Правовая природа. Вопрос 32

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

ЗАДАТОК.

Задаток может применяться для обеспечения обязательств, возникающих как с участием граждан, так и с участием юридических лиц, т.е. использоваться и в предпринимательских отношениях.

Выдача задатка может быть предусмотрена только договором. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме (несоблюдение в силу ст. 162 ГК влечет невозможность ссылаться на свидетельские показания). В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения письменной формы, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (статья 416) задаток должен быть возвращен.

Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

Задаток выполняет платежную, доказательственную и обеспечительную (штрафную) функции.

Он может быть выдан только той стороной по договору, на которой лежит обязанность осуществить денежные платежи за предоставление осуществляемое контрагентом по договору. При исполнении сторонами договорных обязательств сумма задатка засчитывается в счет платежей, подлежащих осуществлению стороной выдавшей задаток. Следовательно, выдача и получение задатка есть частичное исполнение и соответственно получение части исполнения договорного обязательства. В этом суть платежной функции задатка.

Задаток выдается в подтверждение заключения договора, т.е. выполняет доказательственную функцию. Из этого следует, что если между сторонами имеет место спор о том, был или нет заключен договор, то при наличии доказанного в надлежащем порядке факта выдачи и получения задатка можно говорить о заключении договора, обеспеченного задатком. Если договор совершен в устной форме и при этом отсутствуют письменные доказательства, то можно говорить о том, что договор признается заключенным, так как выдан задаток.

Возможность обеспечения задатком исполнения обяза­тельства, возникшего из письменного договора, имеет большое значе­ние при заключении договора путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи (п. 2 ст. 434 ГК), так как в подобных случаях весьма часто возникают споры о наличии или отсутствии договора. Кроме того, нужно учитывать, что как письменный договор, совершенный в форме единого документа, так и договор, совершенный в виде обмена документами, может быть утерян. В таких условиях уплата задатка будет служить доказательством наличия самого факта заключения договора, совершенного в письменной форме.

Выдача и получение задатка являются актом исполнения акцессор­ного обязательства, вытекающего из соглашения о задатке. Следова­тельно, если стороны в качестве меры обеспечения исполнения обяза­тельства, вытекающего из договора, предусмотрели в договоре выдачу задатка, но не связали момент заключения этого договора с моментом предоставления задатка, то невыдача задатка не может рассматривать­ся в качестве основания для признания договора незаключенным. Ес­ли же стороны согласовали предоставление задатка в качестве суще­ственного условия договора и связали момент заключения договора с моментом выдачи задатка, то в случае если обусловленный задаток не предоставлен, этот договор будет считаться незаключенным.

Иная трактовка содержания доказательственной функции задатка, согласно которой если обусловленный сторонами задаток не выдан, то договор, по которому он должен быть выдан, не считается заклю­ченным даже при соблюдении всех других условий, необходимых для его заключения, не учитывает акцессорности соглашения о задатке. Исполнение или неисполнение акцессорного соглашения (выдача или невыдача задатка) не могут быть фактами, определяющими юридиче­скую судьбу основного соглашения — договора, обеспечению которого служит задаток. Именно такой вывод соответствует положениям зако­на (п. 2 ст. 329 ГК) и понятию акцессорных обязательств.

Доказательственную, а также платежную функцию выполняет аванс - денежная сумма или имущественная ценность, выданная сто­роной в договоре своему контрагенту в счет обусловленного платежа как в момент заключения договора, так и после этого. Однако факт выдачи аванса не является безусловным доказательством факта за­ключения договора. Он оценивается в качестве одного из многих воз­можных доказательств заключения договора. В отличие от этого вы­дача и получение задатка являются безусловным доказательством на­личия состоявшегося договора.

Главная функция задатка — обеспечительная. Выдача и получение задатка побуждают стороны к исполнению договорного обязательства, ибо, если за неисполнение договора ответственна сторона, выдавшая задаток, он остается у другой стороны, а если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка (п. 2 ст. 381 ГК). Именно потеря задатка одним или возвращение его другим в двойном размере составляют суть обеспечительной функции задатка. В этом качестве сам задаток и его обеспечительная функция приобретают штрафной характер.

Потеря задатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы за­датка лицом, получившим его, не прекращают обязательства, обеспечен­ного задатком и, соответственно, не освобождают должника от необходи­мости исполнения этого обязательства. Поэтому, например, нанявший помещение на срок и давший задаток не может считаться освобожден­ным от обязательства платить арендную плату, хотя бы и оставил в ру­ках своего контрагента задаток и заявил свой отказ, пока контрагент не освободит его от обязательства по договору аренды помещения.

Потеря задатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы задатка лицом, получившим его, могут прекратить обеспечиваемое обязательство, если стороны в договоре или в специальном соглаше­нии согласуют условие о том, что потеря задатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы задатка лицом, получившим его, явля­ется отступным (ст. 409 ГК).

Задаток имеет некоторые черты сходства с неустойкой, однако меж­ду ними есть и существенные различия. Задаток вносится вперед, а не­устойка только обусловливается при заключении договора. Неустойка может быть уменьшена судом (ст. 333 ГК), а сумма задатка является жестко фиксированным пределом неблагоприятных имущественных последствий лиц, не исполнивших обеспеченное задатком обязатель­ство. Обеспечительная функция задатка проявляется только в случа­ях неисполнения сторонами договорного обязательства и не касается случаев его ненадлежащего исполнения.

В отличие от задатка аванс не выполняет обеспечительной функ­ции. Поэтому сторона, выдавшая аванс, вправе требовать его возвра­щения в случае прекращения обязательства по соглашению сторон до начала его исполнения, а также в случае неисполнения договора (ес­ли только по закону или условиям договора другая сторона сохраняет право на вознаграждение, несмотря на неисполнение договора, — см. ст. 775 ГК). В отличие от аванса в соответствии с п. 1 ст. 381 ГК за­даток должен быть возвращен только в случае прекращения обеспечи­ваемого обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (ст. 416 ГК). На практике проведение разграничения между задатком и авансом бывает затруд­нительным, ибо участники договоров зачастую именуют задатком лю­бые выплаченные вперед денежные суммы, не желая утратить их при неисполнении договорного обязательства. Поэтому при возникнове­нии спора необходимо установить, преследовали ли они цель обес­печения исполнения договорного обязательства, выдавая денежную сумму и принимая ее.

"Комментарий к проекту изменений Гражданского кодекса Российской Федерации":

Наиболее значимым является положение, допускающее обеспечение задатком предварительного договора.

Проблема обеспечения исполнения предварительного договора задатком состоит в следующем. Статья 380 ГК РФ определяет задаток как денежную сумму, которая выдается одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне. При этом предварительный договор не является денежным обязательством, поскольку единственное обязательство, вытекающее из него, - заключить основной договор, в то время как задаток выплачивается именно в счет платежей по договору.

Следовательно, возникает вопрос о правомерности внесения задатка ввиду того, что последний не реализует свою платежную функцию.

Задаток по предварительному договору опосредованно обеспечивает еще не возникшие обязательства по основному договору.

Тем не менее остается неясным, выполнение какого обязательства обеспечивает задаток, если основной договор не заключен (как прямо следует из п. 6 ст. 429 ГК РФ).

Вопрос №2. ДОГОВОР БАНКОВСКОГО ВКЛАДА.

ГК РФ (п. 1 ст. 834) – ДБВ (депозита) – договор, по которому одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад) обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором.

Термин «депозит» отсылает к корням ДБВ. В литературе отмечается, что корни ДБВ нужно искать именно в депозите (хранении, поклаже).

В римском частном праве по депозиту передавались индивидуально-определенные вещи с тем чтобы хранитель мог отдать поклажедателю ту же самую вещь. Хотя уже в римском праве выделялось и иррегулярное хранение. Поклажедержатель обязан был отдать аналогичную вещь (вещь определяемая родовыми признаками). Секвестр – вещи, которые находились под спором. Горестная поклажа – вещь передавалась любому лицу в силу тяжелого стечения обстоятельств (например, при пожаре). Иррегулярная - поклажедержатель вправе польз вещью перед на хранение. По сути передаваемые на хранение деньги становились собственностью поклажедержателя, т.к. он должен был передать обратно ту же сумму, а не те же самые монеты. Ученые отмечали в этом договоре признаки договора займа, но полой аналогии в данном случае возникать не должно, т.к. цели абсолютно разные. Цель займа – удовлетворение потребностей заемщика, а цель иррегулярной поклажи – удовлетворение хозяйственных потребностей поклажедателя (он заинтересован в хранении своей вещи).

Аргентарии в Древнем Риме – образования, имеющие свои собственные торговые заведения, они выдавали займы, принимали на хранение деньги, осуществляли размен денег, производили расчеты между своими клиентами.

В Древней Греции подобные функции выполняли храмы.

Тогда же появляются первые банки, которые соединяли в себе 3 основные функции. Одной из этих функций являлось хранение денежных средств. Причем эти банки осуществляли и расчеты между своими клиентами (делали записи в приходно-расходных книгах). Денежные средства находились в обороте – поэтому такие банки стали называться «Жиробанки» от греческого «круг» (1171 г. Венеция – первое упоминание об этом банке). Это были 1-е зачатки банковской системы.

Голландский период развития банков: первым полноценным банком стал в 1609 году Амстердамский банк. Договор иррегулярной поклажи в этот период превратился в ДБВ. Выгодоприобретателем становился банк, привлекающий денежные средства у населения под %. Т.е. меняется цель, для привлечения вкладчиков банк выплачивал %. Банки были заинтересованы предоставлять займы под более высокие %. Здесь ДБВ и займа совпадали по содержанию и по целям.

В российском дореволюционном праве все банковские операции классифицировались на 2 вида – активные и пассивные. Активные – предоставление кредитов, банк – кредитор. Пассивные – банк – должник. Шершеневич: банковские вклады – основной источник совершения активных операций. В юридической литературе того времени ученые пытались провод классификацию вкладов того времени:

Цитович: Вклады для обращения из процентов – срочные и бессрочные. Главное отличие – по бессрочным вкладам банк мог менять % ставку по своему усмотрению. Срочные – банк был связан ставкой, кот была оговорена договором.

Вклады на вечное время – вклады размещались на все время пока существует банк, % банк должен был предоставлять указанным вкладчиком лицам (как правило, учреждения и ФЛ). Это по сути договор ренты (пожизненная).

Вклады на хранение – открытое и закрытое хранение. Открытое – деньги перед непосред банку. Закрытое – в шкатулке, в ящике, в опечатанном виде. Это по своей сути договор хранения.

Шершеневич: выделял срочный вклад – вкладчик не мог истребовать до наступления срока, установленного договором. Если вклад не был истребован по истечении срока – вклад становился бессрочным.

Бессрочные вклады: вклады до востребования (анкольные) и вклады на текущий счет (впоследствии трансформировались в ДБС). По вкладам до востребования отношения оформлялись документным свидетельством, а вклад на текущий счет оформлялся расчетной книжкой. Вклад по востребованию возвращался сразу и полностью, а вклад на текущий счет мог возвращаться частями и предоставлял возможность пополнения этого вклада. Для получения ВДВ необходимо было предупредить банк за несколько дней до получения вклада, текущий вклад этого не требовал. По вкладу до востребования % начислялись по месяцам, а по вкладу на текущий счет % начислялись по дням.

Первые 10-13 лет советской власти отношения по регулированию ДБВ практически не изменилось, за исключением периода военного коммунизма, когда были упразднены все банки, функции ЦБ перешли к Народным комиссарам. 1921 г. – появляются частные банки.

По ГК 1922 года ни ДБС, ни ДБВ в качестве самостоятельных не рассматривались и не регулировались ГК. ДБВ – законодатель в то время относил регулирование этих отношений к регулированию договора займа.

1930-1931 гг. – банковская реформа: ДБВ регулировал только на уровне отношений между банками и гражданами.

В Основах 1991 года была включена ст. 87, которая содержала в себе правила по регулированию вкладов с участием граждан. ГК РСФСР – ст.395. Граждане могут хранить свои свободные средства в Рострудсберкассах, распоряжаться своими вкладами, получать доход, а также совершать расчеты по вкладам. Государство гарантировало вкладчикам тайну вклада и возможность их выдачи по 1-му требованию. Однако одной статьи в ГК было недостаточно, поэтому дополнительное регулирование осуществлял Указ Рострудсберкасс. Ст. 395 ГК была включена в Главу 34 «Расчет и кредит отношения».

Ст. 111 Основ гражданского законодательства 1991 года – по ДБВ понимался такой договор по которому банк обязуется хранить вложенные вкладчиком денежные средства, выплачивать по ним доход в виде % или иной форме, выполнять поручения вкладчика по расчетам со вклада и возвратить сумму вклада по 1-му треб вкладчика на условиях и в порядке, предусмотренным законодательством или договором.

Само определение БВ очень похоже на определение ДБС, содержащегося в этих Основах, хотя есть принципиальные отличия – уже в 1991 году законодатель установил, что регулирование БВ осуществляется на основании закона или договора, здесь отсутствует упоминание о банковских правилах, в отличие от ДБС. Но определение не являлось совершенным, речь идет о хранении.

Юридическая характеристика:

ДБВ является реальным, поскольку права и обязанности у сторон возникают с момента фактической передачи вещи – денег;

из реальности договора вытекает его одностороннеобязывающий характер, поскольку у вкладчика есть только право требования возврата денег и %, у банка обязанность вернуть деньги и уплатить %;

всегда является возмездным;

БВ если вкладчик – физическое лицо, прямо назван законодателем публичной сделкой, если вкладчик ЮЛ – частноправовая сделка. В отношениях с ФЛ ДБВ как правил выступает в качестве договора присоединения. По мнению Л.Г.Ефимовой, ДБВ является каузальной сделкой – из характера сделки ясна цель его заключения (Витрянский, Медведев не согласны с этим утверждением – цель очень общая).

Предмет ДБВ – действия обязанной стороны или право на действия должника. Т.е. действия банка по выдаче денежных средств, уплате %, а также обеспечивающее указанное действие услуги банка по учету денежных средств вкладчика и ведению его депозитного счета.

Объект – денежные средства, составляющие сумму вклада и причитающиеся вкладчику % на эту сумму.

Банковский вклад сравнивают с договором займа: заемщик – банк, займодевец – вкладчик.

Но есть отличия:

1. Банковский вклад регулируется императивными нормами, а заем – в силу соглашения между сторонами.

2. ДБВ регулируется специальными нормами (т.к. профессионал – банк и слабая незащищенная сторона - вкладчик) + цели разные: в банковском вкладе заинтересованная сторона – банк.

3. Порядок исполнения: банковский вклад;

4. Договор займа возмездный, но может быть безвозмездным, а банковский вклад всегда возмезден;

5. Различия в договорном оформлении: права вкладчика – сбер сертификат и т.д.

Банковский вклад предусматривает открытие депозитного счета.

Итог: ДБВ – самостоятельный договор!

Субъектный состав на стороне должника зависит от того, кто является вкладчиком – ФЛ/ЮЛ.

Вклады ФЛ могут привлекать банки, имеющие специальную лицензию ЦБ.

С ЮЛ могут заключить договор любые банки + небанковские депозитно-кредитные организации (НДКО).

Например, НДКО может заключить ДБВ только на определенный срок.

Банковский вклад с ФЛ – публичный договор, с ЮЛ – частноправовой договор (сделка).

Различны правовые последствия принятия вкладов лицами, не имеющими на это право:

- если вклад принят от гражданина лицом, не имеющим право, то вкладчик может потребовать немедленного возврата вклада + уплаты % (ст. 395) + возмещение сверх суммы вклада всех причиненных убытков;

- тоже самое от ЮЛ, то будет действовать ст. 196 ГК о недействительности.

В ДБВ могут быть и другие субъекты, если вклад на имя 3-го лица + если денежные средства вносятся 3-ми лицами на счет вкладчика (предполагается, что вкладчик выразил свое согласие на это путем сообщения информации о своем депозитном счете).

Дата добавления: 2015-05-10