Формы брака по праву различных государств

Принципы брачно-семейных отношений.

Каждое государство самостоятельно устанавливает условия вступления в брак, порядок его оформления и т.п. Унифицированных актов, единообразно регулирующих брачно-семейные отношения не существует. Однако выработаны специальные принципы регулирования брачно-семейных отношений, которые все государства обязаны соблюдать.

Так, например, в области семейного права принципиальное значение имеют нормы ст. 12 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, ст. 16 Всеобщей декларации прав и свобод человека. В данных актах закрепляется, что мужчины и женщины, достигшие брачного возраста имеют право без всяких ограничений по признаку расы, национальности или религии вступать в брак и основывать семью. Акты о правах человека также закрепляют положение, в соответствии с которым супруги обладают равными правами и равной гражданско-правовой ответственностью в отношениях между собой и своими детьми в том, что касается вступления в брак, во время пребывания в браке и при его расторжении. Недопущение, в частности, дискриминации женщины в семейных отношениях и приоритет интересов детей, отраженные и в Конституции РФ, являются основополагающими принципами и в коллизионном семейном праве.

Кроме того, международные правовые акты в качестве принципов устанавливают то, что:

- брак может быть заключен только при свободном и полном согласии обоих вступающих в брак сторон;

- семья является естественной и основной ячейкой общества и имеет право на защиту со стороны общества и государства.

Заключение брака в МЧП.

Для многих национальных правовых систем характерным является избежание законодательного определения брака. В соответствии с общей правовой концепцией брак может считаться гражданско-правовым соглашением (договором), разновидностью партнерства или же добровольным союзом мужчины и женщины, вследствие чего между лицами, которые вступают в брак, устанавливаются особые брачные отношения.

При регистрации брака определяются форма брака, условия для заключения брака, выявляются препятствия к заключению брака. Условия заключения брака традиционно определяются личным законом лиц, вступающих в брак.

Конвенция о заключении и признании действительности браков 1978 г. предусматривает, что иностранное право при заключении брака можно не применять, только если применение иностранных норм явно не совместимо с публичным порядком государства, где заключается брак.

Условия регистрации брака делятся на материальные и формальные. Материальными считаются позитивные или негативные требования, с наличием или отсутствием которых связан вопрос о действительности брака (достижение брачного возраста, наличие дееспособности, отсутствие родственных связей).

Законодательство различных государств условиями для вступления в брак называет:

- достижение определенного возраста;

- согласие вступающих в брак;

- согласие третьих лиц.

Одним из условий вступления в брак является достижение брачного возраста. Конвенция о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков устанавливает обязательства государства предусмотреть в своем внутреннем законодательстве минимальный возраст для вступления в брак, снижение которого возможно в интересах сторон только в качестве исключения по серьезным причинам. Обычным брачным возрастом является – 18 лет, например в РФ, Венгрии. Однако в других государствах может быть установлен разный брачный возраст для мужчин и для женщин. Так, во Франции брачный возраст мужчины – полные 18 лет, а женщины – полные 15 лет; гражданское законодательство Испании устанавливает, что не могут вступать в брак мужчины, не достигшие 14 лет и женщины, не достигшие 12 лет; в Англии вступление в брак возможно с 16 лет с согласия родителей и с 18 лет без согласия. В своем законодательстве государства также устанавливают и возможность заключения брака между лицами, не достигшими брачного возраста, то есть он может быть снижен. Как правило, такая возможность предусматривается при наличии серьезных оснований. Однако в таких ситуация выдается разрешение: во Франции – президентом республики, в Германии – опекунским советом, в Великобритании и США – судом, в Швейцарии – правительством кантона.

Брак несовершеннолетних разрешается только с согласия его законных представителей или опекунов.

Как уже отмечалось, одним из принципов брачных отношений является обоюдное согласие брачующихся на заключение брака. Данный принцип нашел свое отражение как в национальном законодательстве, так и в международных договорах. В частности, Французский гражданский кодекс прямо закрепляет «нет брака, если нет согласия» и для заключения брака достаточно формального выражения такого согласия. Согласие на вступление в брак в соответствии с Конвенцией о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков 1962 г. выражается свободно и лично в присутствии представителя власти, имеющего права на оформление брака и свидетелей. Национальное законодательство предусматривает только согласие самих вступающих в брак. В редких случаях требуется согласие родителей (обычно, если брак заключается ранее установленного законом брачного возраста). В некоторых государствах, например, в Индии, для заключения брака с иностранцем требуется согласие компетентного органа власти.

Законодательство практически всех государств предусматривает, что бракосочетание совершается при обязательном присутствии сторон и при свидетелях.

Форма брака определяется местом его заключения, но Конвенция о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков 1962 г. предусматривает, что все браки должны регистрироваться компетентным органом власти государства в соответствующем официальном реестре.

Государства можно разбить на три группы, в которых:

- правовые последствия порождает только гражданский брак (Германия, Франция, Швейцария, Япония);

- брак может быть заключен альтернативно либо в гражданской, либо в религиозной форме (Великобритания, Дания, Испания, Италия, Канада);

- существует только религиозная форма брака (Израиль, Ирак, Иран).

Существуют различные формы заключения брака:

1. Светская форма брака предполагает заключение брака в компетентных государственных органах (в органах записи гражданского состояния (ЗАГС), в мэриях, в судах или префектурах, в консульствах). Брак, заключенный в консульском или дипломатическом представительстве государства, называется консульским. Возможность заключения таких браков регулируется консульскими договорами между государствами. Обычно в этих договорах предусматривается, что консул заключает браки между гражданами представляемого государства. Однако некоторые договоры, например, между Россией и Турцией предусматривают возможность заключать смешанные браки гражданами договаривающихся государств. Если консул превышает свои полномочия, брак признается недействительным;

2. Религиозная форма брака, с последующей регистрацией в компетентных государственных органах или без таковой.

3. Фактический брак.

Как правило, законодательство устанавливает препятствия к заключению брака. Одним из таких препятствий является наличие другого брака. В большинстве государств проводится принцип моногамного брака. Так, Французский гражданский кодекс закрепляет, что нельзя заключить второй брак, не расторгнув первый. За нарушение данного предписания устанавливается уголовная ответственность.

Законодательство запрещает браки между лицами, находящимися в установленной степени родства. Во всех странах запрещены браки между родственниками по прямой восходящей и нисходящей линиями, между полнородными и неполнородными братьями и сестрами. Также препятствием может служить и боковое родство, в зависимости от его степени. Например, во Франции, США, Швейцарии запрещены браки между боковыми родственниками, находящимися в третьей степени родства. В Великобритании – четвертой, между двоюродными братьями и сестрами.

Запрещаются браки между усыновителями и усыновленными, в частности в Швейцарии и Франции, а в Германии такой брак прекращает отношения по усыновлению.

Еще одним препятствием является недееспособность. Законодательство некоторых государств запрещает заключать браки с лицами, страдающими заболеваниями, представляющими опасность для здоровья другого супруга. В частности, запрещается заключение браков с душевнобольными.

Одним из препятствий является невозможность для женщины вступления в брак в течении определенного времени после развода или смерти супруга.

Брак, заключенный в нарушение установленных законодательством условий, является либо абсолютно недействительным (ничтожным), либо относительно недействительным (оспоримым). Последствия признания брака недействительным могут быть неодинаковыми для сторон, которые в нем состояли. Если супруги добросовестно заблуждались относительно отсутствия препятствий к заключению брака, то такой брак все же порождает правовые последствия для супругов и детей, если же добросовестно заблуждалась одна сторона, то правовые последствия такой брак может иметь только лишь для нее.

Одной из проблем МЧП является признание действительности браков, заключенных за рубежом. Условия действительности регулируются международными договорами и внутренним правом государств. Так, Конвенция о заключении и признании действительности браков 1978 г. исходит из презумпции действительности браков, о заключении которых компетентным органом государства выдано свидетельство. Государство может отказать в признании действительности брака, если во время заключения брака:

1) один из супругов уже состоял в браке;

2) супруги были связаны кровным родством или путем усыновления по прямой линии, или как брат и сестра;

3) один из супругов не достиг брачного возраста или не получил необходимого разрешения;

4) один из супругов не имел умственных способностей дать согласие на вступление в брак;

5) один из супругов не согласился на брак свободно;

6) признание действительности брака явно не совместимо с публичным порядком государства.

В РФ условия признания браков, заключенных за пределами РФ, сформулированы в Семейном кодексе РФ. Браки, заключенные между гражданами РФ и иностранными гражданами или апатридами на территории другого государства, будут признаны действительными, если они не противоречат положениям ст. 14 Семейного кодекса РФ.

Законодательство некоторых государств предусматривает, что заключению брака может предшествовать обручение или оглашение. Публичное оглашение может быть осуществлено либо в церкви, либо путем вывешивания на установленный срок сообщения на видном месте на доме муниципалитета о предстоящем заключении брака. С момента оглашения, но до момента заключения брака в орган, в котором предстоит церемония, могут быть заявлены возражения против его заключения.

В Великобритании и США процедура может совершаться без процедуры оглашения, но по получении разрешения, выдаваемого церковными или гражданскими властями, ведающими регистрацией браков.

Обручение – это выражение предварительного согласия на вступление в брак. Правовыми последствиями данных институтов являются возможность взыскания потерпевшей стороной понесенных убытков (имущественного и морального вреда), в случае если заключение брака не произойдет.

Признание браков с иностранным элементом имеет важное значение в МЧП. Законодательство государств предъявляет разные требования к заключению браков. Брак, заключенный на территории одного государства, даже с соблюдением его законодательства, при изменении места жительства супругов иногда может быть признан недействительным в новом государстве. Таким образом возникают «хромающие» браки. Так, например, индийские граждане не могут вступать в браки с иностранцами, поэтому в Индии смешанные браки не регистрируются. Однако если подобный брак заключается на территории государства, где нет прямого запрета на смешанные браки, то это приведет к тому, то данный брак в Индии будет признан недействительным.

Расторжение брака в МЧП. Институт разлучения.

Бракоразводное законодательство иностранных государств отличается большим разнообразием. Одни государства позволяют расторжение брака в любой момент по желанию хотя бы одного из супругов, другие, наоборот требуют полного обоюдного согласия супругов, иначе в процесс вмешается судья, который будет устанавливать наличие или отсутствие семейных отношений. В Швеции, например, судья лишен права вмешиваться в развод. Он обязан развести супругов, не требуя никаких доказательств распада семьи, ограничиваясь постановлением о последствиях расторжения брака. Законодательство других государств, например, Испании, позволяет супругам расторгнуть брак после подтверждении определенного периода сепарации – разлучения супругов.

Одним из оснований для расторжения брака является взаимное согласие супругов (Франция, Австрия). Семейное законодательство государств не исключает расторжение брака и по требованию одного из супругов. Тем самым соблюдаются интересы каждого супруга, в случае супружеской неверности и окончательном распаде брака, когда супруги совместно не проживают. Например, законодательство Австрии в подобной ситуации допускает расторжение брака по желанию одного из супруга. В таком случае супруг, желающий расторгнуть брак, подает исковое заявление в суд, указав причину невозможности дальнейшей совместной жизни, обосновывая ее и доказывая вину супруга (ответчика) в создавшейся ситуации. В случае, если причину развода истец доказать не в состоянии, суд может иск отклонить. Вину супруга можно доказать, например, обвинив его в супружеской измене. Но право на расторжение брака по этой причине истец может потерять, если подаст заявление о разводе в суд по истечении 6-ти месяцев после того, как он узнал о факте измены. При получении такого иска ответчик имеет право заявить в суд о своем несогласии. В случае если заявление судом отклонено не будет, у него остается возможность доказать совиновность истца. Если ответчик согласен на расторжение брака, но считает виновным в создавшейся ситуации не себя, а супруга (истца), он имеет право подать встречный иск. Одним из последствий расторжения брака по этому основанию, является обязанность виновной стороны предоставить материальное содержание другой стороне.

Законодательство некоторых государств устанавливает ограничения на расторжение брака. Так, например, во Франции не возможно потребовать развод в течении первых шести месяцев брака, а также если супруг докажет, что развод будет иметь либо для него самого, с учетом, в частности, его возраста и продолжительности брака, либо для детей чрезвычайно суровые материальные или моральные последствия. В германском законодательстве расторжение брака не допускается, если супруги имеют малолетних совместных детей, для которых распад семьи означал бы депрессию или мог бы повлечь психическое расстройство.

Иногда расторжению брака предшествует институт разлучения. В настоящее время разлучение существует в большинстве западных стран и имеет различное значение. Оно является или суррогатом развода, или институтом, параллельным с разводом, или вспомогательным институтом для случаев, когда развод невозможен, или временной мерой иногда предшествующей разводу.

Решение о разлучении может быть принято по требованию одного из супругов. Либо по требованию одного из супругов оно преобразуется в решение о разводе (после определенного срока). Легальными основаниями разлучения являются: необоснованное оставление семейного очага, супружеская неверность, оскорбительное или издевательское поведение, любое серьезное или повторяющееся нарушение супружеских обязанностей.

Судебное решение о разлучении влечет приостановление совместной жизни супругов и прекращает возможность использовать имущество другого супруга в процессе бытового использования. Разлучение может быть прекращено примирением супругов, которые сообщают об этом судье. Однако судья вправе сохранить или изменить меры, принятые в отношении детей на период разлучения.

Разлучение не прекращает брак, но прекращает некоторые личные правоотношения между супругами, при этом определяется место их проживания, место проживания детей, определяется режим имущества, приобретенного в период разлучения. Компетентный орган определяет срок разлучения, по истечении которого проводится новое рассмотрение дела и принимается решение о сохранении брака или его расторжении. Супруги, находящие в разлучении, не могут вступить в новый брак.

Расторжение брака или решение о разлучении супругов, принятое в одном государстве, признается на территории других государств. Это предусматривается договорами, посвященными регулированию международного гражданского процесса, но существует и специальная Конвенция о признании разводов и решений о раздельном жительстве супругов 1970 г. В ней закрепляется общий принцип признания этих решений на территории всех договаривающихся государств. Кроме того, сформулированы основания отказа в признании таких решений:

1) если во время вынесения решения супруги были гражданами таких государств, законодательству которых развод не известен;

2) если ответчик не был уведомлен о возбуждении дела о разводе или раздельном жительстве или ему не была предоставлена достаточная возможность заявить о своих правах;

3) если решение не совместимо с предыдущим решением, устанавливающим брачный статус супругов;

4) признание явно не совместимо с публичным порядком государства.

Брак может быть расторгнут в суде или иных компетентных органах государства. В суде брак расторгается если иной порядок не предусмотрен, либо если отсутствует согласие на развод одного из супругов, а также в случае отсутствия соглашения между супругами. Расторжение брака в судебном порядке производится, если судом установлено, что дальнейшая совместная жизнь супругов и сохранение семьи невозможны.

Законодательством устанавливаются процессуальные основания (подача совместного или раздельного заявления) и материальные основания расторжения брака. Общей можно назвать норму, которая подтверждает раздельное проживание супругов в течение определенного периода времени, виновные действия одного из супругов, злоупотребление алкоголем и наркотиками. Однако в семейном законодательстве каждого государства существуют свои особенности. Например, Германским гражданским уложением предусмотрено, что брак, может быть, расторгнут, если он распался. Распавшимся брак считается, если супруги не живут вместе и нельзя ожидать восстановления семейной жизни. Предполагается, что брак распался, если супруги живут раздельно более года и оба настаивают на разводе или второй супруг согласен с требованием о разводе. Также предполагается, что брак распался, если супруги три года проживают раздельно.

Поскольку в рассматриваемых отношениях присутствует иностранный элемент, то необходимо определить применимое право. Расторжение брака может производиться по праву:

1) гражданства или места жительства каждого из супругов;

2) государств совместного проживания супругов, либо по последнему совместному месту жительству;

3) государства разводящихся супругов;

4) страны суда.

Во многих странах мира при расторжении брака применяется право страны, гражданами которой являются супруги, данный критерий, как правило, является главной коллизионной привязкой.

В то же время, можно выделить государства, в которых применимым правом будет закон гражданства одного из супругов и государства, в которых применимым правом будет закон гражданства обоих супругов. Например, ст. 18 Закона Республики Польша «Международное частное право» устанавливает, что расторжение брака регулируется законом государства, гражданами которого супруги были в момент предъявления иска. Также принцип «общего» гражданства закрепляется в кодексе «О лицах и семье» 1989 года Буркина-Фасо. Подобное регулирование осуществляется в Тунисе.

Иногда государства указывают не просто на применение закона гражданства, а на применение отечественного закона при наличии отечественного гражданства. В частности, в Венгрии применяется венгерский закон, если один из супругов является венгерским гражданином, но только в том случае, если личный закон супругов во время предъявления искового заявления различен. Вводный закон к германскому гражданскому уложению устанавливает, что расторжение брака регулируется правом, которое определяет общие последствия брака в момент возбуждения производства о расторжении брака. В случаях, когда согласно нормам данного права брак не может быть расторгнут, расторжение брака регулируется германским правом, если добивающийся развода супруг в этот момент является гражданином Германии или был им при заключении брака.

В некоторых государствах при расторжении применяется закон гражданства мужа. Например, в Египте развод, даваемый мужем жене, подчиняется закону гражданства мужа. В Объединенных Арабских Эмиратах талак (одностороннее внесудебное заявление мужа о разводе) регулируется законами государства, гражданином которого является муж на момент талака, а судебный развод правом государства, гражданином которого является муж на момент возбуждения дела. В Южной Корее также развод регулируется законом гражданства мужа, на момент когда возникли обстоятельства, которые вызвали развод.

Законодательство некоторых государств предусматривает возможность применения права каждого из супругов. Например, Венесуэльский закон «О международном частном праве» производит развод по праву места жительства супругов, а именно, развод и разлучение определяются правом места жительства супруга, который заявляет требование. Изменение места жительства заявляющего требование супруга влечет последствия только спустя один год после его прибытия на территорию какого-либо государства с намерением установить в нем (свое) обычное место пребывания.

Чаще всего, расторжение брака производится по праву государств совместного места проживания супругов, либо по последнему совместному месту жительства. Это правило содержится в законодательстве таких стран, как Польша, Венгрия, Испания, Италия, Буркина-Фасо. Однако закон совместного места проживания супругов либо последнего совместного места жительства применяется, если невозможно применить закон гражданства супругов.

В случае отсутствия совместного места жительства супругов возможно применение закона страны суда. В Эстонии при разводе применяется закон страны где находится орган производящий расторжение брака. Закон суда также может быть и главной коллизионной привязкой. Например, законодательством Китайской Народной Республики в отношении расторжения брака применяется право места нахождения суда, принявшего дело к рассмотрению.

Семейный кодекс Российской Федерации дает право гражданину Российской Федерации, проживающему за пределами территории Российской Федерации, расторгнуть брак с проживающим за пределами территории Российской Федерации супругом, независимо от его гражданства в суде Российской Федерации. Это правило направлено на защиту прав граждан Российской Федерации в тех случаях, когда брачно-семейное законодательство страны проживания предусматривает сложную процедуру расторжения брака или вообще не допускает развода. Расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака иностранных граждан между собой на территории Российской Федерации производится только по российскому законодательству.

Институт расторжения брака самым тесным образом связан с процессуальными вопросами: какой компетентный орган вправе произвести расторжение брака в каждом конкретном случае, в каком порядке рассматриваются споры между супругами при расторжении брака, какие вопросы решаются при расторжении брака и т.д. Международная подсудность может быть основана на разных критериях, таких как: гражданство, местонахождения ответчика, его физического "присутствия" на земле страны суда, общего места жительства, нахождения имущества.

Подавляющее большинство стран при определении подсудности используют принцип – гражданства участников правоотношений. Закон гражданства устанавливает, что если лица обладают гражданством одного государства, то брак, может быть расторгнут на территории этого государства.

При расторжении брака на территории одного государства в одних случаях достаточно наличия гражданства этого государства хотя бы у одного супруга. Например, в Чехии и Словакии расторжение брака регулируется законом 1963 года «О международном частном праве и процессе», который устанавливает в брачных делах (производство о расторжении брака путем развода, признании брака недействительным) суды Чехии и Словакии компетентны, если хотя бы один из супругов является чехословацким гражданином. Законом Италии признается юрисдикция итальянских судов, если хотя бы один из супругов является гражданином Италии.

Закон Австрии устанавливает исключительную (особую) подсудность споров из брачных правоотношений также в зависимости от наличия гражданства Австрии у хотя бы одного супруга. Однако при наличии такого гражданства внутренняя подсудность будет определяться на основе другого принципа – места жительства сторон.

В некоторых случаях дело о расторжении брака может быть принято судом к рассмотрению только тогда, когда оба супруга имеют национальное гражданство. Например, суды Франции осуществляют расторжение брака в случае, если и тот и другой супруг имеют французское гражданство.

В тех случаях, когда право общего гражданства супругов запрещает расторжение брака или подчиняет его чрезмерно суровым условиям, развод будет возможен только в том случае, если это будет предусматривать закон гражданства каждого супруга, например, законом Таиланда развод не может быть допущен сиамским судом, если только он не разрешен соответствующим законом гражданства каждого супруга.

Если невозможно применить принцип гражданства, то применению подлежит следующий критерий определения подсудности по расторжению брака, которым является закон места жительства участников правоотношений.

Международная подсудность может быть основана и на принципе обычного места нахождения ответчика. Примером, одной из таких стран применяющее указанный критерий является Грузия, законодательство которой устанавливает, что в случае, когда супруг, против которого возбуждено дело, обычное место нахождения имеет в Грузии, то международной компетенцией наделяются суды Грузии.

В некоторых государствах суды осуществляют расторжение брака исходя из принципа места заключения брака. Например, в Италии в отношении расторжения брака итальянская юрисдикция признается существующей, если брак заключен на территории Италии.

В современном законодательстве существует еще один критерий международной подсудности, который возможно обозначить как закон места происхождения супруга. Такое возможно в Швейцарии. Так, в соответствии с законом Швейцарии иски о разводе и об установлении режима раздельного проживания супругов рассматриваются судом по месту происхождения соответствующего супруга, если иск не может быть предъявлен в суд по месту жительства одного из супругов либо если нельзя разумно требовать, чтобы он был предъявлен в такой суд.

Имущественные и неимущественные отношения между супругами. Брачный договор: коллизионные вопросы, содержание, форма.

В большинстве стран только надлежащее оформление брака порождает правовые последствия для супругов, т.е. наличие прав и обязанностей: личных и имущественных.

Личным отношениям в законодательстве государств отводится меньше внимания, чем имущественным, так как в большинстве правовых систем действует принцип невмешательства в личные дела супругов.

Преимущественная часть личных отношений между супругами регулируется обычаями, нормами морали, брачным договором (контрактом). Законодательство ограничивается только регулированием вопросов выбора фамилии супругов, их обязанности совместного проживания, достижения совершеннолетия на время регистрации брака.

В настоящее время, правовое регулирование отношений между супругами исходит из принципа равенства мужа и жены. Например, ст. 213 Французского гражданского кодекса содержит правило, в соответствии с которым супруги вместе обеспечивают материальное и моральное руководство семьей. Такие же нормы содержатся в гражданских кодексах Германии, Швейцарии, Италии.

Особенности правового регулирования личных отношений супругов прослеживается в праве Великобритании и США. В частности, в законодательстве устанавливается, что супруги обязаны создать супружескую общность жизни – консорциум. Нарушение консорциума дает право на предъявление к лицу, по вине которого он нарушен, деликтного иска об утрате консорциума, поскольку покинутый супруг имеет право на общество и услуги жены.

Имущественные права и обязанности супругов довольно детально регламентируются в правовых системах государств. Это отношения по поводу режима имущества супругов, порядка управления им, предоставления материального содержания друг другу.

Для решения вопроса об имущественных отношениях, требуется сначала установить применимое право. Такого рода отношения могут регулироваться территориальным принципом, предполагающим, что все вопросы будут решаться по закону страны, где супруги проживали совместно.

Так, в настоящее время, статья 161 Семейного кодекса Российской Федерации устанавливает, что имущественные отношения супругов будут устанавливаться по закону страны:

- их совместного проживания;

- при раздельном проживании – по закону страны их последнего совместного места жительства.

В европейских странах преимущественно при регулировании имущественных отношений супругов применяется закон гражданства супругов. В случае отсутствия у супругов общего гражданства чаще всего применяется закон совместного места жительства.

В ряде стран законодательством предусмотрено применение закона государства суда, который используется, если невозможно применить закон гражданства и закон места жительства супругов. К таким государствам относится Венгрия. Указ Президиума Венгерской народной республики «О международном частном праве» гласит, что к имущественным отношениям супругов применяется закон, который во время рассмотрения дела является общим личным законом супругов. Если личный закон супругов во время рассмотрения дела различен, то следует применять их последний личный закон. При отсутствии последнего – закон государства, на территории которого супруги имели последнее общее место жительства. Если супруги не имели общего места жительства, то следует применять закон государства суда или другого органа власти, рассматривающего дело.

Среди многосторонних конвенций, регулирующих отношения супругов-иностранцев, следует выделить Международную конвенцию о коллизии законов относительно личных и имущественных отношений супругов 1905 г. Нормы Конвенции, регулирующие имущественные отношения, действуют только тогда, когда иное не предусмотрено предбрачным соглашением супругов. Иначе говоря, они носят диспозитивный характер. При отсутствии такого соглашения последствия брака в отношении владения и распоряжения имуществом супругов определяются национальным законом мужа в момент заключения брака.

При регулировании имущественных отношений Конвенция особое внимание уделяет брачному договору. В ст. 4 предусмотрено, что национальный закон супругов определяет, могут ли они во время брака заключить брачный договор либо отказаться от своего предбрачного соглашения или изменить его. Изменение, которое вследствие этого последует в режиме имущества супругов, не может иметь обратной силы в ущерб третьим лицам. В соответствии со ст. 5 действительность брачного договора и его последствия определяются национальным законом мужа, а форма брачного договора – или законом места, где он совершен, или национальным законом каждого из будущих супругов в момент заключения брака.

В 1978 года была подписана Конвенция о праве, применимом к режиму имущества супругов. Режим брачного имущества по Конвенции 1978 г. определяется национальным законом, избранным супругами перед вступлением в брак. При этом супруги могут сделать выбор в пользу одного из следующих законов:

1) закона государства, гражданство которого имеет один из супругов в момент этого избрания;

2) закона государства, на территории которого один из супругов имеет постоянное место жительства в момент избрания;

3) закона того государства, на территории которого один из супругов впервые получит постоянное местожительства после вступления в брак. Избранный таким образом закон применяется ко всей совокупности имущества супругов. Однако в отношении распоряжения всей или частью недвижимости супруги связаны законом места, где эта недвижимость находится.

В Конвенции содержится ряд принципиальных положений на случай, если супруги до вступления в брак не решили, что режим их брачного имущества будет определяться по внутреннему закону государства, на территории которого расположено их первое после брака постоянное местожительство.

Так, Конвенция предусматривает случаи, когда режим брачного имущества определяется только внутренним законом государства общего гражданства супругов. В период брака супруги могут подчинить режим своего имущества другому закону, чем тот, который применялся до этого: но они вправе избрать либо закон государства, гражданство которого имеет один из супругов в момент выбора, либо закон государства, на территории которого один из супругов имеет свое постоянное местожительство на момент выбора.

Если супруги не сделали выбора в пользу одного из законов и не заключили брачного контракта, то применению подлежит закон того государства, где расположено их постоянное местожительство, при условии, если после заключения брака это место жительства осваивалось ими более 10 лет. Для всех других случаев приоритет отдается закону того государства, гражданами которого супруги являются.

Право выбора применяемого закона должно быть специально оговорено или со всей определенностью проистекать из положений самого брачного контракта.

Супруги могут изменить регулирование права, применяемого к их имущественным правоотношениям, путем заключения брачного договора и определения права, применимого к этому брачному договору.

Общим принципом режима имущественных отношений между супругами является то право, которое избрали сами супруги, указав его в своем соглашении (брачном договоре). При этом следует учитывать, что каждое государство устанавливает свои условия по выбору применимого права для регулирования имущественных отношений между супругами.

В соответствии с п. 2 ст. 161 Семейного кодекса Российской Федерации супруги могут избрать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей в имущественных отношениях. Однако применение этого принципа в данных отношениях ограничено законодательно определенными рамками: супруги могут избрать законодательство, подлежащее применению в том случае, если они не имеют общего гражданства или совместного места жительства и только по вопросам соответствующих имущественных отношений.

В некоторых странах законодательством предусмотрена возможность выбора супругами применимого права, исходя из их места жительства, например, законодательством Швейцарии предоставлена возможность выбора супругами права государства в котором они оба имеют место жительства или будут иметь место жительства после заключения брака.

Законодательство государств по-разному подходит к проблеме раздела имущества при разводе. Как правило, раздел имущества супругов производится в зависимости от законного режима данного имущества, который устанавливается государством.

Чаще всего не подлежит разделу имущество, которое приобретено до вступления в брак, имущество которое удовлетворяет личные нужды супругов, например одежда, и имущество, полученное по безвозмездной сделке.

Хотя существуют и иные положения. Например, в Нидерландах, в отличие от большинства стран мира, личная собственность обоих супругов (имущество и долги) подчиняется с момента заключения брака юридическому режиму совместной семейной (супружеской) собственности.

Семейным законодательством большинства государств объектами собственности супругов являются движимые и недвижимые вещи, а также доходы каждого из супругов от трудовой деятельности, результатов интеллектуальной деятельности, приобретенные за счет общих доходов ценные бумаги, вклады и другие объекты.

Имущество супругов, подлежащее разделу, определяется исходя из того, что их собственность может быть раздельной или общей.

Имущественные отношения между супругами основаны на договорном или легальном режиме совместного имущества. Виды легальных режимов имущества – режим общности (Франция, Швейцария), режим раздельности (Великобритания, Федеративная республика Германии), режим отложенной собственности (Дания, Швеция, Норвегия). Выделяют еще и смешанный режим имущества супругов. Смешанный режим означает, что в период пребывания в браке супруги распоряжаются имуществом отдельно, а в случае развода это имущество становится общим и делится поровну.

Семейным законодательством предусматривается институт алиментных обязательств, под которыми понимаются средства на содержание, которые в предусмотренных законом случаях одни члены семьи обязаны выплачивать в пользу других членов семьи.

Можно сказать, что общим правилом в отношении алиментных обязательств является применение соответствующего закона постоянного места жительства лица обладающего правом на получение алиментов. Например, Вводный закон к Германскому гражданскому уложению устанавливает правило, в соответствии с которым к алиментным обязательствам применяется соответствующий материальный закон постоянного места жительства лица, обладающего правом на получение алиментов.

Коллизионные проблемы алиментных обязательств разрешаются и на основе применения права совместного места жительства супругов. Проблемы могут возникнуть при отсутствии совместного места жительства супругов. В подобных случаях применяется субсидиарное коллизионное начало – закон общего гражданства. При разном гражданстве супругов, не имеющих совместного места жительства, основным коллизионным началом выступает закон суда.

К алиментным отношениям разведенных супругов применяется и закон места расторжения брака (статут развода). Например, в Эстонии, обязанность предоставлять содержание разведенному супругу определяется законом, применимым к расторжению брака.

Алиментные обязательства регулируются не только на национальном, но и на универсальном международном уровне – Гаагская конвенция о праве применимом к алиментным обязательствам 1973 г. Данная конвенция регулирует алиментные обязательства во всей сфере семейного права. Согласно этой Конвенции, алиментные обязательства регулируются законом места постоянного жительства взыскателя алиментов. Если истец не может добиваться алиментов от плательщика по закону своего постоянного местожительства, то применяется общий для супругов национальный закон, а если и на этом основании получить алименты невозможно, то закон государства, в котором рассматривается дело. Но во всех случаях к процедуре развода применим закон государства, где такой развод совершается или признается. В таком же порядке реализуются алиментные обязательства между разводящимися супругами и пересмотр решений относительно этих обязательств. Аналогичное правило применяется и к случаям раздельного проживания супругов, недействительности или аннулирования брака.

Как правило, на получение алиментов после расторжения брака имеет право бывший супруг и несовершеннолетние дети.

Решение вопроса об алиментировании супругов возможно как в судебном порядке, так и по соглашению между супругами об уплате алиментов.

Таким образом, общей коллизионной нормой, определяющий применимое к имущественным отношениям право, является общий личный закон супругов. При разделе совместного имущества используются следующие привязки: закон гражданства, закон совместного места жительства, закон суда.

При регулировании алиментных обязательств имеет место многообразие используемых привязок, таких как: постоянное место жительства лица имеющего право на получение алиментов, закон общего гражданства супругов, закон гражданства лица обязанного предоставлять содержание, закон места расторжения брака.

Дата добавления: 2014-01-06