. В Англии судебная практика идет в таких случаях по пути отыскания права, свойственного данному договору, применяя метод локализации договора. То есть суд должен избрать закон так, как это сделали бы справедливые и разумные люди, если бы они подумали об этом при заключении договора.

По этому же пути идет и США. Согласно правилам Единообразного торгового кодекса США 1990 года, в случаях, когда сделка имеет разумную связь, как с данным, так и с другим штатом или государством, стороны вправе согласиться о том, что их права и обязанности будут определяться по праву либо данного, либо другого штата государства. При отсутствии такого соглашения торговый кодекс применяется к сделкам, имеющим надлежащую связь со штатом.

Из принципа автономии воли исходит и ст. 27 германского Закона о новом регулировании международного частного права 1986 года. Если стороны в договоре такой выбор не отразят, подлежит применению право государства, с которым договор связан наиболее тесным образом.

Согласно Римской конвенции о праве, применяемом к договорным обязательствам 1980 г., выбор права сторонами должен быть прямо выражен в условиях договора или в обстоятельствах дела или определенно следовать из них. Если стороны не определи в договоре, какое право подлежит применению, то, согласно Конвенции, допускается возможность учесть молчаливую волю сторон, так называемые конклюдентные действия.

Иногда стороны внешнеэкономического договора считают, что, выбирая право, которое применяется к заключаемому ними договору, они могут избежать применения норм налогового, таможенного, внешнеэкономического законодательства. Однако, под избранием права понимается избрание именно гражданского права, которое регулирует вопросы, подпадающие под действие обязательственного статута.

Общее ограничение сторонами выбора права заключается в том, что при помощи такого выбора нельзя исключить применение императивных норм, подлежащих применению к соответствующим правоотношениям, а также нельзя исключить применение норм права, в большей степени отвечающих интересам потребителя или работника (если это трудовой договор).

В случае, когда воля сторон отсутствует, применяется право государства, с которым правочин имеет наиболее тесную связь (ст. 32) или право стороны, которая обязана исполнить обязательства, имеющие решающее значение для правочина. Но при этом, стороной, которая должна осуществить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, являются (Ст. 44):

1) продавець - за договором купівлі-продажу; 2) дарувальник - за договором дарування;

3) одержувач ренти - за договором ренти; 4) відчужувач - за договором довічного утримання (догляду);

5) арендодатель – по договору (найма) аренды; 6) ссудодатель – в договоре безвозмездного пользования;

7) підрядник - за договором підряду; 8) виконавець - за договорами про надання послуг;

9) перевізник - за договором перевезення; 10) експедитор - за договором транспортного експедирування;

11) хранителем – по договору хранения; 12) страховщик - за договором страхування;

13) повірений - за договором доручення; 14) комісіонер - за договором комісії;

15) управитель - за договором управління майном; 16) заимодавцем (кредитором) – по договору займа

17) кредитором – по кредитному договору; 18) банк - за договором банківського вкладу (депозиту), за договором банківського рахунку;

19) фактор - за договором факторингу; 20) ліцензіар - за ліцензійним договором;

21) правообладатель – по договору коммерческой концессии; 22)залогодатель–по договору залога;

23) поручитель - за договором поруки.

Таким образом, законодатель попытался перечислить почти все виды договоров, которые есть в национальном законодательстве, но не все.

Далее законодатель уточняет, с каким именно правом договор считается имеющим наиболее тесную связь:

- в отношении договоров о недвижимом имуществе – право государства, в котором это имущество находится, а если такое имущество подлежит регистрации, – право государства, где осуществлена регистрация;

- в отношении договоров о совместной деятельности или выполнения работ – право государства, в котором проводится такая деятельность или создаются предусмотренные договором результаты

- в отношении договоров, заключенных на аукционе, в результате конкурса или на бирже, применяется право страны, на территории которой происходит аукцион, конкурс или размещена биржа.

Ст. 383 Хозяйственного кодекса определяет, что форма внешнеэкономического договора определяется правом места его заключения. Место заключения договора определяется в соответствии с законами Украины (т.е. место проживания физ.лица или местонахождение юр.лица, которое сделало предложение заключить договор, если иное не установлено договором.). При этом, в ЗУ «О внешнеэкономической деятельности» указано на заключение такого договора в простой письменной форме, если иное не предусмотрено международным договором или законом.

Дата добавления: 2014-01-06