Тема 7. Правовое регулирование функционирования каналов распределения

Известна одна из заповедей маркетинга: «Необходимо доставить нужный товар в нужное время и в нужное место».

Одной из самых сложных проблем маркетинга является осуществление того, чтобы выпущенные товары стали реально доступными для потребителей. Данную проблему помогает решить организация каналов распределения, в частности, посредническая деятельность.

Данные отношения регулируются нормами гражданского, в частности, договорного права. Причем каждый канал распределения (как опосредующий продвижение товара непосредственно от изготовителя к потребителю, так и при помощи посредников) может быть оформлен самостоятельным договором с участием маркетингового посредника: договором купли-продажи и его видами; договорами поручения, комиссии, консигнации, доверительного управления, агентским договором и др.

В зависимости от степени участия посредников каналы распределения подразделяются на прямые (организация производителем собственной торговой сети) и косвенные (доведения товара до потребителя посредством деятельности посредников).

Благодаря посредникам движение товаров осуществляется более экономичным образом и результативнее. В маркетинговой деятельности их называют по-разному: комиссионеры, розничные торговцы, оптовые торговцы, дистрибьютеры, торговые агенты, участники канала распределения и т.п. Посредники выполняют различные функции по мере того, как товары продвигаются по распределительной сети от производителя к конечному потребителю: выявляют рынки сбыта, обеспечивают системы связи, проводят переговоры.

В теории маркетинга определяют два типа посредников: «простые посредники» (не имеющие право собственности на передаваемый товар) и «торговцы» (приобретающие право собственности на товар, продвигаемый к потребителю).

Договор как средство организации субъектами маркетинговой деятельности координирующих действий путем установления взаимных прав, обязанностей и ответственности является составной частью маркетинга и проявляется как инструмент организации и функционирования товарного обмена.

В общественных отношениях нет сферы, где договор не играл бы той или иной роли. Категория договора широко используется во всех без исключения областях экономики, социальной, культурной жизни, в политике, праве. Договор в житейском смысле есть всякое соглашение двух или нескольких лиц между собой, направленное на один и тот же предмет. В этом смысле договором будет не только покупка дома и т.п., но также принятие приглашения на встречу; данное пациентом врачу обещание употреблять соответствующие лекарства. От договора, понимаемого в таком широком смысле, надо отличать более тесное юридическое понятие договора, заключающее в себе не всякое, а лишь такое соглашение между двумя или несколькими лицами, которое имеет своим предметом какое-либо юридическое отношение. Но и соглашение двух или нескольких лиц, идущее на какое-либо юридическое отношение, не будет договором в юридическом смысле, если составляющая его волеизъявления не восприняты взаимно вступающими в договор сторонами и не представляют того единства, которые предполагается понятием договор.

Понятие договор чрезвычайно широко и находит себе применение во всех областях права, как публичного, так и гражданского. В каждой из них он имеет свои структурные особенности. Отграничение гражданско-правового договора от других специфических отраслевых типов договоров не представляет особых сложностей. Так, договоры, используемые в конституционном праве, заключаются между государственными образованиями, выступающими вне рамок статуса юридического лица. В содержание таких договоров включаются вопросы национально-государственного устройства, осуществления функций власти в области политической, экономической и социальной жизни общества. В отличие от гражданских договоров подряда, поручения и авторского договора, близко примыкающих к трудовому договору, содержанием последнего является выполнение трудящимся определенной трудовой функции с включением его в трудовой коллектив предприятия, учреждения, организации и подчинением внутреннему трудовому распорядку. В гражданско-правовом договоре стороны сохраняют самостоятельность и принимают на себя обязанность предоставления результатов своей работы. Правовые позиции гражданско-правового договора не совпадают с позициями и других типов договоров, включая административный договор, судьба которого в науке административного права еще полностью не определена.

Особую роль договор призван сыграть в формировании и развитии рыночной экономики, характеризующейся экономической независимостью участников, свободой выбора сферы деятельности и партнера по хозяйственным связям, свободой установления цены и пр. В условиях рынка производство и обмен приводятся в движение личной заинтересованностью и инициативой участников гражданских правоотношений. Можно констатировать, что в настоящее время система договоров стала ядром рыночного механизма, дополняемым иными методами регулирования. Она позволяет эффективно налаживать обмен на эквивалентных началах, устанавливать экономически обоснованные хозяйственные связи, совершенствовать и развивать их, создавать условия для конкуренции.

Гражданско-правовой договор является институтом, без которого невозможно функционирование экономической системы в целом, т.к. договор устанавливает права и обязанности сторон; определяет конкретные действия сторон и требования, предъявляемые к ним, а также последовательность и порядок их осуществления и исполнения; устанавливает последствия нарушения (невыполнения или ненадлежащего исполнения) сторонами обязательств.

В настоящее время в силу ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Этой же статьей устанавливается, что к договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 («Сделки») ГК РФ.

Рассмотрим соотношение договора с такими категориями как сделка, обязательство, соглашение.

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ). Как уже отмечалось, и сделка, и договор являются юридическим фактами в гражданском праве. Каждый договор является сделкой, но не каждая сделка есть договор, поскольку последний не только устанавливает права и обязанности, но и предусматривает конкретные действия сторон.

Договор как основание возникновения обязательств. Это понятие договора непосредственно вытекает из ст. 307 ГК РФ, в которой дается легальное определение обязательства с указанием договора как одного из главных оснований возникновения обязательств. Как отмечал Г.Ф. Шершеневич, договор и обязательство находятся в связи как причина и следствие. Договор определяет:

а) какие именно действия должны совершаться должником в пользу кредитора;

б) меры принуждения к исполнению должником своих обязанностей. оговор распространяется не только на обязательственные отношения, т.к. уже сейчас можно говорить о брачном и о бракоразводном договорах.

В то же время обязательства могут иметь в своем основании не только договор, но и иной юридический факт (причинение вреда, неосновательное обогащение). Договор может не только порождать обязательство, но и прямо освобождать от них, предположим: договор о прекращении долга и т.п. Из изложенного следует, что закон четко различает понятия «договор» и «обязательство».

Соглашение – результат воли сторон, которая может быть выражена не только прямо, но и в виде конклюдентных действий, т.е. действий, свидетельствующих о воле совершить сделку. Само по себе соглашение сторон еще не договорное отношение между ними. Оно лишь преследует цель установления такового. Будучи встречным совпадением воли сторон, направленным на достижение указанной цели, соглашение выполняет еще одну весьма существенную функцию. В нем определяется модель поведения кредитора и должника в возникающем договорном правоотношении. В то же время термин «соглашение» употребляется в значительно более широком значении. Так, в ст. 414 Г РФ говорится о прекращении обязательства соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающими иной предмет или способ исполнения; ст. 452 ГК РФ указывает, что изменение или расторжение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК, другими законами или договором. И опять-таки, всякий договор есть соглашение, но не каждое соглашение есть договор.

Гражданско-правовые договоры, выражая согласованную волю сторон на достижение отвечающей действующему правопорядку цели, порождают, изменяют или прекращают, как правило, соответствующие имущественные правоотношения. Некоторые договоры наряду с обязательственными порождают также семейные (Семейный кодекс РФ), вещные правоотношения (раздел II ГК РФ). В определенных случаях договоры служат основанием возникновения не только имущественных, но и личных неимущественных правоотношений (например, авторские договоры - ст.ст. 30 - 34 Закона РФ от 9 июля 1893 г. «Об авторском праве и смежных правах»).

Понятие гражданско-правового договора как основание возникновения обязательственного правоотношения дает возможность установить его основные принципы, которые определены в схеме 7.2.

Система гражданско-правовых договоров.

1. В зависимости от распределения прав и обязанностей договоры делятся на односторонние и двусторонние. В односторонних договорах одна сторона обладает правами, другая – обязанностями, например, при дарении, займе. Так, при займе должник обязан уплатить взятую сумму денег, а кредитор обладает только правом взыскать эту сумму, но обязанности он не несет. Причем не следует путать односторонние сделки (волеизъявление одного лица) с односторонними договорами (волеизъявление не менее двух лиц). В этой связи отметим, что договор займа есть двусторонняя сделка, но односторонний договор.

В двусторонних договорах каждая из сторон имеет и права, и обязанности (договоры купли-продажи, подряда и пр.).

2. В зависимости от порядка заключения и момента возникновения прав и обязанностей различают консенсуальные и реальные договоры. В соответствии с консенсуальным договором для возникновения обязательств достаточно достижения между сторонами соглашения относительно условий, а для заключения реального договора необходима также передача вещи в натуре. Например, договор купли-продажи – консенсуальный, а договор займа реальный, т. к. считается заключенным в момент передачи денег или иных вещей.

3. По степени участия товарно-денежных отношений договоры делятся на возмездные и безвозмездные (ст. 423 ГК РФ). По возмездному договору одна сторона должна получить встречное предоставление за исполнение своих обязанностей. Возмездность в договоре предполагает обмен эквивалентными ценностями, которые могут быть выражены в денежных средствах, зафиксированы в правах и т. д. Причем договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. К возмездным договорам следует отнести договоры купли-продажи, мены, поставки, подряда и пр.

Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления (например, договор дарения).

ГК РФ в ст. 424 предполагает ситуацию, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быт определена исходя из условий договора. В этом случае исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. В указанной статье Кодекс отражает один из главных элементов рыночных отношений: свобода сторон в установлении цен кроме случаев, прямо предусмотренных законом.

4. По содержанию регулируемой деятельности договоры подразделяются на имущественные и организационные (схема 7.4.). Имущественные договоры направлены на регулирование деятельности лиц по поводу получения имущества или иного блага, которое достигается вследствие исполнения обязательства.

К организационным договорам относятся учредительные договоры, договоры о совместной деятельности и т.п.

5. По характеру действия различают договоры, совершаемые в пользу их контрагентов, и договоры, совершаемые в пользу третьих лиц (ст. 430 ГК РФ). В соответствии с первым видом права приобретают те лица, которые заключают договоры. Второй вид договоров предполагает, что в соглашении участвуют два лица, а права приобретает третье лицо, например, договор страхования, договор перевозки и др.

Определим признаки договора в пользу третьих лиц:

- должник обязан исполнить свое обязательство не кредитору, а третьему лицу, указанному либо не указанному в договоре;

- третье лицо имеет самостоятельное право требовать в отношении должника по договорному обязательству;

- если третье лицо выразило должнику намерение воспользоваться своим правом по договору, то должнику и кредитору запрещается изменять или расторгать договор без согласия третьего лица в случае, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором;

– должник в договоре вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора, т. к. требования третьего лица к должнику аналогичны требованиям кредитора к дачнику;

– если третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, то кредитор может воспользоваться этим правом, если это не противоречит закону, иными правовыми актами или договору, т. е. третье лицо имеет преимущества перед кредитором в праве требования.

6. По степени юридической завершенности договоры бывают предварительные и окончательные (ст. 429 ГК РФ).

Предварительные договоры в настоящее время имеют огромное практическое значение. По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Характеристика предварительного договора:

1) форма договора аналогична форме основного договора, если последняя не установлена, то предусматривается письменная форма;

2) предварительный договор должен содержать все существенные условия основного договора;

3) в предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор; если срок не определен, то основной договор должен быть заключен в течение года с момента заключения предварительного договора.

Не следует отождествлять предварительный договор с протоколом о намерениях, в первую очередь из-за правовых последствий по отношению к основному договору, а также по степени принуждения к заключению основного договора. В отличие от протокола о намерениях, если одна сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, то другая сторона: а) праве обратиться в суд с требованием о понуждении заключить основной договор; б) сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения основного договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 4, ст. 445 ГК РФ).

ГК РФ предусматривает еще три типа договоров: смешанный (п. 3 ст. 421), публичный (ст. 425), присоединения (ст. 428).

7. Смешанный договор предполагает содержание элементов различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. В данном случае отношения сторон должны регулироваться правилами о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

8. Публичный договор – договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т. п.).

Характеристика договора:

1) Один из субъектов обязательно коммерческая организация; другой субъект – физическое или юридическое лицо, являющееся потребителем, т.е. субъектом, использующим, приобретающим, заказывающим либо имеющим намерение приобрести или заказать товары (работы, услуги) для личных бытовых нужд.

2) Коммерческая организация должна заниматься определенным видом деятельности, примерный перечень которой представлен в определении.

3) Коммерческая организация должна вступить в договорные отношения с любым физическим и юридическим лицом, которое обращается по поводу как продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг, причем цены и иные условия публичного договора должны быть одинаковыми для всех потребителей за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Таким образом, принцип свободы договора для коммерческой организации в определенной мере ограничивается.

Споры по условиям договора, связанные с заключением договора, разрешаются в судебном порядке независимо от того, имеется ли на то согласие обеих сторон. В случае необоснованного уклонения коммерческой организацией от заключения публичного договора: а) другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор; б) коммерческая организация должна возместить другой стороне все причиненные этим убытки. Цель публичного договора заключается в защите потребителя как экономически более слабой стороны в договоре и предупреждении произвола монополистов.

9. Договор присоединения – это договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Например, с подобного рода договорами мы сталкиваемся в службе быта при сдаче вещей в химчистку и пр. Данный тип договора впервые предусмотрен нашим законодательством и представляет собой особый механизм гражданско-правовой защиты потребителя.

Зарубежному гражданскому праву такие примеры известны. Так, в Германии существует отдельный закон, касающийся договоров присоединения. В США предусмотрен запрет на печать в бланках условий договора мелким шрифтом и на оборотной стороне текста договора, так как основные условия, имеющие существенное значение для потребителя, должны быть только на лицевой стороне договора и выделены крупным шрифтом, чтобы нельзя было обмануть потребителя даже с помощью техники.

ГК РФ не определяет порядок и случаи применения договоров присоединения, однако, исходя из определения, можно сделать вывод о том, что не следует путать формуляры или иные стандартные формы с образцами текстов договоров в различных организациях. Присоединившаяся к договору сторона должна присоединиться к его условиям в целом или не заключать договор вообще.

Существуют особые основания изменения и расторжения договора присоединения в случаях:

1) лишения присоединившейся стороны прав, обычно предоставляемых по договорам аналогичного вида;

2) исключения или ограничения ответственности другой стороны за нарушение обязательств;

3) наличия явно обременительных для присоединившейся стороны условий.

Содержание договора

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. По общему правилу договор становится обязательным для сторон с момента его заключения, хотя возможно и соглашение сторон о применении условий заключенного ими договора к отношениям, возникшим до заключения договора.

Содержание договора определяют существенные условия, т.е. совокупность условий, где приведен состав действий, подлежащих совершению; требования к порядку и срокам их выполнения.

К существенным условиям относятся:

1. Предмет договора – деятельность, результатом которой становится объект гражданских прав; поведение обязанного лица (действие или бездействие). В предмете договора указывается характеристика передаваемого имущества, выполнения работ, оказываемых услуг, необходимый результат действий. Достижение предмета договора есть предпосылка для урегулирования других условий договора.

2. Условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида. Например, обязательная письменная форма для договора о залоге (ст. 339 ГК РФ); существенные условия договора доверительного управления имуществом (ст. 1016 ГК РФ).

3. Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение: время исполнения обязательств и прочее.

Условия договора излагаются в виде разделов, пунктов, возможны приложения (их наличие должно быть указано в договоре), содержащие спецификации, стандарты, технико-экономическое обоснование, образцы подписей и т.п.

Следует обратить внимание на такое понятие, как примерные условия договора (ст. 427 ГК РФ), разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати, которые должны быть общеизвестны и определимы..

При заключении договора стороны могут защитить свои интересы, предусмотрев способы обеспечения исполнения обязательств: неустойку, залог, удержание, поручительство, банковскую гарантию, задаток и другие предусмотренные законом или договором (п. 1, ст. 329 ГК РФ). Они определены законодательством, но для их использования необходимы специальные оговорки в договоре (письменная форма). Однако законом предусмотрены случаи, когда неустойка и залог применяются без указания на них в договоре (ст. 330, 334; п. 1, ст. 587 ГК РФ).

В процессе исполнения договора возможны случаи неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств. В целях защиты и восстановления нарушенных прав, а также стимулирования экономических отношений применяются меры гражданско-правовой ответственности.

Целью данного изложения не является раскрытие всех особенностей гражданско-правовой ответственности, отметим лишь, что ст. 393 ГК РФ предусматривает индексацию убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств.

Для судебной практики при разрешении спорных вопросов существенное значение имеют нормы о толковании договора (ст. 431 ГК РФ), которые применимы для всех типов и форм договоров. Как-бы подробно и внимательно ни определили стороны условия своего договора, все-таки они не в состоянии предусмотреть всех вопросов и сомнений, которые могут позднее возникнуть. Нормы о толковании договора позволяют впоследствии суду «дописать» договор. К сожалению, стороны по тем или иным причинам иногда неверно выражают свою волю, цель договора, поэтому появляется потребность в разъяснении смысла текста договора. Для этого закон указывает суду, каким образом он должен толковать договор, и очередность применения таких способов.

Способы толкования:

1. Выяснение буквального значения содержащихся в договоре слов и выражений, что устанавливается путем анализа текста соответствующего условия, а затем его сопоставления с другими условиями и смысла договора в целом.

2. Выяснение действительной общей воли сторон с учетом цели договора, когда применение первого способа затруднено. При этом анализируются другие документы, связанные с договором (переписка, протоколы о ходе переговоров и пр.), а также обычаи делового оборота и последующее поведение сторон.

Отметим, что второй способ применяется судом только в том случае, если первый не позволил определить содержание условий.

Заключение договора.

Важный элемент в процедуре заключения договора – соблюдение соответствующей формы (ст. 434 ГК РФ). Исходя из положения п. 2 ст. 420 ГК РФ к форме договора применяются правила о форме сделок. У сторон есть право заключить договор по своему усмотрению в любой форме, даже если она на требуется по закону для данного вида.

Договор может составляться в письменной форме путем составления одного документа, подписываемого сторонами. Но в то же время возможно заключение договора путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной и иной связи, подписанными стороной, которая их посылает. Причем связь с помощью факсов более убедительна из всех перечисленных видов, так как она передает не только содержание, но и собственноручное подписание текста (такой способ возможен в случаях и порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон – п. 2 ст. 160 ГК РФ).

Для отдельных видов договоров предусмотрена регистрация в соответствующих органах: договоры, заключаемые на товарных биржах, регистрируются в расчетных палатах бирж; договоры, объектом которых является недвижимость, подлежат государственной регистрации.

Процесс заключения договора (см. схему 7.5.):

1) направление одной стороной оферты;

2) рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт;

3) получение акцепта стороной, направившей оферту.

Момент заключения договора:

1) получение акцепта;

2) момент передачи соответствующего имущества (ст. 224 ГК РФ);

3) момент государственной регистрации, если иное не установлено законом (ст. 165 ГК РФ).

Место заключения договора:

1) собственно место заключения договора;

2) место жительства гражданина, направившего оферту;

3) место нахождения юридического лица, направившего оферту.

Определим применяемую специальную терминологию.

Предложение о заключении договора, сделанное конкретному лицу или нескольким конкретным лицам, называется офертой. При этом оно должно быть достаточно определено и четко выражать намерение оферента считать себя связанным условиями оферты в случае принятия данного предложения. Оферта должна содержать все существенные условия договора.

Отметим два важных свойства оферты:

1) оферта считается не полученной, если извещение об ее отзыве поступило раньше или одновременно с самой офертой;

2) направленная и полученная оферта безотзывна (ст. 436 ГК РФ).

Публичной офертой считается такое предложение неопределенному кругу лиц, из которого усматривается воли лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Например, товар, выставленный в месте продажи (на прилавках, на витрине) с целью заключения договора розничной купли-продажи (п. 2, ст. 494 ГК РФ).

Для заключения договора важно наличие волеизъявления обеих сторон: оферта есть выражение воли одной стороны, а волеизъявление другой стороны - акцепт, ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (ст. 438 ГК РФ).

Формы акцепта:

1) письменный ответ, включая сообщение с помощью средств связи;

2) фактические действия акцептанта (действия покупателя по оплате товара и пр.).

Заключение договора на торгах (ст. 447-449 ГК РФ)

Данные статьи ГК РФ отражают особенность заключения договоров на торгах, которые проводятся в форме аукциона или конкурса.

В торгах должно участвовать более одного участника, иначе торги признаются несостоявшимися.

Правила и условия проведения торгов (аукционов и конкурсов), заключения договоров купли-продажи определяются также законодательством о приватизации и банкротстве. Однако ГК РФ содержит определенные новации по данному вопросу. Нас в данном разделе интересуют гражданско-правовые положения, касающиеся заключения договоров, момента возникновения прав и обязанностей у сторон, последствий исполнения обязательств.

Рассмотрим организацию заключения договоров на аукционах и конкурсах. Аукцион – «специально организованные, периодически действующие в определенных местах рынки, на которых путем публичных торгов в заранее обусловленное время и в специально назначенном месте производится продажа предварительно осмотренных покупателем товаров, переходящих в собственность покупателя, предложившего наиболее высокую цену». Продаются товары, обладающие индивидуально-определенными свойствами. Аукцион проводится либо как открытый аукцион, либо как закрытый тендер.

По условиям конкурса (коммерческого, инвестиционного) объект переходит в собственность покупателя при принятии и выполнении каких-либо условий: сохранение профиля предприятия или назначения объекта, реорганизация предприятия-должника в месячный срок с момента заключения договора купли-продажи; объем инвестиций в предприятие и др. Инвестиционный конкурс проводится в случаях, когда от покупателя требуется осуществление инвестиционных программ, а также выполнение дополнительных условий (запрещение определенных действий в отношении объекта). Критериями выявления победителя инвестиционного конкурса могут быть и (или) сроки инвестиций. В зависимости от состава участников и формы проведения аукционы и конкурсы проводятся в виде открытых и закрытых торгов.

Открытые торги проводятся аукционистом, нанимаемым продавцом. Аукционист оглашает наименование объекта, его характеристику, начальную цену, шаг аукциона. Торги начинаются с начальной цены заканчиваются, когда после трехкратного объявления очередной цены ни один покупатель не поднял билет. Победитель – тот, чей номер билета назван последним. Торги заканчиваются объявлением продажной цены и номера победителя.

Закрытые торги проводятся постоянно действующей тендертной комиссией, утвержденной соответствующим комитетом. По окончании срока приема заявок составляется протокол комиссии о принятых заявках. Вскрытие конвертов и подведение итогов закрытого тендера проводятся в течении трех дней по завершении приема заявок. Победителем объявляется претендент, предложивший наибольшую цену и наилучший объем и (или) сроки инвестиций в соответствии с критерием, установленным продавцом. Если предложения нескольких претендентов удовлетворяют условиям, а также содержат равные цены, то победителем объявляется подавший заявку ранее. Однако, если и сроки подачи заявки одинаковые, то победитель объявляется по результатам жребия.

В случае отказа от проведения торгов организатор обязан известить участников аукциона не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, конкурса – не позднее, чем за 30 дней до его проведения, если иное не предусмотрено законом или извещением о проведении торгов. При нарушении указанных сроков организатор обязан возместить участникам открытых торгов понесенный ими реальный ущерб. Если же предусматривалось проведение закрытых торгов, то тогда организатор обязан возместить приглашенным им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

Задатки участников торгов: а) при несостоявшихся торгах – возвращаются; б) возвращаются тем лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их; в) засчитываются в счет исполнения обязательств по заключенному договору с выигрышем торгов.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения торгов протокол о его результатах, который имеет силу договора (п. 5 ст. 448 ГК РФ). В случае уклонения от подписания протокола: а) лицом, выигравшем торги, утрачивается внесенный им задаток; б) организатором торгов возвращается задаток в двойном размере, а также возмещаются победителю убытки, причиненные участием в торгах в части, превышающей сумму задатка.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица, что влечет и недействительность заключенного договора.

Исполнение договора. Принципы исполнения договора идентичны принципам исполнения обязательств (гл 22 ГК РФ).

В целях обеспечения исполнения условий гражданско-правового договора предусмотрены отдельные способы имущественной заинтересованности должника в надлежащем их исполнении. Одновременно, такие способы позволяют, с одной стороны, надежнее защитить интересы кредитора, на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанностей должником, и, с другой стороны, побудить должника к надлежащему их исполнению.

Способы обеспечения исполнения обязательств предусматриваются не только законом, но и договором, следовательно, перечень, указанный в законе не является исчерпывающим. Пункт 1 ст.329 ГК РФ перечисляет некоторые из способов обеспечения исполнения обязательства. Это - неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия и задаток. При этом следует отметить, что все указанные средства можно классифицировать на самостоятельные обязательственные отношения (банковская гарантия) и дополнительные по отношению к основному.

Закон предусматривает меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств (см. схему 7.6.).

Изменение и расторжение гражданско-правового договора

Известно, что стороны обязаны исполнить свои обязательства в соответствии с договором. Поэтому ГК РФ устанавливает достаточно жесткие правила, регулирующие изменение и расторжение гражданско-правового договора.

Договор может быть изменен или расторгнут:

1) на основании соглашения сторон, если иное не предусмотрено законом или договором;

2) в одностороннем порядке на основании решения суда, в случаях, предусмотренных ГК РФ, законом или договором. Но и суд примет свое решение только в случаях, предусмотренных п.2 ст. 450 ГК РФ:

а) при существенном нарушении договора другой стороной;

б) при существенном изменении обстоятельств, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа (ст. 451 ГК РФ);

в) в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором;

3) на основании отказа от исполнения договора полностью или частично, если это допускается законом или соглашением сторон

Следует заметить, что, на первый взгляд, существенное изменение обстоятельств схоже с действием непреодолимой силой, однако последняя предполагает невозможность исполнения обязательств. Существенное изменение обстоятельств не влечет за собой такую невозможность, а создает определенные затруднения, убытки при исполнении обязательств по договору.

Вопрос о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении в связи с этим должен решаться самими сторонами (п. 1 ст. 452 ГК РФ). При недостижении ими соглашения заинтересованная сторона вправе с соблюдением условий п. 2 ст. 452 ГК РФ обратиться в суд.

Законодательством предусмотрен особый порядок изменения и расторжения договора – такие требования суд рассматривает только после претензионного порядка разрешения спора (п. 2 ст. 452 ГК РФ). Форма соглашения об изменении и расторжении договора аналогична форме договора, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота. Следует обратить внимание, что определения терминов «расходы» и «убытки» даны в ст. 15 ГК РФ.

Последствия изменения и расторжения договора изложены в схеме 7.7.

Также в приложении изложены сравнительные характеристики отдельных договоров, используемых при оформлении каналов распределения (см. схемы 7.9. - 7.17).

Дата добавления: 2014-01-07