Тема 3. Российский тип правопонимания

Право одновременно представляет собой идею и факт, норму и отношение, имеперативно-атрибутивные переживания и социализированные ценности, текст и деятельность по его интерпретации и реализации.

Интегративный подход.

Ни одно из этих положений не истинно в своей отдельности, а только в рамках целостного восприятия права они определяют сущность права.

Вопрос в том, как и где происходит этот синтез. Каким образом можно соединить статичность фиксированных норм и динамику реальных правоотношений. Как соединить неизменность нравственных принципов и различные исторические и социальные формы морали, на которые ориентируются нормы права. [32]

Можно ли соединить квадрат и круг, т.е. описать их единой формулой.

Круг и квадрат есть плоскостные проекции другой – объемной реальности – цилиндра.

Значит 1. надо найти в жизни ту реальность, проекциями которой являются все перечисленные подходы к праву. Кроме того, надо 2. показать, что все три проекции права имманентно присущи этой реальности.

Право – есть переживаемая человеком реальность, а не находящаяся вне его.

Где находится право, где его субстрат?

Право находится в людях, проявляется в их поведении.

Одну из таких попыток предпринял Джером Холл.

Он определил право как тип социального действия, процесс, в котором нормы, ценности и факты – и то и другое и третье – срастаются и актуализируется. И именно актуализация является наиболее существенным признаком.

Что значит актуализируются?

Акт – это действие – процесс.

Однако всякий процесс имеет три составляющие: 1. это наличие структуры, в рамках и между элементами которой, происходит взаимодействие; структура – это то, что делает процесс устойчивым, т.е. это постоянная составляющая процесса; 2. Ситуация, в которой протекает функционирование, или актуализация права; каждая ситуация имеет как личностный, так и социальный аспект; 3. и собственно действие, отправление функции.

Другими словами, мы можем говорить не о норме – структуре, не об отношении – процессе, не о личностном или социальном ценностном восприятии – ценности- идеале, а о целом социально-правовом комплексе, который становится правом только тогда, когда он актуализируется, т.е. 1. сознается, 2. интерпретируется и 3. реализуется.

Право становится тем, что оно есть только тогда, когда познается то, что оно есть. Познаваться же оно может и в суде, и в процессе законотворчества, и в реальной ситуации (вспомним пример с двойной разметкой).

Интерпретируется не закон, закон – это лишь концепция права, а не само право. Интерпретируется поведение посредством закона. Сама интерпретация – есть способ познания права.

Один из современных американских философов права и в то же время успешно практикующий юрист Рональд Дворкин проводит аналогию между правом, понимаемым как процесс интерпретации и неоконченным литературным произведением, которое дописывает другой автор.

Право – это неоконченный текст, который постоянно дописывается законодателями, судом, гражданами. Для того, чтобы дописать литературный текст, мы должны интерпретировать замысел автора. Замысел автора будет определять границы возможного развития сюжета. Героине не может быть в пятой главе 15 лет, если в первой ей было 30. И т.д. т.е. интерпретация текста должна исходить из того, как наилучшим образом развить авторский сюжет, а не свои вкусовые пристрастия и фантазии изложить, воспользовавшись чужим сюжетом[33].

В том же сюжете с разметкой: наша интерпретация должна исходить не из наших представлений о справедливости и значимости тех или иных ценностей (в конце концов соблюдение закона – это тоже ценность и именно к данной ценности апеллировали и сотрудник ГАИ и суд первой инстанции), а из воли законодателя, требующей безопасности для всех участников дорожного движения, в том числе и для ребенка, выбежавшего на дорогу.

Однако поскольку мы имеем дело с постоянно продолжающимся «романом», а наша задача написать наилучший вариант продолжения предполагает, что он будет интересен современному читателю, то сюжет, начатый в средневековье, будет волновать сейчас, лишь в случае, если он обращается к вечным проблемам (незыблемым ценностям, вечным чувствам и т.д.) и если в героях мы будем узнавать себя, в их проблемах узнавать свои проблемы, если модели поведения героев могут стать правилами для решения наших проблем. Другими словами, если сюжет этой книги будет постоянно вписываться в современный контекст, учитывать современную проблематику.

Как это выглядит в реальности? Как мы можем применить такое правопонимание для конкретных дел? Что вообще дает нам такое правопонимание?

Такое правопонимание, во-первых, дает возможность в случае столкновения норм, проблемных ситуаций, пробелов в законодательстве с одной стороны поступать по праву, а с другой стороны – судить по праву. И наконец – принимать правовые законы.

Попробуйте найти решение одному из нашумевших в 70-е годы в США процессу: «ТВА против Хилла»[34].

Конгресс принял «Акт о находящихся под угрозой исчезновения видах». Этот акт наделял государственного секретаря по внутренним делам правом составлять список видов живых существ, находящихся под угрозой исчезновения (из-за разрушения мест их естественного обитания) и требовать от органов государственной власти предпринимать «меры, необходимые для того, чтобы действия, разрешенные, финансируемые или выполняемые ими не угрожали существованию находящихся под угрозой видов»

Группа экологов боролась против сооружения дамб в долине реки, где они обнаружили рыбку, которая больше нигде не встречалась, кроме как в этой реке. Но обнаружили они ее, когда плотина уже была почти закончена и на нее было потрачено более, чем сто млн. долларов. Рыбка была невзрачная, не привлекавшая внимание биологов, тем не менее, экологи смогли убедить госсекретаря по внутренним делам внести эту рыбку в список находящихся под угрозой видов и остановить строительство.

Спор между госсекретарем и строителями плотины дошел до Верховного Суда. Строители имели поддержку в различных комитетах Конгресса, который уже после распоряжения Госсекретаря выделил средства для завершения проекта, давая понять, что воля законодателя в данном случае предполагает продолжение строительства.

Как разрешить данный спор. В чем здесь право?

Проблемы:

1. Сто млн. долларов и почти законченная плотина, необходимая для защиты от наводнений – и не представляющий особой ценности биологический вид (рыба). Что на самом деле лежит на весах? Материальные затраты – против экологической проблемы или что другое?

2. На какое волеизъявление Конгресса надо ориентироваться: на то, которое давало полномочия секретарю, или то, которое принималось уже после распоряжения госсекретаря и было направлено против его решения (которое он принимал в соответствии с первоначальной волей законодателя)?

3. Должна ли воля законодателя учитывать интересы населения, нуждающегося в плотине как защите от стихийных бедствий?

4. Должна ли воля законодателя учитывать интересы налогоплательщиков, за счет средств которых осуществлялось строительство плотины.

5. Каково должно быть «буквальное» прочтение закона. И каковы пределы интерпретации? Должен ли суд понимать слова закона только в том значении, в каком они употреблены, или мы должны смысл законодателя выявлять в контексте более широком, чем употребленные слова?

Разбирая данный пример, мы пытаемся принять правовое решение, т.е. найти право. Правовое решение возникает не тогда, когда мы следуем точно за текстом закона. Но права не было и в простом взаимодействии сторон: экологов, строителей, налогоплательщиков, заказчиков (населения долины). Не было права и в естественных потребностях (было естественное «право» жителей на безопасность, было и естественное «право» налогоплательщиков и строителей на собственность, в конце концов у рыб тоже есть естественное «право» жить. Однако из всех этих естественных прав не возникло действительного права). Право возникает как результат смысловой интерпретации действующих норм, в процессе их применения для разрешения реальной ситуации, возникшей по поводу реализации конкретных интересов с учетом ценностных приоритетов в ранжировании этих интересов.

Такое право не формальное правило, не произвол судьи, не абстрактный идеал. Такое право конкретно, как конкретна истина.

Однако такой интегративный образ права требует определенной правовой культуры, типа мышления, мировоззренческих ориентаций, которые включали бы в себя ценности рационализма (должное), индивидуализма (автономной воли), солидарности (диалог), конкретности (того, что есть).

Итак, реальностью, в которой проявляют себя все проекции права является процесс коммуникации, т.е. смыслового взаимодействия, основанного на осознании, интерпретации и реализации правил должного поведения.

Право как объективный феномен не существует вне социального субъекта.

При этом все три проекции не пересекают границ самой правовой реальности (значит они имманентны ей: не требуют объяснения со стороны трансцендентных, т.е. находящихся за пределами этой реальности, сущностей).

Нормы права фиксируют не трансцендентное знание справедливости, а осмысленные человеческим разумом закономерности человеческих взаимоотношений. Именно в силу закономерности, т.е. повторяемости, они требуют некоего правила (нормы).

Поскольку правовая реальность не существует вне субъекта, то сущностные характеристики субъекта (естественное право на жизнь, свободу, стремление к идеалу) определяют правовую реальность, а потому она не требует обоснования за пределами свойств этого субъекта. Поэтому идея должного, как и свобода, имманентно присуща праву. Идея долженствования как таковая, возможно, и требует объяснения за пределами права, но для правового долга, правовой обязанности достаточно указания на личность как субъекта, вне которого нет и правовой реальности.

И, наконец, право возникает только при взаимодействии субъектов, норма приобретает смысл, т.е. и становится правом, а не законом, только в реальных взаимоотношениях. Значит, отношения имманентно присущи правовой реальности.

Интегративный подход рассматривает бытие права, т.е. правовую реальность как проявление ценностного, познавательного и деятельностного аспектов права (правосознание, правотворчество и правоприменение) во взаимодействии субъектов, опосредованном социокультурным контекстом.

По сути, интегративный тип правопонимания представляет собой онтологию права, т.е. учение о бытии, о праве как оно есть в реальности.

Естественно-правовой, этатистский и социологический образы права получали обоснование в рамках гносеологии и праксиологии (учение о деятельности). Только в античности юснатурализм опирался на онтологию, и только в новейшее время он приобрел аксиологическую интерпретацию.

Философия права как онтология права активней всего разрабатывалась в России. В России же наметились и основные пути интегративного правопонимания.

Мировоззренческой основой российского правопонимания являются смысловые доминанты православной культуры, и, прежде всего принцип соборности, который предполагает не конкурентное взаимодействие индивидов, а солидарность в достижении как общественных, так и индивидуально значимых целей.

Социальная практика, основанная на солидарности, предполагает не рациональное объяснение, основанное на доводах рассудка, а понимание, основанное на со-чувствии, со-переживании, со-участии. Солидарность – это не взаимо-действие, т.е. действие между индивидами (разделение), а со-действие (соединение), а еще точнее, со-бытие. Человеческий мир существует в нерасчлененном единстве социальной и духовной жизни, духовных основ государства и общества.

Духовная практика также предполагала не анализ бытия, а живознание, вживание в бытие, переживание его целостности. Поэтому философская культура в России изначально онтологична (бытийственна) и интегративна (не синкретична, как ее обычно характеризуют, а именно интегративна, т.е. нацелена на включение в практику живознания всех проявлений бытия).

Возможности интегративного правопонимания заложены в самом соотнесении понятия права с понятием правда.

Академический словарь русского языка дает семь значений слова «правда», в одном из которых оно совпадает со значением слова «истина» – это бытовое общеупотребительное значение соответствия действительности.[35]

Однако этимология этих терминов определила различное их теоретическое употребление. Истина как производное от истый (сущий) соотносится с тем, что есть; правда, этимологически связанная с понятиями «править», «правый», «направление», приобрело оттенок должного. Правда– это то, что должно быть. Этот смысл долженствования закрепился в употреблении слова «правда» как свода законов (т.е. того, что должно исполняться) и в понятии справедливости. В понятии «правды» совмещаются онтологический аспект – истина как то, что есть в действительности, гносеологический – знание, аксиологический – справедливость, праксеологический – право (править, действовать в соответствии с правдой – это и есть право).

Таким образом, российский тип правопонимания изначально интегративен. Он нацелен не на рациональное расчленение действительности, а на целостное восприятие мира. Кроме того, он нацеливает на познание не как абстрагирование от действительности, а как конкретное вживание в эту действительность, переживание очевидности, а не отвлечение от конкретики правовой реальности.

Первая собственно российская (основанная не на подражании западным концепциям права, а на мировоззренческих предпосылках собственной культуры) философско-теоретическая рефлексия российского правопонимания принадлежит славянофилам.

Славянофильская концепция живознания как раз и представляет попытку синтеза онтологического и гносеологического содержания термина «истина» с аксиологическим и праксиологическим (социологическим) содержанием понятия «правда».

И. Киреевский утверждает, что через истину народ «прежде всего ищет составить понятие о высшем существе, о его отношении к миру и человеку, о начале добра и зла, о создании и устройстве вселенной, о нравственной законности человеческих поступков, о правде и грехе, о первоначальном законе человеческих отношений, семейных и общественных; о возможности внутреннего усовершенствования человека…».[36]

Утверждение славянофилами такого целостного подхода к истине было их рефлексией на неприятие сугубо рационального подхода к жизни. При таком подходе, по их мнению, истина, долг и справедливость, будучи разведены по разным полюсам, лишились своего содержания и стали отражением лишь внешних форм человеческого бытия. Одной стороной они развились в отвлеченную науку, другой – во внешнее право, третьей – в лицемерную мораль.

Понятие истины в этом высказывании становится синтетической категорией, где истина теоретическая – собственно истина, истина социальная – право, истина морально-этическая – правда. Правда предполагает «средоточие умственных сил, где все отдельные деятельности духа сливаются в одно живое и высшее единство», в котором отдельные силы, не согласованные с другими силами духа, не почитаются ни безусловным указанием правды, ни истиной. Разум «приближается к истине» лишь тогда, когда «к достоинству логическому присоединяется достоинство … нравственное».[37]

Но в истории русской философии до славянофилов слово «правда» было в тесной увязке как с верой, так и с правом. Причем, если вера и правда рассматривались как единство, то в отношении к праву понятие «правда» закрепилось в значении антитезы. Традиция, идущая от Иллариона («Слово о законе и благодати»). Здесь стоит заметить, что Илларион говорит не о правде, а о благодати. Не о праве, а о законе.

Как мы уже выяснили, в российском правопонимании право входит в понятие правды не как внешнее по отношению к внутреннему, а как деятельностная сторона истины. Право – это действующая истина. Но Илларион трактует благодать, как истину, открывшуюся человеку – откровение. А закон – как то, что существует до откровения, до Христа, т.е. то, что до истины, вне истины. Поэтому Илларион противопоставляет не право как способ действия – правде как основанию действия (знание истины), а закон – как способ действия, основанный не на знании истины, а на страхе и благодать – как открывшуюся человеку истину. Поэтому концепция Иллариона – это в большей степени концепция истины и веры, а не концепция права. По сути, он говорит о вере по правде (благодати), и вере по страху (закону). Регулятором жизни здесь понимается не право, а вера. Толкование взглядов Иллариона как противопоставление права и правды – это уже позднейшие трактовки.

Произошло это в результате привнесения на российскую почву западных образцов права. И именно за ними закрепилось слово «право» как антитеза к понятию «правда», поскольку данные образцы не имели внутреннего содержания правды (благодати), а были лишь внешним установлением без внутреннего единства должного и сущего.

Российский же образ права понимается славянофилами как внешняя форма внутренней справедливости, а значит правда не исключает права, а только необходимо требует, чтобы внешняя форма не приобретала самодовлеющего значения, но служила выражением внутреннего истинного содержания. Содержанием была справедливость. Но понимание справедливости значительно отличалось от западного.

Здесь мы сталкиваемся с проблемой адекватного перевода понятий с одного языка на другой. В русском языке справедливость означает буквально – со знанием истины (с правды веданием). Действовать по справедливости – действовать на основании знания истины, того, что есть.

При переводе естественно-правовых концепций на русский язык, через которые и проникла на Русь теория права, словом справедливость было обозначено несколько иное понятие. Естественно-правовые концепции ведут начало от античности. Но в античности, когда тот же Сократ в «Государстве» Платона выяснял, что такое справедливость, он говорил скорее о том, что на русский язык правильно было бы перевести как воздаяние. Справедливо – это когда отдают долг, а еще точнее – должное. Каждому – свое. В русском варианте – это именно воздаяние, т.е. каждому по заслугам, по природе, по способностям и т.д. Интерес каждого в том и состоит, чтобы получить свое, то что положено.

Но когда при переводе стали употреблять справедливость, то это привело к разночтениям в трактовке права. Однако мы имеем дело не просто с ошибкой перевода. Эта ошибка очень показательна. Переводчики верно понимали, что они должны отыскать слово, которое отражало бы суть права. Ведь воздаяние, долг, должное – это суть права в западном юснатурализме. Но поставили не то слово, которое отражало суть права в европейском понимании, а то, которое воспринималось бы как суть в российском контексте. А это справедливость, т.е. правды ведание. В основе права лежит не интерес, и не долг, а знание истины, сущего.

К. Аксаков, раскрывая иллюзорность западного идеала правового государства, называл отношения, основанные на эгоистическом расчете, сделкой. Таких отношений в рамках всего человечества просто нет, ибо тогда «это была бы всеобщая смерть жизни на земле».[38] В том-то и дело, что в основе права лежат не требование долга (правовая сделка на западе именно это и подразумевает), а истина. Нравственность предполагает не исполнение должного, а поиск смысла (со-мыслия с Богом) нормы, правила, народного обычая. Следовательно, дело в том, чтобы внешнее устроение не принимало значение абсолютно истинного. Противопоставление правды и права здесь лишь противопоставление формы и содержания, единство которых не только не отрицается славянофилами, а наоборот, усматривается ими в русской нравственно-правовой традиции.

У славянофилов нет еще строгих дефиниций. Однако ценность их философии именно в выработке методологии исследования права. «Прежде чем произнести приговор над человеком или целым народом, прежде чем определить отношение жизни к закону и сказать, что в ней недоставало того и другого, мы должны не только установить ее внешние признаки, но выразуметь ее как явление, естественно возникающее из внутренних свободных побуждений, мы должны пережить ее в себе и, так сказать, проверить своим личным опытом. Жизнь, усвоенная таким образом, не одним рассудком, не в одной ее логической возможности, но всем существом мыслителя … делается общепонятною и проводится в сознание целого человечества».[39]

Из всех философских методов, данная установка ближе всего к феноменологической. Право должно пониматься через феноменологически найденные правовые переживания очевидности. В дальнейшем это будет развито И. Ильиным, который определит познание как путь к очевидности.

По сути, славянофилы, не создав собственной теории права, не разработав философской системы, предложили метод, который в 20 веке будет не только востребован, он станет основой современного философского знания и займет то место, которое до 20 века занимала диалектика

Понятие «цельный разум» и «живознание» означают познание правовой реальности не только в ее цельности, т.е. цельности объекта правового знания, но и цельности всех сторон самого процесса познания. Это возможно лишь при сосредоточении в единстве «умозрения» всех познающих способностей самого субъекта познания. Такое сосредоточение требует от него постоянной рефлексии своей включенности в конкретику общественных связей. Включенность опять-таки всеипостасную, смыкающую субъекта права и субъекта познания права в субъекта «живознания».

Но такая постоянная рефлексия, чтобы не стать разрушительной, должна иметь некую константу. Такой константой является у славянофилов нравственное состояние познающего и действующего субъекта, что определяется ими часто как вера.

В отличие от концепций западного юснатурализма речь идет о нравственном чувстве личности, а не трансцендентном нравственном долженствовании.

В чем здесь разница? Разница имеет онтологический характер. Понимание права в России онтологично, на Западе – гносеологично. Нравственное чувство присутствует в наличном бытии. Трансцендентное долженствование – в метафизическом бытии. Наличное бытие не ставится под сомнение в силу своей очевидности. Трансцендентное – в силу своей запредельности для наших чувств, ставится под сомнение. В результате нравственное долженствование становится не проблемой бытия, а проблемой сознания. Перед человеческим сознанием ставится проблема постичь то, что ему не предстоит как объект реальности. Отсюда познание должного – это сначала познание способов познания должного. Учение о праве – это учение о возможностях познания права, а не о способах бытия права.

Русское мировоззрение не разделяет мир на трансцендентный и имманентный. Мир един. Божественное не предстоит нашему сознанию как абстрактная идея. Божественное существует в человеке и действует через человека. Нравственное чувство – это переживание в себе присутствия Бога, а не познание идеи Бога, которая хотя и дана человеческому сознанию, но априори, т.е. до опыта. В том то и дело, что в российском миросозерцании не идея Бога дана нашему сознанию, а присутствие Бога переживается человеком в опыте.

Поэтому в России поиск сущности права в нравственном чувстве имеет принципиально иной смысл, нежели в западном юснатурализме при попытке уяснить сущность права через нравственное долженствование. В России апелляция к нравственному чувству, т.е. к правде, - это апелляция к тому, что есть, к истине. На Западе апелляция к нравственности – апелляция к тому, чего нет, а только должно быть.

Много ли найдется охотников строить свои отношения на том, чего нет? Отсюда и возникает потребность в обосновании того, почему должно действовать так, а не иначе. Вот и возникают стройные системы логических доказательств того, что должно быть и почему должно быть это. И все эти системы строятся на предположениях, а не на данных очевидности.

В России потому и не было ничего подобного «Духу законов» Монтескье, «Общественного договора» Гоббса и тому подобных систем, что правда – есть очевидность и в доказательстве не нуждается. В обосновании нуждается ложь.

Когда российский человек требует справедливости, он требует не воздаяния, а восстановления истины.

Отсюда и проблема противопоставления знания и веры и предпочтение веры. Российское отношение к праву отнюдь не отрицает знания. Русский ум очень пытлив. Но он именно пытлив. Он пытает, т.е. познает в опыте. Отвлеченное знание не представляет ценности. Знание же законов, т.е. норм – это отвлеченное знание. Ибо нужно знание, которое подскажет, как себя вести в данных конкретных обстоятельствах, а не вообще, абстрактно.

В. Соловьев в «Оправдании добра» приводит разбор ситуации с дилеммой между правдой и ложью в отношении преступника, преследующего жертву (нужно ли говорить правду преступнику, спрашивающему вас о том, куда скрылась жертва). [40] Он показывает на конкретном примере, как принцип «делай, что должно и будь, что будет» приводит к абсурдным результатам без выяснения того, что в данных конкретных обстоятельствах было должным. Если вы считаете, что нельзя лгать и берете этот принцип за основу своего поведения как безусловный, это приводит к несправедливым поступкам. Истина всегда конкретна.

Причем российская ориентация на опыт в корне отлична от западного позитивизма. Поскольку западный позитивизм исходит из общей мировоззренческой установки западного человека о разделенности мира на трансцендентный и имманентный, постольку, делая ставку на опытное знание, позитивизм говорит о необходимости познавать только имманентный мир, мир, данный нашим чувствам. А так как Бог, абсолют, долженствование и т.п. не даны нашим чувствам, (после этого уже не важно, будем ли мы считать, что их вообще нет или, что они просто за пределами нашего опыта), то знание о них не доступно, следовательно, задаваться вопросами о них – праздное дело.

Российская установка совсем иная. Поскольку в русском мировоззрении нет разделения мира на имманентный и трансцендентный – мир един, то в нем и нет того, что не доступно опыту. Просто есть разные виды опыта. Есть физические чувства, а есть нравственные. Есть духовный опыт. Мы можем чувствовать боль, можем чувствовать стыд, жалость, благоговение. И именно они лежат в основе человеческого поведения, если мы говорим о человеке не как биологической особи, а как социальном существе. И эти чувства человеку вполне доступно пережить в опыте. А значит и познать, что за ними стоит.

Собственно вера в Бога – это знание Бога. Не вера в то, что он есть (это как раз внешнее усвоение – закон), а знание его в себе (внутреннее чувство). Отсюда право – это не должное поведение, предписанное законом. Право истинное поведение, то есть по истине, по справедливости, т.е. по правде.

Другое дело, что человек не совершенен. Истина не дана ему во всей полноте. Поэтому право – это не вся истина, не вся правда, право – это только граница (форма), указывающая предел, за которым начинается ложь, т.е. нет истины. Вот что стоит за диалектикой справедливости как содержания и права как формы у славянофилов.

В дальнейшем В. Соловьев определит право как минимум добра, подразумевая под ним тот предел, который уберегает человечество от зла. Сущность права в том, чтобы не допускать зла. Его роль вспомогательная.

В западном юснатурализме право – это то, через что осуществляется должное. Здесь его роль основная, т.к. именно через него упорядочивается жизнь, реализуется благо.

В западной концепции естественного права благо (категория вообще-то нравственная) совпадает с правом. Поскольку благо – это справедливость, т.е. в рамках западной парадигмы – осуществление должного. И так понимаемая справедливость и составляет сущность права. Такое отождествление должного и права (а по сути – нравственности и права) приводит к тому, что не на метафизическом уровне, а в физической (политической) реальности уже право становится критерием должного, что и находим у Канта в его идее правового государства, которое по сути и становится у него идеальным состоянием человеческого общества. Идеальное – это подчиненное праву.

В. Соловьев же вслед за славянофилами отнюдь не склонен преувеличивать значение правового государства. И не в малой степени и потому, что, считая право минимумом добра, он тем самым не отождествляет право и нравственность. Он как раз очень четко определяет границы права по отношению к нравственности.

Право имеет основы в нравственности. Но если право – это только низший предел добра, значит есть требования, которые принадлежат нравственности, но не имеют основы в праве. 1. Нравственность предполагает неограниченное и безусловное стремление к совершенствованию (всякое ограничение противно нравственности). Любовь к врагам – есть безграничное нравственное требование. Право же, напротив ограничено. Вместо совершенства оно требует только минимума, т.е. ограничения проявлений безнравственной воли. Право не обязывает любить пленного врага, но обязывает обращаться с ним по человечески 2. Нравственность не допускает предписывания внешних действий. Нравственное чувство само определяет способ действия применительно к данным обстоятельствам. Та же заповедь любви к врагам не указывает, что конкретно нужно делать. Право, напротив, предписывает определенные действия в отношении тех же военнопленных. Право требует реализации минимума добра. 3. Нравственность предполагает свободное и добровольное исполнение порядка. Но поскольку нравственные требования не являются обязательными для безнравственных людей, постольку право для реализации минимального добра допускает принуждение.

Отсюда право в его объективном отношении к нравственности трактуется Соловьевым как «принудительное требование реализации определенного минимального добра, или такого порядка, который не допускает крайних проявлений зла»[41].

Задача права не в превращении мира в царство Божие (устроение по должному образцу), а предотвращение преждевременной трансформации этого мира в ад.

Это определение права в его сущности.

Право же в объективной данности – есть исторически подвижное определение принудительного равновесия между двумя нравственными интересами: формально-нравственным интересом личной свободы и материально-нравственным интересом общего блага. Отличительный признак права заключается в этом равновесии, которым устраняется как крайний индивидуализм, так и диктат общества над личностью.

В интересах общего блага возможно лишь ограничение, а не устранение личного интереса, иначе будет нарушен принцип равновесия.

Принцип равновесия предполагает содержанием права не только негативные права (права, ограничивающие действия государства и защищающие личность от вмешательства государства в сферу личной свободы индивида), но и позитивные права (предполагающие инициативу государства в обеспечении справедливости и равенства). В число таких прав входит сформулированное им (впоследствии развитое кадетами) право на достойное существование. Данная идея приведет потом к развитию концепции социального государства.

Право само по себе не создает добра. Оно лишь одна из форм его проявления, поэтому требование безусловного подчинения праву не может быть справедливым. И русским человеком, для которого категория справедливости одна из «ментальнообразующих» русского сознания, уже поэтому не может быть воспринято. Идея государства права не приживается на русской почве, т.к. ее собственная идея – это государство правды, или добра – по Соловьеву. Не правовое государство, а нравственное – вот что могло бы быть объединяющей идеей. Нравственно-нормальный характер общества не может, по мнению Соловьева, определяться формальной справедливостью, осуществляемой правовым государством, т к. право есть лишь граница, а не содержание деятельности.[42] «Помимо внешних благ, о которых должно заботиться государство, народ наш хочет еще совсем другого, он хочет правды, т.е. согласия между действительною жизнью и тою истиной, в которую он верит … народ наш не хочет одной отвлеченной истины, … - он хочет истины, которая действует в жизни и этим действием себя оправдывает, становится правдою».[43]У Соловьева нет здесь противопоставления права нравственности, но нет и отождествления.

Дальнейшее развитие правовые идеи Соловьева получили в творчестве Новгородцева, Трубецкого. Так сложилось, что этих мыслителей относят к школе естественного права.

Но содержание российских естественно-правовых концепций существенно отличается от европейских. Название естественного права они получили в результате некритического переноса европейской терминологии на основании того, что в российских концепциях право возводилось к нравственности.

Однако нравственные чувства, которые, по мнению русских мыслителей, лежат в основе права (стыд, сопереживание, устремленность к высшему, стремление к самосовершенствованию) ничего общего не имеют с естественными потребностями (в жизни, еде, собственности).

Когда же русские мыслители говорили о трансцендентной основе позитивного права, то они просто попадали в плен западной философской терминологии, диктовавшей определенное словоупотребление. Трансцендентный мир абсолюта, противостоящий человеческому сознанию, в учениях русских мыслителей (Соловьев, Новгородцев) превращался в становящийся через человека абсолют. Должное – это не идеал, к которому нужно постоянно стремиться, а он так и будет оставаться недостигаемым. Должное, считает Соловьев, потому и должное, что оно может быть воплощено, более того, оно постоянно воплощается в действительности. [44]

Все сущее, все существующее в общественной жизни имеет две стороны: явленную и должную. Каждое явление – это не только явленное сущее, но имеет в себе необходимо должное. Задача состоит в том, чтобы научиться выявлять эту сторону явлений и утверждать ее в действительности, развивать ее, устанавливая с этим должным безусловную связь. Соловьев иллюстрирует это на примере отношения к народности и государственности: «…Когда одни говорят, что практическое добро жизни заключается для нас всецело в народности и государстве, а другие утверждают, что народность и государство – ложь и зло, то разве не очевидно, что первые ставят на место самого добра, как безусловного, его относительные воплощения в народе и государстве, а вторые обусловливают само добро своими отрицаниями его исторической организации».[45]

Через условные формы государства и права в общественной жизни реализуется абсолютное добро. Но и право и государство имеют условное значение. Безусловное значение имеет только личность, которая и есть становящийся абсолют. Но если абсолют становится через личность, то он не трансцендентен ее бытию. Кроме того, сами понятия абсолюта и трансцендентного наполняются совсем другим содержанием. Абсолют из неделимого становится безусловным. Из неподвижного становящимся. Из единого – пребывающем в самом себе и в личности. Трансцендентное – из запредельного становится переходным.

Поэтому мы можем сказать, что российская философская рефлексия права в существе своем ничего общего не имеет с юснатурализмом, даже когда ее отдельные учения довольно некритично называли естественно-правовыми.

Право будет воспринято в России как право, если в нем будет воплощаться реальное добро, а не должное. Но это не значит, что от права в России требуют всей полноты добра.

На западе же юснатурализм требует реализации через права абсолютного должного, этатизм – абсолютной воли суверена, социологизм – абсолютной воли общества.

На практике все это выливается в абсолютизацию закона вне зависимости от того, чья воля в нем находит выражение. Условная форма приобретает значение безусловной.

Российский образ права предполагает в нем возможность осуществления конкретного реального добра (правды), а не абсолютной справедливости, если трактовать ее как воздаяние, а не знание правды.

Литература.

Основные источники:

Аристотель. Политика; Никомахова этика // Соч. в 4-х т. Т.4. – М.,1983.

Алексеев Н.Н. Основы философии права. – СПб., 1998

Бердяев Н.А. Философия неравенства.– М., 1990.

Гегель. Философия права. М.,1990.

Гоббс Т. Левиафан // Соч.в 2-х т. Т.2. – М.,1991.

Гроций Г. О праве войны и мира. – М., 1956.

Ильин И. А. О правосознании // Путь к очевидности. – М., 1993.

Кант И. Метафизические начала учения о праве // Соч. в 6.т. Т.4. – М., 1964.

Макиавелли Н. Государь. – М., 1991.

Монтескье Ш. О духе законов // избранные произведения. – М.,1955.

Платон. Государство. – М., 1972.

Платон. О справедливости; Определения // Диалоги. – М., 1986.

Руссо Ж.-Ж. Об общественном договоре или Принципы политического права // Трактаты. – М., 1969.

Поппер К. Открытое общество и его враги // Соч. в 2-х т. – М.,1992.

Рикер П. Торжество языка над насилием. Герменевтичекий подход к философии права // Вопросы философии. – 1996. – № 4.

Соловьев В. Оправдание добра // Соч. в 2-х т. Т.1. – М., 1988.

Учебная литература:

Алексеев С.С. Философия права. – М.,1998.

Алексеев С.С. Право: азбука – теория – философия: Опыт комплексного исследования. – М., 1999.

Баскин Ю.Я. Очерки философии права. – М.,1995

Бачинин В.А. История философии и социологии права. – СПб., 2001

Иконникова Г.И., Ляшенко В.П. Основы философии права. – М., 2001.

Керимов Д.А. Основы философии права. – М., 1992.

Моисеев С.В. Философия права. Курс лекций. – Новосибирск, 2003.

Нерсесянц В.С. Философия права. – М.,1998.

Поляков А.В. Общая теория права: Феноменолого-коммуникативный подход. Курс лекций. – СПб., 2003

Философия права: Учебник / О.Г. Данильян, Л.Д. Байрачная, С.И. Максимов и др. / Под. ред. О.Г. Данильяна. – М., 2005

Оглавление:

Предисловие 3

Дата добавления: 2014-12-27