Основания возникновения залога. Их два

ЗАЛОГ

Ст.334-358 ГК РФ.

Еще специальный закон - Закон РФ "О залоге" от 29.05.1992 года.

Именно поэтому закон о залоге действует в той части, в которой он не противоречит ГК (ибо принят раньше ГК), а в некоторых частях он противоречит ГК.

Значение этого способа обеспечения исполнения обязательства - это важнейший способ обеспечения исполнения обязательств, потому что:

1) залог основан на принципе "верю не лицу, а вещи", потому что человек может подвести, а вещь - нет.

2) Шершеневич: при залоге обеспечение требования кредитора осуществляется выделением из всего состава имущества должника известной индивидуально-определенной части, которая должна служить исключительно средством удовлетворения только данного требования с устранением прочих кредиторов.

3) залог - это мера охраны, а не ГПО, поэтому он применяется независимо от вины должника. В неустойке, если нет вины должника, нельзя, а в залоге - можно.

п.1 ст.334 ГК РФ (легальное определение): в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства полить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя) за исключениями, установленными законом.

Исключительное действие залога:

1) залог обеспечивает сохранность имущества, за счет которого кредитор может удовлетворить свои требования.

2) в случае утраты заложенного имущества требования залогодержателя удовлетворяются из суммы страхового возмещения, ибо залоговое имущество подлежит страхованию - это требование закона.

3) при продаже заложенного имущества право залога сохраняется.

4) залоговое право обладает таким свойством как право следования. Если заложенное имущество продано должником, то кредитор вправе взыскать у покупателя заложенного имущества. И наоборот.

Тогда, когда сторона договора залога заключает этот договор, в силу которого залогодатель обязуется передать имущество (это обязательство, ибо залогодержатель МОЖЕТ требовать передачи имущества в залог), а когда уже передал в залог, то возникает залоговое право (право требовать исполнения обязательства за счет заложенного имущества).

5) требования кредитора (залогодержателя) имеют преимущества перед другими кредиторами.

Наиболее распространенное - договор о залоге.

Второе основание - обстоятельства, указанные в законе, в котором предусмотрено - какое имущество и в обеспечение исполнения какого обязательства признается находящемся в законе при наступлении этих обстоятельств (ст.587 ГК РФ - при передаче под выплату ренты недвижимого имущества получатель ренты приобретает право залога на это имущество в обеспечение исполнения обязательства по выплате рентных платежей).

Кто может выступать в качестве залогодателя - как правило в качестве него выступает сам должник, однако закон допускает, что в качестве залогодателя может выступать и третье лицо, которое может предоставить свое имущество в залог кредитору, однако это должно быть такое лицо, которое является либо собственником данной вещи, либо обладает правом хозяйственного ведения на эту вещь.

Залогодатель субъективного права - это лицо, которому это право принадлежит.

По общему правилу, в качестве предмета залога выступают вещи, но в качестве предмета залога могут выступать и имущественные права (права требования). Не могут выступать в качестве предмета залога вещи, изъятые из гражданского оборота. Не могут выступать в качестве предмета залога субъективные права, неразрывно связанные с личностью должника (права на получение алиментов, права на возмещение вреда, причиненные жизни и здоровью). А еще вещи, которые не могут быть в залоге (паспорт, например).

Договором о залоге или законом может быть предусмотрен закон вещей и залог прав, которые залогодатель приобретет в будущем.

Виды залога:

различают обычный залог и заклад.

Обычный залог характризуется тем, что заложенное имущество остается у залогодателя. И это общее правило.

Имущество, переданное в залог, может находиться под замком и печатью кредитора. На заложенное имущество может быть наложен знак, свидетельствующий о залоге.

Заклад характеризуется тем, что заложенное имущество передается залогодержателю (кредитору) по основному обязательству. При этом при залоге имущественных прав, удостоверенных ценными бумагами, последние передаются залогодержателю или передаются в депозит нотариуса, если иное не предусмотрено договором о залоге.

Содержание и форма договора о залоге.

В договоре должно быть указано:

1) предмет залога и его оценка.

2) существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспеченного залогом.

3) у какой стороны находится заложенное имущества.

Если чего-то нет, то договор недействителен.

Форма договора о залоге.

По общему правилу, договор о залоге должен быть оформлен письменно. В порядке исключения, нотариальная форма в следующих случаях:

1) для ипотеки (залога недвижимого имущества)

2) для обеспечения исполнения обязательства, возникшего из договора, который нотариально удостоверен.

Ипотека должна быть зарегестрирована в порядке, установленном для регистрации сделок с недвижимым имуществом.

Законом о залоге предусмотрен еще один случай, когда требуется нотариальное удостоверение договора о залоге - это залог транспортных средств, но это противоречит ГК (там нет этого требования) и в этой части закон о залоге не действует.

Вестник ВАС 1998 года N3 - там про это сказано.

Залогое право не предоставляет возможность лицу, которое обладает им, присвоить заложенную вещь и обратить к себе в собственность. Можно только распорядиться чужой вещью. Распоряжение проходит 2 этапа: обращение взыскания и реализация заложенного имущества. Залогое право - ограниченное вещное право.

Обращение взыскания на предмет залога.

Основание обращения (обращение - процесс осуществления залогового права) - неисполнение или ненадлежащее исполнение основного обязательства.

2 исключения к обращению взыскания:

1) если нарушение должника крайне незначительно (просрочка не превышает 3 месяцев)

2) размер требования залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества (сумма неисполненного обязательства составляет менее 5 процентов от оценки предмета залога).

Если эти обстоятельства имеют место, обращение взыскания на предмет залога не допускается.

п.2 ст.348 ГК РФ об этом говорит.

Для залога, обеспечивающего обязательство, исполняемое периодическими платежами, обращение допускается только при систематическом нарушении периодических сроков платежей (более 3 раз в течении 12 месяцев) - это п.3 ст.348 ГК РФ.

Порядок обращения взыскания на предмет залога.

Общее правило - обращение взыскания допускается в судебном порядке. Залогодержатель обращается в суд с заявлением об обращении взыскания на предмет залога.

Это общее правило может быть изменено соглашением сторон о внесудебном порядке обращения взыскания на предмет залога.

Однако в некоторых случаях не допускается внесудебное обращения взыскания на предмет залога. Только в судебном порядке допускается обращение взыскания в следующих случаях:

1) когда для заключения договора залога имущества, принадлежащего физическому лицу, требовалось согласие или разрешение другого лица или органа (предмет залога - заложенное право арендатора с согласия арендодателя).

2) когда предмет залога - это имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность (для обеспечения сохранности такого ценного имущества).

3) когда залогодатель отсутствует и установить его место нахождения невозможно.

4) когда в качестве предмета залога выступает жилое помещение, принадлежащее на праве собственности физическому лицу.

В этих случаях судебное решение является основанием для реализации предмета залога.

Внесудебный порядок применяется, если стороны договорились об этом. А стороны могут договориться об этом в любое время, как в момент заключения договора о залоге, так и после нарушения основного обязательства.

Однако существенным условием такого договора является указание на способ реализации предмета залога.

Если договор о внесудебном порядке реализации предмета залога заключен, то при нарушении основного обязательства залогодержатель направляет уведомление залогодателю об обращении взыскания на предмет залога.

Залогодатель, получивший такое уведомление, располагает 10 днями, чтобы представить доказательства, что основания для обращения взыскания на предмет залога отсутствуют (когда основное обязательство полностью исполнено надлежащим образом или нарушение незначительно).

Если между залогодателем и залогодержателем нет никакого спора, то основанием для реализации предмета залога является соглашение о внесудебном порядке реализации предмета залога.

В случае неисполнения залогодателем соглашения об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке возможно получение исполнительной надписи нотариуса при бесспортности требования залогодержателя. Именно исполнительная надпись нотариуса является основанием для реализации предмета залога.

Таким образом основанием для реализации предмета залога могут быть:

1) судебное решение

2) соглашение сторон

3) исполнительная надпись нотариуса

Дата добавления: 2014-01-06