Тема 2 – Внешнеторговый контракт и его правовое обеспечение

Несмотря на быстрое развитие новых форм обмена в международном торговом обороте, договор купли-продажи товаров по-прежнему играет в нем основную роль. Поэтому внимание специалистов, занимающихся унификацией норм международной торговли, направлено именно на этот тип до­говора.

Работы по унификации права, регламентирующего между­народную куплю-продажу, были начаты Институтом унифика­ции частного права в Риме в 1926 г. Далее в 1928 г. и затем в 1930 г. работа была продолжена Конференцией международного частного права в Нидерландах и упомянутым институтом. Результатом работы явился предварительный проект, основ­ной задачей которого было создание свода международных за­конов, касающихся сущности купли-продажи.

В 1935 г. предварительный проект был представлен Со­вету Лиги Наций, а затем его передали правительствам стран-участниц с целью сбора мнений о нем. Дальнейшая работа над проектом была прервана Второй мировой войной и возобно­вилась в 1951 г. В 1964 г. полномочные представители 28 государств под­писали Заключительный акт дипломатической конференции, в ходе которой разработали:

- Конвенцию, касающуюся унифицированного права по заключению договоров о международной купле-продаже товаров (Гаагская конвенция о заключении договоров 1964 г.);

- Конвенцию, касающуюся унифицированного права по международной купле-продаже товаров (Гаагская конвенция о купле-продаже 1964 г.).

Гаагская конвенция о купле-продаже состоит из 15 статей и приложения к Конвенции, состоящего из 6 глав. Первые две главы являются вводными - в них определяется сфера при­менения права, и приводятся общие положения и определе­ния. При этом значительная часть этих определений выступа­ет компромиссом между определениями различных систем. В гл. 3 и 4 представлена самая важная часть унифицирован­ного права - обязанности продавца и покупателя. В оставших­ся двух главах приведены нормы, содержащие изложение об­щих проблем из сферы обязательств покупателя и продавца, а также вопросы перехода рисков.

Почти сразу где после подписания Гаагских конвенций ста­ло очевидным, что они не получат широкого международного одобрения. Одно из самых серьезных обвинений заключалось в том, что их разрабатывал определенный круг специалистов из высокоразвитых государств без участия мнения развиваю­щихся стран. В такой ситуации возникла необходимость при­ступить к разработке единого режима международной купли-продажи, который одобрила бы вся международная обще­ственность.

Основополагающей для составления условий договоров международной купли-продажи является «Конвенция Органи­зации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров», которая была принята на дипло­матической конференции в Вене в 1980 г. Главной идеей раз­работчиков данной Конвенции было примирение двух проти­востоящих тенденций: национальных систем регулирования договоров купли-продажи и универсального характера совре­менного международного товарообмена.

Венская конвенция 1980 г. является документом, который подписали около 50 государств, в том числе Россия, Белорус­сия, Украина, Эстония, Грузия, Литва и др.

Конвенция состоит из четырех частей:

Часть 1 «Сфера применения и общие положения» содер­жит указания на отношения, которые регламентируются Кон­венцией, а также фиксирует некоторые важные условия. В частности, указывается на то, что договор купли-продажи может быть заключен либо в письменной, либо в устной форме.

Часть 2 «Заключение договора» касается вопросов, кото­рые вытекают из заключения договора путем направления одной стороной предложения (оферты) заключить договор и согласия (акцепта) на заключение договора другой стороны.

Часть 3 «Купля-продажа товаров» непосредственно содер­жит ряд положений, касающихся обязанностей продавца и покупателя, перехода риска повреждения и потери товаров, обеспечения сохранности товара, освобождения сторон от ответственности.

Основными обязанностями продавца являются: поставка товара, передача всех документов, относящихся к товару, и передача права собственности на товар согласно условиям договора купли-продажи и Конвенции. В Конвенции преду­смотрен также ряд норм, определяющих обязанности продавца в отношении качества товаров.

Основные обязанности покупателя включают: обязатель­ство оплатить товар и принять его. По поводу перехода риска с продавца на покупателя Конвенция содержит соответствую­щую регламентацию: «Если договор купли-продажи предусмат­ривает перевозку товара и продавец не обязан передать его в каком-либо определенном месте, риск переходит на поку­пателя, как только товар сдан первому перевозчику».

Часть 4 содержит некоторые заключительные положения относительно порядка присоединения к ней других стран.

Россия присоединилась к этой Конвенции с 1 сентября 1991 г. При присоединении к Венской конвенции было ого­ворено условие, согласно которому в торговле с россий­скими участниками контракты в устной форме не применя­ются. В том случае если не удается договориться с торго­вым партнером о том, право какой стороны будет применяться при составлении и трактовании условий кон­тракта, можно включить в контракт ссылку на Венскую кон­венцию при условии, если его страна также является участ­ницей этой Конвенции. Положения Венской конвенции во многом сходны с положениями ст. 454-491 Гражданского кодекса РФ. В случае достижения согласия в контракт мо­жет быть включена следующая оговорка: «Во всем осталь­ном, что не оговорено в настоящем контракте, действуют по­ложения Венской конвенции 1980 г.».

Различают несколько разновидностей договоров купли-продажи.

Договор разовой поставки – единовременное соглашение, которое предусматривает поставку согласованного количества товара к определенному периоду времени. Поставка товаров производится один или несколько раз в течение установленного срока.

По срокам исполнения разовые договоры заключаются:

- с короткими регулярными сроками поставки, которые большей частью характерны для поставок сырьевых и продовольственны товаров. Договор может быть краткосрочным (1 год) и долгосрочным (5-10, а иногда и более лет);

- с длительными сроками поставки, которые характерны для комплектного и сложного оборудования, поставки промышленного сырья и полуфабрикатов - угля, нефти и нефтепродуктов, природного газа, руды, продовольствия, что дает возможность предприятиям организовывать процесс про­изводства на базе поставляемого сырья.

В зависимости от формы оплаты за товар различают:

- договоры с оплатой в денежной форме предусматривают расчеты в определенной согласованной сторонами валюте с обу­словленными в договоре способами платежа и форм расчета;

- договоры с оплатой в смешанной форме касаются строительства на условиях целевого кредитования предпри­ятия и частичной оплате затрат в денежной и товарной фор­мах.

Одним из важнейших является раздел договора, в ко­тором стороны четко формулируют предмет договора – дей­ствие или совокупность действий, определяющих тип и харак­тер заключаемой сделки.

В договоре также указывается и его объект - товар, вы­полнение конкретных работ или услуг. Объект детально опи­сывается либо в самом тексте договора, либо выносится за его рамки и описывается в приложениях, где приводятся его необходимые и достаточные характеристики и описания.

Другим важным условием договора купли-продажи явля­ется фиксация определенных базисных условий поставки.

Базисное условие поставки товара – это основное условие внешнеторгового контракта, которое определяет обя­занности продавца и покупателя по отношению к предмету купли-продажи, а также устанавливает мо­мент перехода риска случайной гибели или повреждения то­вара с продавца на покупателя.

Для унификации основных условий поставки Международ­ная торговая палата впервые в 1936 г. издала Международ­ные правила толкования торговых условий, известных как Инкотермс 1936. Затем в 1953, Т967, 1976, 1980, 1990 и 2000 гг. эти правила были изменены и дополнены в соответствии с текущей практикой международной торговли. Применение терминов Инкотермс 2000 в практике коммер­ческой работы при включении их в договор купли-продажи характеризуется следующими особенностями:

1) С правовой точки зрения этот документ имеет факультативный, рекомендательный характер. В связи с этим стороны, которые используют в своей работе его торговые условия, должны делать ссылку на данный документ в договоре купли-продажи.

2) Термины Инкотермс 2000 по многим вопросам носят общий характер. Поэтому в соответствующих разделах дого­вора купли-продажи сторонам необходимо уточнять и конкре­тизировать детали распределения обязанностей между про­давцом и покупателем.

3) Стороны договора купли-продажи имеют право форму­лировать и применять любые условия поставок, в том числе могут использоваться ранние версии Инкотермс. В договоре этот момент должен быть четко оговорен.

4) В связи с широким признанием Инкотермс во всех странах мира при заполнении таможенных документов в графе «Условия поставки», как правило, требуется указание ба­зисных условий Доставки в соответствии в терминами, принятыми Международной торговой палатой.

Инкотермс 2000 регламентирует ряд важных моментов, связанных с поставкой товара, а именно:

- фиксирует распределение издержек по транспорти­ровке товара между продавцом и покупателем. Эти расходы достаточно разнообразны и составляют иногда 40-50% цены товара. Они могут включать: расходы по подготовке товара к отгрузке; оплату погрузки и перевозки товара; оплату страхования груза при перевозке; расходы по хранению товара в пути; оплату таможенных пошлин, налогов и сборов при переходе таможенной границы и др.;

- определяет момент перехода с продавца на покупателя риска утраты и повреждения товара. Это означа­ет, что неблагоприятные последствия изменений качества и количества товара несет та сторона, на которой лежит ответственность за груз на конкретном участке пути.

Всего Инкотермс 2000 содержит 13 базисных условий поставок, которые для удобства примене­ния и понимания разделены на четыре группы, начиная с того момента, когда продавец предоставляет в рас­поряжение покупателя готовый товар непосредственно на своем складе.

Первая группа Е содержит один термин EXW – ex works. При включении в договор купли-продажи этого условия продавец несет минимальные риски потерь и минимальные издержки по транспортировке, так как он предоставляет товар покупателю на собственной территории – склад завод (рис. 2).

Рисунок 2 – Условия расходов и перехода риска по условиям группы Е

- момент, до которого расходы по транспортировке несет продавец, а после - покупатель

- момент перехода риска потери и повреждения от продавца к покупателю

Вторая группа F включает термины FCA (free carrier at – франко-перевозчик), FAS (free alongside ship – франко вдоль борта судна), FOB (free on board – франко-борт).

При условиях «франко-перевозчик» и «франко-борт» продавец оплачивает все издержки, связанные с товаром до момента завершения погрузки, а покупатель оплачивает основную транспортировку. При этом термин «франко-борт» используется при перевозках на морском и речном транспорте, а «франко-перевозчик» - при доставке любым видом транспорта. В случае применения термина «франко вдоль борта судна» продавец не оплачивает погрузку.

В данной группе терминов риск потерь и повреждения переходит в месте передачи товара от продавца к покупателю (рис. 3).

Рисунок 2 – Условия расходов и перехода риска по условиям группы F

Третья группа С состоит из четырех терминов: CFR (cost and freight) –стоимость и фрахт; CIF (cost, insurance and freight) – стоимость, страхование и фрахт; СРТ (carriage paid to) – перевозка оплачена до; CIP (carriage and insurance paid to) – перевозка и страхование оплачены до. При использовании этих терминов продавец оплачивает основную транспортировку, а риск потерь и повреждений то­вара переходит к покупателю в месте погрузки (рис. 4).

Термины CFR и CIF характеризуют перевозки на морском и речном транспорте, а остальные - на любых видах транс­порта.

Рисунок 4 – Условия расходов и перехода риска по условиям группы С

Четвертая группа D включает следующие термины: DAF (delivered at frontier) – поставка до границы; DES (delivered ex ship) - поставка с судна; DEQ (delivered ex quay) – поставка с причала; DDP (delivered duty paid) – поставка с уплатой пошли­ны; DDU (delivered duty unpaid) – поставка без уплаты пошлины.

Первый термин означает, что переход рисков и распреде­ление расходов между продавцом и покупателем происходит в оговоренном месте на границе – любая географическая точка (рис. 5).

Рисунок 5 – Условия расходов и перехода риска по условиям DAF

Если применяются остальные термины этой группы, поставка осуществляется продавцом в место назначения, и он несет риск потерь и повреждения на всем пути следован товара (рис. 6).

Рисунок 6 – Условия расходов и перехода риска по условиям группы D

При этом термины DES и DEQ используют только на морском и речном транспорте. Их отличие заключается в том, что в первом случае продавец не оплачивает выгрузку, а во втором оплачивает. Остальные термины применяются на любом виде транспорта.

При использовании партнерами в договорах торговых условий следует точно указывать, по какой редакции рассматривается их толкование, а также точно определять географическую точку распределения расходов и рисков. Например, CIF Новороссийск Инкотермс 2000 означает, что продавец должен доставить груз на морском судне за свой счет в порт Новороссийск, застраховать его и нести риск потерь и повреждения груза только до порта погрузки. При этом толкование термина CIF производится в соответствии с Инкотермс 2000.

Основные статьи договора

Под сроком поставки понимается момент, когда продавец обязан передать товар в собственность покупателя. Определяемое договором количество товара может быть поставлено единовременно или по частям. Срок поставки может быть установлен определением календарного дня поставки или периода, в течение которого должна быть произведена поставка. В долгосрочных договорах обычно устанавливают общий срок действия договора и промежуточные сроки, определяемые сразу на весь срок действия или в конце каждого календарного года на следующий год.

Срок поставки может быть установлен путем указания количества дней, недель, месяцев, счет которых начинается с момента совершения какого-либо действия. Например, «в те­чение шести месяцев со дня получения продавцом извещения покупателя об утверждении чертежей».

Кроме этого, в договоре указывается, какую дату считать цатой поставки, т.е. датой передачи товара в распоряжение покупателя. Например, «датой поставки считается дата коно­самента».

В зависимости от способа поставки датой поставки может считаться:

- дата транспортного документа (коносамента, накладной и т.д.);

- дата расписки транспортно-экспедиторской фирмы в при­еме груза для дальнейшей транспортировки;

- дата подписания приемо-сдаточного акта комиссией заказ­чика и представителем поставщика.

Содержание статьи «Порядок сдачи-приемки товаров» определяется базисным условием поставки, которое обусловливает место приемки товара, а также харак­теристиками самого товара.

Поставляемый товар принимается по качеству и количеству в том месте, где происходит переход права собственности на товар и риск его повреждения с продавца на покупателя. На­пример, при использовании термина EXW приемка товара организуется на складе поставщика, при использовании тер­мина FOB – в порту погрузки и т.д.

Сдача-приемка товара по количеству производится путем пересчета или взвешивания товара, а ее результаты отража­ются в соответствующих документах. По качеству сдача-при­емка товара осуществляется на основе документов, подтвер­ждающих соответствие качества товара условиям договора, или проверкой качества в месте приема. Часто прием товара по количеству и качеству поручается независимой компании, которая выписывает необходимые сертификаты количества и качества.

В контракте может быть предусмотрена предварительная и окончательная сдача-приемка. Первая устанавливает соот­ветствие изготовленного товара условиям договора, а вторая означает фактическое выполнение контракта по получению товара соответствующего качества и количества.

Цена поставляемого товара принадлежит к числу существенных условий договора купли-продажи. Одним из факторов, влияющих на цену товара, является применяемое базисное условие. Так, цена контракта будет минимальна при условии франко-завод, так как в цену товара не включаются издержки по транспортировке, погрузке/выгрузке, таможенные пошлины и др. По мере приближения к группе D цена увеличивается и достигает максимального значения при использовании термина DDP.

Цена в контракте указывается в денежных единицах определенной валюты за количественную единицу товара по согласованному базису поставки. При этом стороны оговаривают, что понимается под установленной ценой, входят ли в нее расходы, связанные с отправкой груза, а также расходы на тару, упаковку, маркировку и т.д. Например, «цены установлены в долларах США и понимаются DAF Москва, включая стоимость упаковки тары и маркировки».

В договорах купли-продажи могут применяться различные цены:

1) твердая (фиксированная) цена вносится в контракт на переговорах и не подлежит изменению в ходе его исполнения. Данный способ фиксации цены больше подходит для краткосрочных сделок (1-1,5 года);

2) цена с последующей фиксацией (плавающая цена), которая прямо не указывается в контракте. В этом случае в данном условии описывается способ установления цены в будущем на момент исполнения контракта. Так, может быть предусмотрено установление контрактных цен по уровню биржевых котировок на день поставки или платежа либо по другим достоверным справочникам;

3) скользящая цена, предусматривающая фиксацию исходной цены в контракте, которая в течение исполнения соглашения может измениться по согласованному сторонами методу при изменении цен на комплектующие или на рабочую силу.

Условия платежа. В современной торговле все расчета за оптовые товарные поставки осуществляются в безналичной форме между банками продавца и покупателя по их письменным инструкциям и приказам. В данной статье договора устанавливаются:

- вид валюты платежа;

- способ и порядок расчетов за поставленный товар;

- сроки и место платежа;

- перечень документов, представляемых к оплате;

- защитные меры против необоснованной задержки платежа либо других нарушений платежных условий контракта.

Например, «предварительный платеж производится поку­пателем в долларах США в размере 100% стоимости товара в течение 90 дней от даты коносамента против представления продавцом покупателю следующих отгрузочных документов на
инкассо в банке покупателя:

- предварительного счета в 5 экз., выписанного на базе коносаментного веса;

- 3 оригиналов и 2 копий чистых бортовых коносаментов;

- сертификата качества товара в 3 экз.

Для обеспечения платежей за товар покупатель должен открыть за 15 дней до назначенной даты отгрузки товара че­рез банк безотзывную банковскую гарантию на полную сто­имость товара. Окончательный расчет будет производиться переводом в течение 10 дней с момента получения покупате­лем окончательного счета, выписанного продавцом в соответ­ствии с окончательными данными в части качества, веса и влажности товара».

Упаковка. Законом предусмотрено, что продавец обязан передать покупателю товар в таре и упаков­ке, за исключением тех случаев, когда товар не требует упа­ковки, например сырьевые грузы, трубы и др.

В ходе согла­сования контракта продавец и покупатель после определения базисных условий поставки, уточнения маршрута транспорти­ровки товара и вида транспорта должны договориться о не­обходимости упаковки или способа предохранения товара. Требования к упаковке условно разделяются на два вида:

§ общие, которые вытекают из обязанности продавца обеспечить сохранность груза при определенном способе пе­ревозки;

§ специальные, которые указываются импортером и связаны с особенностями перевозки и хранения товара на террито­рии страны-импортера.

Способы оплаты упаковки устанавливаются в контракте и могут предусматривать как включение цены упаковки в цену товара, так и определение цены упаковки отдельно от цен товара.

Маркировка. Продавец и покупатель, согласовывая требования к маркировке товара, обычно преследуют определенные цели:

1) указать особенности товара (хрупкий, радиоактивный и т.д.);

2) предупредить транспортные организации об особенности обращения с товаром (не кантовать, не бросать, не спускать с сортировочных горок и т.д.);

3) сортировать грузовые места по принадлежности к определенному контракту или по наименованию и адресу получателя;

4) проверить комплектность, погрузки и выгрузки по нумерациям в партии;

5) при потере и последующем обнаружении груза направлять его в адрес покупателя;

6) информировать транспортные и таможенные организации о весе нетто/брутто товара для выбора подъемных средств, расчетов за перевозку и перегрузку, взимания таможенных пошлин и других сборов.

Для достижения поставленных целей маркировка должна содержать следующие реквизиты: наименование покупателя его адрес, номер контракта, номер ящика (если в партии несколько ящиков, то нумерация осуществляется в виде дроби: в числителе номер ящика, в знаменателе - число ящиков партии), вес нетто и брутто, при необходимости дополнительную маркировку, указывающую на характер груза и способ обращения с ним.

Транспортные условия – важный раздел договора, который содержит перечень обязательств продавца и покупателя по доставке товара от оговоренного в доге воре места отправления до места назначения.

Прежде всего, покупателю необходимо знать время отправки товара, для того чтобы он мог своевременно позаботиться о его приемке и дальнейшей транспортировке. Поэтому в договоре обычно предусматривается обязанность продавца уведомить покупателя о готовности товара к отгрузке, произведенной отгрузке, а также устанавливается порядок выполнения данной обязанности.

В транспортных условиях предусматриваются:

§ вид и способ, а также сроки транспортировки;

§ наименование перевозчика;

§ наименование места погрузки и выгрузки товара, пунктов перевалки;

§ выбор проформы чартера, коносамента, иного перевозочного документа для оформления договора перевозки;

§ порядок уведомления о прибытии транспорта в обуслов­ленное место или приходе судна в порт и определение готовности судна к грузовым операциям;

§ порядок страхования транспортного риска;

§ нормы погрузки/разгрузки и порядок исчисления стояночного времени;

§ условия назначения экспедиторов, стивидоров и судовых агентов;

§ дополнения к договору.

Конкретное содержание транспортных условий сделки за­висит от следующих факторов: базисного условия поставки, вида транспорта и способа доставки, транспортной специфи­ки товара, условий международных договоров и соглашений, регулирующих условия перевозки.

Страхование. Все договоры купли-продажи сопро­вождаются страхованием. В зависимости от условий догово­ра эта обязанность лежит на продавце или на покупателе. Если же формой сделки такая обязанность не оговорена, то сторо­на, которая несет риск утраты или повреждения товара в процессе транспортировки, сама заинтересована в его страхова­нии. В договоре стороны должны предусмотреть ответы на следующие вопросы: какой груз подлежит страхованию, от каких рисков, какая из сторон осуществляет страхование и в чью пользу оно производится, на каких условиях производит­ся страхование.

Для осуществления страхования между страховой компа­нией и страхователем (продавцом или покупателем) заключа­ется договор страхования, в удостоверение которого страхо­вателю выдается страховой полис. За известное вознагражде­ние (страховую премию) страховая компания принимает на себя риск утраты или повреждения товара.

Гарантии и рекламации. Обычно в договорах содержится условие, по которому продавец принимает ответственность за качество товара в течение определенного гарантийного срока. В контракте перечисляются также все случаи, на которые гарантия не распространяется (на быстроизнашивающиеся и запасные части, естественный износ оборудования, на ущерб, возникший вследствие неправильного или небрежного хранения и обслуживания и т.д.).

При обнаружении дефектов покупатель в течение гарантийного периода имеет право предъявить продавцу претензии по качеству. В контракте стороны указывают возможные способы удовлетворения обоснованных рекламаций: устранение дефекта, частичная или полная замена товара, уценка и др. Порядок предъявления рекламаций предусматривает установление сроков для их предъявления, определяет виды представляемых при этом документов, сроки ответа на рекламации.

В любом договоре должен быть установлен порядок предъявления претензий и разрешения споров, которые могут возникнуть между сторонами в связи с исполнением договора, его прекращением или недействительностью. Если мировое разрешение спора не достигается, то стороны передают его разбирательство в арбитраж. В данной оговорке контракта должен быть указан арбитраж, количество арбитров, порядок их избрания, язык и место разбирательства, а также применимое для разрешения споров по данному контракту материальное право.

Форс-мажорная оговорка. Практически все договоры содержат условия, которые разрешают переносить срок исполнения договора или вообще освобождают стороны от полного или частичного выполнения обязательств по договору в случае наступления определенных обстоятельств, которые именуются форс-мажорными, или обстоятельствами непреодолимой силы. Если такие обстоятельства имеют место, то сторона, для которой они наступили, немедленно извещает другую сторону. При этом срок исполнения договора отодвигается на период соразмерный длительности действия указанных обстоятельств. Если же эти обстоятельства длятся более срока, зафиксированного в договоре, то каждая из сторон имеет право отказаться от дальнейшего исполнения обязательств по договору, при этом ни одна из сторон не имеет права потребовать от другой стороны возмещения убытков.

Дата добавления: 2014-01-07