Причины принятия III-го Закона «О несостоятельности(банкротстве)»

Стоит сказать, что Федеральный закон 1998 г. также имел существенные пробелы и нестыковки в регулировании процедуры банкротства, что позволяло использовать его для целей, абсолютно противоположных, чем те, на достижение которых этот закон был направлен. Это приводило к сращиванию теневой экономики и теневой юстиций для легализации очередного передела собственности и разорения конкурентов путем различных махинаций. Так, по утверждению специалистов, треть всех банкротств – заказные.[16] По оценкам Федеральной службы России по финансовому оздоровлению и банкротству (ФСФО), каждое пятое банкротство содержит в себе признаки, позволяющие говорить о преступных преднамеренных действиях (например, банкротство для списания долгов). Витрянский В.В. пишет: «С первого дня введения в действие предпоследнего Закона стали говорить о его недостатках и имеющихся пробелах в правовом регулировании отношений, связанных с несостоятельностью (банкротством). Но в период с 1998 по 2000 год у законодателя хватило терпения дождаться того, чтобы указанные недостатки и пробелы Закона проявили себя в судебной практике и стали очевидными». Разумными действиями здесь, могли бы быть внесения изменений либо дополнений, но законодатель предпочел проведение еще одной реформы законодательства данной сферы. [17]

В результате этих недостатков, стало очевидно, что необходимо осуществлять дальнейшее развитие законодательства о банкротстве, на что сделал соответствующее указание Президент РФ в Послании 2002г., где говорил, о необходимости создания механизма проведения процедуры банкротства, как можно более прозрачного.

В настоящее же время действует Федеральный Закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», принятый Госдумой 27 сентября 2002г.

Указанный закон устанавливает основания для признания должника несостоятельным (банкротом), регулирует порядок и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), порядок и условия проведения процедур банкротства и иные отношения, возникающие при неспособности должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов.

Стоит отметить, что этот Закон о банкротстве является комплексным актом, который содержит в себе как нормы материального, так и процессуального права и дела рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом РФ с особенностями, установленными в этом законе.

Новый Закон о банкротстве, в сравнении с предыдущим, расширил сферу своего действия. Законодательство о банкротстве распространяется на все юридические лица, за исключением казенных предприятий, учреждений, политических партий и религиозных организаций. Стоит еще раз сказать, что в соответствии с Законом 1998 г. среди некоммерческих организаций могли быть признаны банкротами лишь потребительские кооперативы, благотворительные либо иные фонды. Также, Закон о банкротстве регулирует отношения, связанные с несостоятельностью (банкротством) граждан. Положения о банкротстве граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями, начнут применяться со дня вступления в силу федерального закона о внесении соответствующих изменений и дополнений в федеральные законы (в частности, в ГК РФ).[18]

1. ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА).

Законодательство о несостоятельности (банкротстве) представляет собой сложную систему правовых норм, содержащихся не только в Федеральном законе "О несостоятельности (банкротстве)", но и в некоторых других нормативных правовых актах.

Основанием системы правового регулирования несостоятельности (банкротства) являются положения Гражданского кодекса Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) индивидуальных предпринимателей (ст. 25) и юридических лиц (ст. 65); Кодекс не включает в себя норм, регламентирующих несостоятельность (банкротство) граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями, однако отсутствие позитивного регулирования данных правоотношений не означает запрета на осуществление такого регулирования другими федеральными законами.[19]

Определение несостоятельности (банкротства) приведено в Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ от 26.10.2002 г., вступившем в силу 3 декабря 2002 г. В соответствии со ст. 2 настоящего ФЗ:

Несостоятельность (банкротство) – это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в срок, установленный настоящим ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Законодатель определяет понятие несостоятельности (банкротства) через его существенные черты:

· неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам. Денежное обязательство представляет собой обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму. Предметом денежного обязательства является уплата кредитором должнику денежной суммы. Основаниями возникновения таких обязательств могут быть гражданско-правовые сделки и (или) иные, предусмотренные Гражданским кодексом РФ, основания (например, вследствие причинения вреда, неосновательного обогащения);

· неспособность должника исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (налогов, сборов и иных обязательных взносов) в бюджет соответствующего уровня и государственные внебюджетные фонды в порядке и на условиях, определенных законодательством РФ.[20]

Понятие "должник", употребляемое в Законе о банкротстве, существенно отличается по своему содержанию от традиционного подхода, принятого в гражданском праве. Как известно, обычно данным термином обозначается сторона во всяком гражданско-правовом обязательстве, обязанная совершить определенные действия по требованию кредитора, как то: передать товар, выполнить работу, оказать услуги, уплатить денежную сумму и т.п. (ст. 307 ГК РФ). По Закону о банкротстве под должником разумеется обязанная лишь в денежном обязательстве сторона, которая должна уплатить кредитору денежную сумму.

С другой стороны, Закон о банкротстве, говоря о должнике, не ограничивается гражданско-правовыми обязательствами, имея в виду также обязанность по уплате налоговых и иных обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды, т.е. публично-правовую обязанность соответствующего лица. В связи с этим в число должников в смысле Закона о банкротстве может попасть и лицо, вовсе не являющееся стороной в гражданско-правовом обязательстве, но признаваемое по публичному праву налогоплательщиком (недоимщиком), плательщиком иных обязательных платежей.

И в первом и во втором случае в качестве должников могут быть признаны лица (физические и юридические), находящиеся в состоянии просрочки в отношении исполнения соответственно гражданско-правового обязательства или обязанности по уплате обязательных платежей.[21]

Понятие "обязательные платежи" объединяет налоги, сборы, страховые и иные взносы, другие обязательные платежи, подлежащие внесению в бюджет, а также во внебюджетные фонды.

Под налогом понимается обязательный, индивидуально-безвозмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц в форме отчуждения принадлежащих им на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления денежных средств в целях финансового обеспечения деятельности государства и (или) муниципальных образований. Сбором признается обязательный взнос, взимаемый с организаций и физических лиц, уплата которого является одним из условий совершения в отношении плательщиков сборов государственными органами, органами местного самоуправления, иными уполномоченными органами и должностными лицами юридически значимых действий, включая предоставление определенных прав или выдачу разрешений (лицензий) (ст. 8 НК РФ).[22]

Неспособность должника расплатиться с кредиторами или произвести обязательные платежи в бюджет говорит о его неплатежеспособности. Чтобы неплатежеспособность трансформировалась в несостоятельность, необходимо официальное признание ее судом.

Следует отметить, что зарубежная практика разграничивает понятия несостоятельности и банкротства. Под несостоятельностью понимается удовлетворенная судом абсолютная неплатежеспособность должника. От абсолютной неплатежеспособности (несостоятельности) отличают относительную или практическую неплатежеспособность, которая может быть вызвана временным отсутствием или нехваткой наличных средств, необходимых должнику в момент наступления срока платежа. Термин «банкротство», который часто используется как синоним термина «несостоятельность», имеет и более узкое, строго специальное значение, описывающее частный случай несостоятельности, когда неплатежеспособный должник совершает уголовно наказуемые деяния, наносящие ущерб кредиторам. Банкротство - это уголовно-правовая сторона несостоятельности. Действующее законодательство РФ использует термины несостоятельности и банкротства как синонимы.[23]

По мнению В.С. Белых определение из ст. 2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» является, неполным, служит только ориентиром для понимания сути рассматриваемого явления, создает исключительно основу для понимания сущности банкротства, ибо не дает ответа на вопрос, в каких случаях, собственно говоря, должник выказывает такую неспособность. Закон о несостоятельности содержит ряд специальных положений, раскрывающих признаки банкротства, каковые являются дополнением к законодательной дефиниции, помогающим понять существо несостоятельности. С учетом высказанных в литературе мнений и анализа судебной практики более уместно ориентироваться на следующее определение несостоятельности (банкротства). Несостоятельность (банкротство) — это признанная судом или объявленная в случаях, предусмотренных законом, должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов в связи с установленным или предполагаемым (презюмируемым) превышением суммы обязательств (долгов) должника над стоимостью принадлежащего ему имущества.[24]

Мировая экономика знает два типа несостоятельности:

· Тип неоплатности, т.е. установленное превышение пассива над активом в имуществе должника.

· Система неплатежеспособности (прокредиторская), т.е. прекращение должником платежей в адрес собственных контрагентов, партнеров. Здесь актив и пассив имущества не сопоставляется, по крайней мере такое сопоставление не входит в перечень условий для открытия дела о несостоятельности (банкротстве).[25]

Актив — имущество субъекта предпринимательской деятельности, в состав которого входят основные средства, другие долгосрочные вложения (включая нематериальные активы), оборотные средства, финансовые активы. Пассив — обязательства должника, состоящие из заемных и привлеченных средств, включая кредиторскую задолженность.

В свое время известный русский цивилист Г. Ф. Шершеневич указывал, что «содержание имущества с юридической точки зрения выражается, с одной стороны, в

а) совокупности вещей, принадлежащих лицу на праве собственности и в силу иных вещественных прав, и b) в совокупности прав на чужие действия...,

а с другой стороны, в

а) совокупности вещей, принадлежащих другим лицам, но временно находящихся в его обладании, и b) в совокупности обязательств, лежащих на нем.

Сумма отношений первого рода составляет актив имущества, сумма от ношений второго рода — пассив имущества».[26]

Неоплатность - такая ситуация, когда стоимость имущества должника меньше стоимости его обязательств, т.е. установлено, что всех средств должника недостаточно для удовлетворения требований кредиторов. Критерий неоплатности исходит из того, что только такой должник может быть признан несостоятельным (банкротом).

Следует отметить, что для российского права характерным являлся подход к банкротству с точки зрения критерия неоплатности.[27]

Неплатежеспособность - факт неоплаты должником требования кредитора. Соответственно, критерий неплатежеспособности допускает признание должника банкротом на основании одного только факта неисполнения обязательств вне зависимости от наличия либо отсутствия имущества и его стоимости. Получается, что возможно признание банкротом должника, обладающего значительным количеством имущества, но по каким-то причинам не удовлетворяющего кредиторов, и невозможно банкротство должника, практически никакого имущества не имеющего, но взыскивающего средства для своевременного удовлетворения требований. Д.М. Генкин отмечал (и с этим невозможно не согласиться), что актив может превышать пассив, но заключаться в требованиях к третьим лицам, в результате чего должник может оказаться неплатежеспособным, и наоборот, пассив может превышать актив, но, поскольку должник пользуется кредитом, неплатежеспособности нет.[28]

Совершенно справедлива мысль М.И. Кулагина о том, что иногда грань между неоплатностью и неплатежеспособностью провести нельзя, но нельзя их и отождествлять.[29]

Интересна и мысль Г.Ф. Шершеневича, который считал, что неоплатность и неплатежеспособность не являются противоположными элементами, а тесно между собой взаимосвязаны. Неплатежеспособность - внешняя сторона неоплатности. То есть неоплатность имеет две стороны: внутреннюю - превышение пассивов над активами и внешнюю – прекращение (приостановление) выплат кредиторам. Следовательно, используя критерий неплатежеспособности, мы имеет дело с той же неоплатностью, обнаруженной во внешней, яркой ее форме.

Каждый из названых критериев имеет как положительные, так и отрицательные последствия. Положительным последствием критерия неплатежеспособности является, во-первых, то, что в соответствии с ним пресечь деятельность неплатежеспособного должника очень просто, т.к. при этом не надо осуществлять сложные подсчеты и сравнения стоимости имущества и обязательств; во-вторых, дисциплинирующий фактор (исполнять обязательства может побудить угроза банкротства). Отрицательными последствиями этого критерия являются, во-первых, вероятность возбуждения конкурсного процесса против вполне состоятельных должников (что ведет к лишним потерям времени и средств как у должника, так и у кредиторов); во-вторых, возможность злоупотреблений со стороны кредиторов, желающих навредить должнику (поскольку сам факт возбуждения конкурсного процесса может весьма отрицательно сказаться на имидже должника и стоимости его имущества); в-третьих, может сложиться ситуация, когда должник может усугубить положение свое и кредиторов тем, что в целях получения средств идет на рискованные операции, берет кредиты под значительные проценты, т.е. любым способом пытается оплатить предъявляемые требования, не думая о последствиях.[30]

Положительные последствия неоплатности состоят в том, что, признавая должника банкротом, с высокой степенью вероятности можно сказать, что он действительно не способен участвовать в гражданско-правовых отношениях, поскольку его баланс находится в неудовлетворительном состоянии. Представляется, что отрицательные последствия критерия неоплатности более объемны и значительны. Во-первых, его принятие означает необходимость сложных бухгалтерских подсчетов и возложение на суд не свойственных ему функций анализа финансовых документов. Во-вторых, должник, имеющий значительные долги и превышающую их стоимость имущества, может не расплачиваться по долгам, не опасаясь признания банкротом.[31]

Признаком банкротства является необходимая и достаточная совокупность формальных и материальных правовых фактов, дающих возможность суду признать лицо банкротом. Признаки банкротства определены Законом по-разному для граждан и юридических лиц.

Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества. Таким образом, в основу признаков банкротства гражданина положен принцип неоплатности, т.е. превышение кредиторской задолженности и задолженности по обязательным платежам над стоимостью его имущества.

Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Определение признаков банкротства юридических лиц базируется на принципе неплатежеспособности. Его суть состоит в презумпции невозможности должника удовлетворить требования кредиторов или произвести обязательные платежи в бюджет либо внебюджетные фонды, если он не выполняет это в течение длительного (свыше трех месяцев) времени. Состав и размер денежных обязательств и платежей определяется на дату подачи заявления в арбитражный суд. Особые правила определения состава и размера установлены для обязательств, возникших до принятия судом заявления о признании должника банкротом, но заявленных после принятия такого заявления. Так, если соответствующие требования заявлены после принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом, то их состав и размер определяются на дату открытия конкурсного производства. Если денежные обязательства или обязательные платежи выражены в иностранной валюте, то их размер определяется в рублях по курсу, установленному ЦБ РФ, на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» устанавливает правила подсчета размера денежных обязательств и обязательных платежей для определения наличия признаков банкротства. Так, при определении размера денежных обязательств учитываются: задолженность за переданные товары, выполненные работы, оказанные услуги; суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником; размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, вследствие причинения вреда имуществу кредиторов. Из кредиторской задолженности исключаются обязательства перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательства по выплате вознаграждения по авторским договорам, обязательства по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору.

Кроме того, исключаются внутренние обязательства перед учредителями (участниками) должника, вытекающие из такого участия (например, право на получение дохода от деятельности организации). Не учитываются при определении наличия признаков банкротства: подлежащие применению за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательства, иные имущественные или финансовые санкции. По таким же правилам определяется размер обязательных платежей. Размер денежных обязательств или обязательных платежей считается установленным, если он определен судом в порядке, предусмотренном ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». [32]

Требования кредиторов по текущим платежам удовлетворяются в следующей очередности ( по ст. 134 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» ):

1) в первую очередь удовлетворяются требования по текущим платежам, связанным с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему;

2) во вторую очередь удовлетворяются требования об оплате труда лиц, работающих по трудовым договорам;

3) в третью очередь удовлетворяются требования по коммунальным платежам, эксплуатационным платежам, необходимым для осуществления деятельности должника.

Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности ( по ст. 134 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» ):

1) в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсация морального вреда;

2) во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

3) в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Ст. 134 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» устанавливает новую по сравнению с ранее существовавшей и предусмотренной ст. 64 ГК РФ последовательность удовлетворения требований кредиторов.

Вне очереди покрываются судебные расходы; расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражным управляющим, реестродержателю; текущие коммунальные и эксплуатационные платежи должника; расходы, связанные с опубликованием всех сообщений, предусмотренных ст. ст. 28 и 54 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
Согласно п. 1 данной статьи вне очереди также удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам должника, возникшие в период после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом в ходе наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и до открытия конкурсного производства, а также требования кредиторов по денежным обязательствам, возникшие в ходе конкурсного производства, если иное не установлено Законом о банкротстве. Например, в ходе внешнего управления внешний управляющий заключает кредитный договор с банком со сроком возврата денежных средств в течение трех месяцев. Конкурсный управляющий вне очереди должен удовлетворить требование банка, возникшее в ходе внешнего управления и не исполненное должником.
Кроме того, погашение задолженности по заработной плате, возникшей после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, и оплата труда лиц, работающих в конкурсном производстве по трудовому договору, в том числе по контракту, производятся во внеочередном порядке.[33]

1. ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА.

Процедура банкротства – это установленный правовыми актами порядок применения допустимых законодательством мер к должнику, имеющему признаки банкротства или официально объявленному несостоятельным.[34]

В Российском предпринимательском праве существует пять процедур несостоятельности (банкротства) субъектов предпринимательской деятельности: наблюдение, санация, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение.

Дата добавления: 2014-01-11