Понятие и правовой статус кредитной организации

Лекция 4. Правовые основы деятельности кредитных организаций.

Вопросы:

1. Понятие и правовой статус кредитной организации.

2. Порядок создания кредитной организации и лицензирование банковской деятельности.

3. Правовые аспекты расширения деятельности кредитной организации.

4. Формы реорганизации кредитных организаций.

5. Правовые аспекты ликвидации кредитных организаций.

Значительное место в кредитной системе занимают кредитные организации. Правовой статус кредитной организации в Россий­ской Федерации определяется Конституцией РФ, федеральными законами «О банках и банковской деятельности», «О Централь­ном банке Российской Федерации (Банке России)», другими фе­деральными законами и нормативными актами Центрального банка РФ.

В соответствии с Федеральным законом «О банках и банков­ской деятельности» (ст. I) кредитная организация — это юриди­ческое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разреше­ния (лицензии) ЦБ РФ имеет право осуществлять банковские операции. К банковским операциям согласно ст. 5 указанного За­кона относятся:

• привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

• размещение привлеченных денежных средств от своего име­ни и за свой счет;

• открытие и ведение банковских счетов физических и юриди­ческих лиц;

• осуществление расчетов по поручению физических и юриди­ческих лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их бан­ковским счетам;

• инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчет­ных документов и кассовое обслуживание физических и юри­дических лиц;

• купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналич­ной формах;

• привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

• выдача банковских гарантий;

осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исклю­чением почтовых переводов).

Кроме чисто банковских операции, кредитные организации вправе осуществлять определенные сделки, указанные в ФЗ «О банках и банковской деятельности». К ним относятся:

• выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

• приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

• доверительное управление денежными средствами и иным иму­ществом по договору с физическими и юридическими лицами;

• осуществление операций с драгоценными металлами и камнями в соответствии с законодательством Российской Феде­рации;

• предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

• лизинговые операции;

• оказание консультационных и информационных услуг;

• иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Необходимо отметить, что кредитным организациям запре­щается заниматься производственной, торговой и страховой дея­тельностью.

Организационно-правовая форма кредитных организаций. Кре­дитная организация в соответствии с Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» и Гражданским кодексом РФ образуется на основе любой формы собственности как хо­зяйственное общество, т.е. в виде обществ с ограниченной от­ветственностью (ст. 87-94 ГК РФ, Федеральный закон от 8 фев­раля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»), дополнительной ответственностью (ст. 95 ГК РФ) и акционерных обществ (ст. 96—104 ГК РФ и Федерального закон от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах»).

Кредитной организацией в форме общества с ограниченной ответственностью признается общество, учрежденное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли определенными учредительными документами. Учреди­тели такого общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. При этом участники обще­ства, которые не полностью внесли вклады, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.

Общество с дополнительной ответственностью мало распро­странено в Российской Федерации и практически не встречается как форма собственности кредитных организаций. Это связано прежде всего с тем, что здесь предусмотрена совершенно иная ответственность учредителей, которые отвечают солидарно на субсидиарных началах в кратном размере к стоимости их вкла­дов. Основным должником при этом будет само общество. Но если его активов окажется недостаточно для расчетов с кре­диторами, остаток долга принимают на себя учредители в разме­рах, кратных уставному взносу. Кратность при этом определена учредительным договором.

Акционерным признается общество, уставный капитал кото­рого разделен на определенное количество акций. Участники акционерного общества (акционеры) отвечают по его обязатель­ствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью обще­ства, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Если акции общества распределяются среди его учредителей или заранее определенного круга лиц, то кредитная организация регистрируется как закрытое акционерное общество. Такое обще­ство не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые акции либо иным образом предлагать их для приобретения не­ограниченному кругу лиц. Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Акционерное общество, участники которого могут отчуж­дать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых зако­ном, например, ФЗ «Об акционерных обществах» или иными правовыми актами. В обязанности такого общества входит еже­годная публикация для всеобщего сведения годового отчета, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков.

Учредителями кредитной организации в соответствии с Ин­струкцией № 109-И «О порядке принятия решения о государ­ственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицен­зий на осуществление банковских операций» могут быть как физические, так и юридические лица. Учредители — юридиче­ские лица, должны иметь устойчивое финансовое положение в течение последних 6 месяцев, предшествующих дате предостав­ления документов для государственной регистрации, достаточно собственных средств для внесения в уставный капитал кредитной организации; осуществлять деятельность в течение не менее 3 лет; выполнять обязательства перед всеми видами бюджетов за последние 3 года. Учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых 3 лет со дня его ре­гистрации.

Для успешной работы кредитной организации учредители должны сформировать уставный капитал, который создается на основе продажи долей или акций. Вклад в уставный капитал кре­дитной организации может быть осуществлен в виде: денежных средств как в национальной, так и иностранной валюте; здания (помещения), принадлежащего учредителю на праве собствен­ности, или иного имущества в неденежной форме, которое долж­но быть оценено и отражено в балансе кредитной организации в национальной валюте. Для формирования уставного капитала кредитной организации могут быть также использованы сред­ства бюджетов субъектов РФ, местных бюджетов, свободные де­нежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в ведении органов государственной власти субъектов РФ и ор­ганов местного самоуправления, на основании, соответственно, законодательного акта субъекта РФ или решения органа мест­ного самоуправления.

При этом законодательно запрещено для формирования уставного капитала кредитной организации использовать при­влеченные средства, а также средства федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в веде­нии федеральных органов государственной власти, за исключе­нием случаев, предусмотренных федеральными законами.

Банком России предусматривается контроль за формирова­нием уставного капитала, минимальный размер которого уста­навливается в соответствии со ст. 62 ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», ст. 11 Закона «О банках и банковской деятельности» и составляет 5 млн евро. Решение Банка России об изменении минимального размера уставного капитала вступает в силу не ранее чем через 90 дней после дня его официального опубликования. Для вновь регистрируемых кредитных организаций Банком России применяется норматив минимального размера уставного капитала, действующий надень подачи документов на регистрацию и получение лицензии. Банк России не имеет права требовать от ранее зарегистрированных кредитных организаций изменения их уставного капитала, за ис­ключением случаев, установленных федеральными законами.

Кроме этого Банк России устанавливает предельные размеры неденежных вкладов в уставный капитал кредитной организа­ции, которые не могут превышать 20% уставного капитала кре­дитной организации, а также перечень видов имущества в неде­нежной форме, вносимого в оплату уставного капитала.

Основные положения формирования общества как с огра­ниченной, так и дополнительной ответственностью, а также ак­ционерного общества закреплены в учредительных документах. Основными из них выступают учредительный договор, заключа­емый между учредителями и определяющий порядок осуществле­ния ими совместной деятельности по созданию общества, раз­мер уставного капитала, категории выпускаемых акций и поря­док их размещения, а также иные условия и устав общества.

В уставе кредитной организации реализуется правовой ста­тус кредитной организации как самостоятельного юридического лица. В нем в соответствии со ст. 10 ФЗ «О банках и банковской деятельности» фиксируются: фирменное (полное официальное) наименование; организационно-правовая форма кредитной орга­низации; сведения о месте нахождения органов управления и обособленных подразделений; перечень осуществляемых банков­ских операций и сделок; величина уставного капитала; количе­ство акций (долей); номинал одной акции (денежный размер доли); сведения о системе органов управления, в том числе ис­полнительных, и органов внутреннего контроля, о порядке их образования и их полномочиях; механизмы принятия основных управленческих решений и их реализации, а также другие важные положения. Устав получает силу официального юридического документа с момента его регистрации в Центральном банке РФ. При этом кредитная организация обязана регистрировать в Бан­ке России все изменения и дополнения, вносимые в устав. Банк России в течение 1 месяца со дня подачи всех надлежащим обра­зом оформленных документов должен принять решение о реги­страции изменений и дополнений в уставе кредитной органи­зации.

Правовой статус кредитной организации, как самостоятель­ного юридического лица, обеспечивает ей автономность и незави­симость в ее оперативной финансово-хозяйственной деятельности от вышестоящих государственных и местных органов власти. В соответствии со ст. 9 ФЗ «О банках и банковской деятельно­сти» кредитная организация не отвечает по обязательствам госу­дарства и Банка России. Государство или Банк России, в свою очередь, не отвечают по обязательствам кредитной организации, за исключением случаев, когда они сами приняли на себя такие обязательства. Органы законодательной и исполнительной вла­сти и органы местного самоуправления не вправе вмешиваться в деятельность кредитных организаций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Однако в целях снижения риска монополизации банковской системы и возрастания влияния отдельных олигархических групп на Банк России возложена обязанность контроля за приобрете­нием юридическими и физическими лицами акций или долей кредитной организации на сумму, превышающую оптимальное, закрепленное законодательством значение. В частности, приоб­ретение и (или) получение в доверительное управление в резуль­тате одной или нескольких сделок одним юридическим или фи­зическим лицом либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юриди­ческих лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отно­шению друг к другу, более 5% акций (долей) кредитной организа­ции требует уведомления Банка России, более 20% — предвари­тельного согласия Банка России. Положением ЦБ РФ от 26 марта 1999 г. № 72-П «О приобретении физическими лицами долей (акций) в уставном капитале кредитной организации» установ­лено, что при приобретении физическим лицом долей (акций) в уставном капитале вновь создаваемой кредитной организации или при приобретении более 20% долей (акций) действующей кредитной организации кредитная организация должна пред­ставить в территориальное учреждение Банка России, осущест­вляющее надзор за ее деятельностью, ходатайство и документы, необходимые для проверки правомерности оплаты уставного капитала кредитной организации за счет средств указанного физического лица и подтверждающие его удовлетворительное финансовое положение. Согласно Инструкции № 109-И должны быть представлены заверенные копии документов, подтвержда­ющих государственную регистрацию приобретателей, либо до­кументы, содержащие такие сведения, выписки из соответству­ющего государственного реестра) заверенные копии учредитель­ных документов юридических лиц — приобретателей; документы, позволяющие оценить финансовое положение приобретателей; копии документов, подтверждающих право собственности при­обретателя на имущество в неденежной форме, предполагаемого для внесения в качестве вклада в уставной капитал кредитной организации; копии всех договоров доверительного управления акциями (долями) данной кредитной организации, ранее заклю­ченных тем же доверительным управляющим; список участников юридического лица — приобретателя акций (долей) кредитной организации (открытые и закрытые акционерные общества с числом акционеров более 50 представляют список участников, владеющих более 5% акций); заключение федерального антимо­нопольного органа.

Банк России рассматривает эти документы и не позднее 30 дней с момента получения ходатайства сообщает заявителю в письменной форме о своем решении — согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае, если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, приобретение акций (долей) кредитной организации считается разрешенным. Порядок получения согласия Банка России на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации и порядок уведомления Банка России о приобретении более 5% акций (долей) кредитной организации устанавливаются феде­ральными законами и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

Банк России имеет право отказать в даче согласия на при­обретение более 20% акций (долей) кредитной организации при установлении неудовлетворительного финансового положения приобретателей акций (долей), нарушении антимонопольных правил, а также в случаях, когда в отношении лица, приобрета­ющего акции (доли) кредитной организации, имеются вступив­шие в силу судебные решения, установившие факты совершения указанным лицом неправомерных действий при банкротстве, преднамеренном и (или) фиктивном банкротстве и в других слу­чаях, предусмотренных федеральными законами. Банк России отказывает в даче согласия на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации, если ранее судом была уста­новлена вина лица, приобретающего акции (доли) кредитной организации, в причинении убытков какой-либо кредитной орга­низации при исполнении им обязанностей члена совета дирек­торов (наблюдательного совета) кредитной организации, едино­личного исполнительного органа, его заместителя и (или) члена коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции).

Помимо этого на Банк России возложены и другие функции по регулированию деятельности кредитных организаций, о кото­рых говорилось выше.

В то же время кредитные организации в силу своего особого положения в экономике России и особого правового статуса имеют определенные преимущества, гарантии со стороны госу­дарственных регулирующих органов, прежде всего Центрального банка РФ, по сравнению с другими финансовыми посредниками:

• для кредитных организаций создается система рефинансиро­вания со стороны Центрального банка РФ, которую он вы­полняет в соответствии с возложенной на него ФЗ «О Цен­тральном банке Российской Федерации (Банке России)» функции кредитора последней инстанции;

• в целях гарантии возврата привлеченных средств и компен­сации потерь вкладчиков происходит обязательное страхова­ние вкладов. Для этого создается Агентство по страхованию вкладов, которое является государственной корпорацией, со­зданной Российской Федерацией, статус, цель деятельности, функции и полномочия которой определяются Федеральны­ми законами «О страховании вкладов физических лиц в бан­ках Российской Федерации» и «О некоммерческих организа­циях»;

• кредитным организациям для обеспечения финансовой на­дежности предоставлено право создавать обязательные ре­зервы (фонды) за счет отчислений из прибыли до налогооб­ложения, при этом размеры этих отчислений устанавлива­ются федеральными законами о налогах;

• кредитные организации имеют право осуществлять профес­сиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответ­ствии с федеральными законами без получения специальной лицензии. К такой деятельности относятся: выпуск, покупка, продажа, учет, хранение и иные операции с ценными бумага­ми, выполняющими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета; с иными ценными бумагами, а также осуществление доверительного управления с указанными цен­ными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами (ст. 6 ФЗ РФ «О банках и банковской деятельности»).

Банки и небанковские кредитные организации. Кредитные ор­ганизации подразделяются на банки и иные кредитные органи­зации.

Банком признается кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности такие бан­ковские операции, как:

• привлечение во вклады денежных средств граждан и юриди­ческих лиц;

• размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности;

• открытие и ведение банковских счетов граждан и юридиче­ских лиц.

Коммерческие банки по сути своей не однородны и подраз­деляются в зависимости от сферы деятельности на специализи­рованные и универсальные. Специализированные коммерческие банки специализируются на одной или двух банковских опера­циях или обслуживают определенную категорию клиентов. Уни­версальные коммерческие банки — это кредитные организации, которые имеют исключительное право осуществлять в совокуп­ности такие банковские операции, как: привлечение во вклады средств юридических и физических лиц; размещение денежных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности; открытие и ведение банковских счетов фи­зических и юридических лиц. Однако этим не ограничивается деятельность коммерческого банка, он проводит операции с цен­ными бумагами и валютой, оказывает различные консалтинго­вые услуги экономического характера, выполняет разнообразные финансовые услуги. Для всех этих операций и сделок характерны: разрешительный порядок совершения, заключающийся в обя­занности банка представлять клиентам по первому требованию лицензии на проведение банковских операций, информацию о своей финансовой отчетности (бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках) и аудиторское заключение за предыдущий год и ежемесячные бухгалтерские балансы за текущий год (ст. 8 ФЗ РФ «О банках и банковской деятельности»); необходимость лицензирования деятельности, связанной с их совершением; уста­новление надзора и контроля за законностью их совершения.

Особенность банков выражается в законодательном закреп­лении за банковскими операциями двух особенностей:

1) распространение на банковские операции действия банков­ской тайны. В соответствии с Гражданским кодексом РФ (ст. 857) банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте, в то же время ФЗ «О банках и банковской деятельности» (ст. 26) предполагает гарантию тайны об операциях, о счетах и вкла­дах своих клиентов и корреспондентов. При этом обязанность хранить банковскую тайну возлагается на всех служащих банка. В то же время законодательством четко сформулиро­вана ответственность банков и иных кредитных организаций, а также их должностных лиц за разглашение ими сведений, составляющих банковскую тайну, заключающуюся, в част­ности, в возмещении клиенту причиненных убытков, либо уплате штрафа в размере от 100 до 200 минимальных разме­ров оплаты труда, либо в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 1 до 2 месяцев, либо в лише­нии свободы на срок до 2 лет (ст. 857 ГК РФ; ст. 183 УК РФ);

2) наличие специального источника права, а также большого числа нормативных актов Банка России.

Иные кредитные организации могут выполнять одну или не­сколько банковских операций в совокупности, кроме сочета­ния, характерного для банка, указанного ранее. При этом иная кредитная организация не должна регистрироваться как банк, но должна получить лицензию на осуществление конкретной банковской операции или нескольких операций. К иным кре­дитным организациям прежде всего относят организации инкас­сации, расчетные организации и др.

Кроме банков и иных кредитных организаций, Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» предусматрива­ется функционирование:

а) союзов и ассоциаций кредитных организаций, которые не пре­следуют цели извлечения прибыли, а создаются для защиты и представления интересов своих членов, координации их деятельности, развития межрегиональных и международных связей, удовлетворения научных, информационных и про­фессиональных интересов, выработки рекомендаций по осу­ществлению банковской деятельности и решению иных со­вместных задач кредитных организаций. Им запрещается осуществление банковских операций. Союзы и ассоциации кредитных организаций создаются и регистрируются в по­рядке, установленном законодательством Российской Феде­рации для некоммерческих организаций (ФЗ «О некоммер­ческих организациях»). Союзы и ассоциации кредитных организаций уведомляют Банк России о своем создании в месяч­ный срок после регистрации;

б) групп кредитных организаций, создаваемых для решения совместных задач (совместного осуществления банковских операций) путем заключения соответствующего договора между двумя или несколькими кредитными организациями. Банковской группой признается не являющееся юридическим лицом объединение кредитных организаций, в котором одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на ре­шения, принимаемые органами управления другой (других) кредитной организации (кредитных организаций). Головная кредитная организация банковской группы обязана уведомить Банк России в установленном порядке об образовании банковской группы;

в) банковских холдингов, представляющих собой не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций). Под существенным влиянием понимаются возможность определять решения, принимаемые органами управления юридического лица, условия ведения им предпринимательской деятельности по причине участия в его уставном капитале и (или) в соответствии с условиями договора, заключаемого между юридическими лицами, входящими в состав банковской группы и (или) в состав банковского холдинга, назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица, а также возможность определять избрание более половины состава совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица.

Головная организация банковского холдинга в целях управ­ления деятельностью всех кредитных организаций, входящих в банковский холдинг, вправе создать управляющую компанию банковского холдинга и определять решения этой компании по вопросам, отнесенным к компетенции собрания ее учредите­лей (участников), в том числе о ее реорганизации и ликвидации. Управляющей компанией признается хозяйственное общество, основной деятельностью которого является управление кредит­ными организациями, входящими в банковский холдинг. Управ­ляющая компания банковского холдинга не вправе заниматься страховой, банковской, производственной и торговой деятель­ностью. Головная организация банковского холдинга обязана в установленном порядке уведомить Банк России об образовании банковского холдинга.

Таким образом, банковская система Российской Федерации является двухуровневой, в которой верхний уровень представ­лен Центральным банком РФ; на него возложены функции регулирования и управления вторым уровнем — банками и иными кредитными организациями. При этом стоит отметить, что основная часть кредитных организаций (95%) представлена банками.

Дата добавления: 2014-01-20