Тема 10.2. Обеспечение исполнения обязательств

ПЛАН

1. Понятие и способы обеспечения исполнения обязательств.

2. Неустойка. Виды неустойки.

3. Залог. Договор о залоге. Виды залога. Основания

и порядок обращения взыскания на заложенное имущество.

4. Поручительство.

5. Банковская гарантия.

6. Задаток.

1. Надлежащее исполнение обязательства является необходимым условием для нормального функционирования экономики.

На случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств закон предусматривает определенные меры имущественного характера, направленные на обеспечение исполнения обязательств. Такие меры, с одной стороны, предоставляют кредитору дополнительное имущественное обеспечение, с другой - должник в этих случаях находится под дополнительным бременем имущественных потерь. И это обстоятельство стимулирует его к надлежащему выполнению своих обязательств.

Таким образом, способы обеспечения представляют собой предусмотренные законом или договором специальные меры имущественного характера, стимулирующие надлежащее исполнение обязательства должником путем создания для кредитора источника удовлетворения его интереса и наделения его дополнительными правами по предупреждению или устранению неблагоприятных последствий неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Гражданский кодекс предусматривает следующие способы обеспечения исполнения обязательств: неустойку, залог, удержание, поручительство, банковскую гарантию и задаток.

Соглашение об обеспечении исполнения обязательства носит дополнительный характер к основному обязательству. Дополнительный характер обеспечивающего обязательства проявляется в том, что оно обеспечивает фактически существующее, т.е. не прекратившееся основное обязательство. Прекращение основного обязательства (например, в связи с его исполнением, новацией, прощением долга), как правило, влечет прекращение соглашения об его обеспечении, поскольку дальнейшее его существование утрачивает смысл (ст. 352, 367 ГК). Исключением из этого правила является банковская гарантия, которая не зависит от обеспечиваемого ею основного обязательства (ст. 370 ГК). Так, заключив договор займа, купли-продажи (основное обязательство), стороны могут предусмотреть меры, обеспечивающие надлежащее исполнение этих договоров, предусмотрев уплату неустойки, внесение залога и т.д.

По общему правилу недействительность основного обязательства влечет недействительность и дополнительного соглашения об обеспечении. В законе может быть установлено иное правило. Однако недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства (например, соглашение о взыскании неустойки за просрочку поставки продукции) не влечет недействительность основного обязательства (ст. 329 ГК).

2. Неустойкой признается денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Отсюда следует ряд выводов.

Во-первых, неустойка всегда представляет собой определенную денежную сумму.

Во-вторых, неустойку всегда уплачивает должник. Этим неустойка отличается от большинства обеспечений, которые могут быть предоставлены кредитору и третьими лицами.

В-третьих, неустойка всегда связана с гражданским правоотношением (ст. 307 ГК); обязанности, существующие в рамках иных правоотношений, не могут обеспечиваться неустойкой, о которой говорит ГК. Однако подобные неустойке меры по прямому указанию закона могут применяться для обеспечения обязанностей из публично-правовых отношений, в частности по уплате налоговых и иных обязательных платежей в бюджет (ст. 124 ТК, ст. 78 НК). Нормы о неустойке могут применяться к таким основанным на Властном подчинении отношениям лишь в силу прямого указания закона (п. 3 ст. 2 ГК). Но уж если речь идет о гражданско-правовых обязательствах, то неустойкой, при отсутствии специального запрета, могут быть обеспечены любые их виды. В частности, законным будет соглашение об обеспечении неустойкой платежа во исполнение деликтного обязательства.

В-четвертых, неустойка подлежит уплате вследствие нарушения обеспеченного ею обязательства. Причем для взыскания неустойки достаточно самого факта правонарушения, независимо от его имущественных последствий. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (п.1 ст. 330 ГК), в то время как при взыскании убытков необходимо доказать факт причинения убытков и их размер. Это различие в механизмах взыскания неустойки, с одной стороны, и убытков, с другой, имеет принципиальное значение.

В зависимости от основания возникновения обязанности уплатить неустойку, она подразделяется на два вида: законную и договорную.

Законная неустойка характеризуется тем, что условия и размер неустойки установлены законом. Кредитор в этом случае вправе требовать уплаты неустойки независимо от того, предусмотрено ли взыскание ее соглашением сторон или нет. Единственное, что предоставлено сторонам - они вправе своим соглашением увеличить размер законной неустойки, если закон этого не запрещает (ст. 332 ГК).

Размер, порядок исчисления, условия применения договорной неустойки определяются исключительно по усмотрению сторон. Гражданский кодекс устанавливает лишь требования к форме соглашения о неустойке. Оно должно совершаться в письменной форме независимо от суммы неустойки и от формы, в какую облечено основное обязательство, которое может возникнуть и из устной сделки. Несоблюдение же письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке (ст. 331 ГК).

В зависимости от соотношения неустойки с убытками, которые возникли у кредитора ввиду неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, неустойка подразделяется на зачетную, штрафную, исключительную и альтернативную.

Зачетной признается неустойка, при которой убытки взыскиваются в части, не покрытой неустойкой. Так, при предъявлении иска о взыскании 200 руб. неустойки и 600 руб. убытков, суд взыщет с ответчика 200 руб. неустойки и 400 руб. убытков. Остальная часть убытков покрывается неустойкой.

При штрафной неустойке - убытки и неустойка взыскиваются в полном размере.

В тех случаях, когда законом или договором предусмотрено взыскание исключительной неустойки, убытки не взыскиваются. Этот вид неустойки широко используется в отношениях по перевозкам грузов железнодорожным транспортом.

Альтернативная неустойка предоставляет кредитору право взыскивать с нарушителя либо неустойку либо убытки.

Штрафная, исключительная и альтернативная неустойки применяются только в том случае, если они указаны в законе или предусмотрены соглашением сторон. Если прямого указания на вид неустойки нет, то применяется зачетная неустойка (ст. 394 ГК).

В зависимости от способа исчисления неустойки она подразделяется на пеню, штраф и, собственно, неустойку. Четкого разграничения между этими видами в законе нет, за исключением пени.

Пеня применяется в длящихся обязательствах, обычно при просрочке платежа и взыскивается за каждый день просрочки.

Штраф применяется при разовом нарушении (продажа недоброкачественного товара) и взыскивается, как правило, в твердой денежной сумме.

Собственно неустойка устанавливается и за разовое, и за длящееся нарушение, может исчисляться как за разовое, так и за длящееся нарушение.

Договорная неустойка определяется соглашением сторон. При этом, стороны сами определяют и условия взыскания неустойки (например, за нарушение срока исполнения, продажу недоброкачественного товара и т.д.) и размер ее.

В тех случаях, когда подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку (ст. 333 ГК).

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения (ст. 331 ГК).

Поскольку неустойка одновременно является мерой имущественной ответственности, то, согласно п. 2 ст. 330 ГК, кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

3. Залог, как способ обеспечения исполнения обязательства, находит широкое применение в договорах займа, банковской ссуды и т.д.

В силу залога кредитор имеет право в случае неисполнения основного обязательства (невозврата ссуды) получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества, преимущественно перед другими кредиторами (ст. 334 ГК). Преимущество кредитора, в этом случае, состоит в том, что если должнику будут предъявлены аналогичные требования и другими кредиторами, в первую очередь будет погашен долг кредитору, права которого обеспечены залогом.

Сторонами в залоговых отношениях являются залогодатель - лицо, которое передает свое имущество в залог, и залогодержатель - лицо, которое получает имущество в залог, у которого возникло залоговое право на это имущество.

На стороне залогодателя может выступать должник по основному обязательству либо третье лицо, т.е. лицо, которое в основном обязательстве не участвует. Залогодатель должен быть собственником сдаваемой в залог вещи (имущества) либо иметь право хозяйственного ведения на нее.

Залогодержателем является кредитор по основному обязательству. Это лицо, имущественные права которого защищены, обеспечены имуществом, переданным ему в залог.

Заложенное имущество может не передаться залогодержателю, а остаться у залогодателя. Это относится, в частности, к залогу недвижимости (строений, сооружений и т.п.).

Право залога возникает с момента заключения договора, если имущество остается у залогодателя, или с момента передачи его залогодержателю, если имущество подлежит передаче.

Залог возникает в силу договора либо на основании закона. В тех случаях, когда залог возникает на основании закона, в законе должно быть указано какое имущество признается находящимся в залоге и исполнение какого обязательства оно обеспечивает (ст. 334 ГК).

Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме. Для некоторых видов залога договор должен быть нотариально удостоверен и в установленном порядке зарегистрирован. Несоблюдение формы договора о залоге или нарушение порядка регистрации его ведет к недействительности договора (ст. 339 ГК].

В договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо обязательства, обеспеченного залогом, размер и срок исполнения его. Содержание залогового обязательства составляют права и обязанности сторон. Залогодержатель приобретает совокупность прав, которые составляют его залоговое право. Это право возникает с момента заключения договора о залоге, а в отношении залога имущества, которое надлежит передать залогодержателю, - с момента передачи имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге (ст. 341 ГК). При передаче предмета залога залогодержателю у последнего возникает право владения, право истребовать это имущество из чужого незаконного владения от любого лица, в том числе и от залогодателя, право ограничивать распоряжение заложенным имуществом.

Залогодатель или залогодержатель, в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, обязан надлежащим образом его сохранять и содержать и, в частности: 1) страховать за счет залогодателя заложенное имущество в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения, а если полная стоимость имущества превышает размер обеспеченного залогом требования, - на сумму не ниже размера требования; 2) принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества, в том числе для защиты его от посягательств и требований со стороны третьих лиц; 3) немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждении заложенного имущества (ст. 343 ГК).

Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования). Не могут быть предметом залога вещи, изъятые из оборота, а также требования, неразрывно связанные с личностью кредитора (требования о выплате алиментов, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью).

Предмет залога с согласия залогодержателя может быть заменен, а при гибели предмета заменен на условиях, предусмотренных ст. 345 ГК.

Залогодатель как собственник имущества несет риск случайной гибели или случайного повреждения заложенного имущества, если иные правила не предусмотрены договором.

На залогодержателе лежит обязанность обеспечить сохранность имущества. Он несет ответственность за утрату предмета залога или повреждение его, если не докажет отсутствие своей вины (ст. 344, 401 ГК).

Закон предусматривает возможность пользоваться и распоряжаться предметом залога. Эти права могут принадлежать и залогодателю и залогодержателю.

В соответствии со ст. 346 ГК залогодатель вправе, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из существа залога, пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением. Он может извлекать из него плоды и доходы. Распоряжаться предметом залога иным способом (продавать, сдавать в аренду и т.п.) залогодатель может только с согласия залогодержателя.

Залогодатель вправе свободно завещать заложенное имущество. Соглашение об ограничении этого права недействительно (ничтожно),

Со своей стороны, залогодержатель может пользоваться переданным ему предметом залога лишь в случае, если такое право предусмотрено в договоре. При этом он обязан регулярно представлять залогодателю отчет о пользовании. По договору на залогодержателя может быть возложена обязанность извлекать из переданного ему в залог имущества плоды и доходы. Эта обязанность возлагается на залогодержателя в целях погашения им основного обязательства или в интересах залогодателя (ст. 346 ГК).

Гражданский кодекс предусмотрел ранее отсутствовавший в гражданском праве последующий залог (ст. 342 ГК). Суть его заключается в том, что залогодатель может передавать одно и то же имущество в залог нескольким лицам.

Последующий залог допускается, если он не запрещен предшествующим договором о залоге. Таким образом, заключая договор о залоге, стороны могут запретить последующий залог. Если такого запрещения не будет, залогодатель вправе будет сдавать имущество в обеспечение обязательств, заключенных с другими лицами.

При последующем залоге залогодатель обязан сообщать каждому последующему залогодержателю сведения обо всех предшествующих залогах данного имущества.

Требования залогодержателей на заложенное имущество удовлетворяются в порядке очередности заключения договоров о залоге. Преимущество имеет первый залогодержатель, требования последующих удовлетворяются из стоимости заложенного имущества после удовлетворения требования предыдущих.

Виды залога предусмотрены ст. 338 ГК. Различают: залог без передачи заложенного имущества залогодержателю и залог с передачей заложенного имущества залогодержателю.

К залогу без передачи имущества залогодержателю относятся ипотека и залог товара в обороте.

Ипотекой признается залог предприятия, строения, здания, сооружения, квартиры и другого недвижимого имущества (п. 2 ст. 334 ГК РФ). Предметом ипотеки могут быть и земельные участки.

При ипотеке предприятия или иного имущественного комплекса в целом, право залога распространяется на все движимое и недвижимое имущество, включая права требования и исключительные права залогодателя. Ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой земельного участка, на котором находится здание (сооружение). При ипотеке земельного участка право залога распространяется только на земельный участок и не распространяется на здания и сооружения, находящиеся на этом участке, если иное не предусмотрено договором (ст. 340 ГК). По договору об ипотеке одна сторона - залогодержатель-кредитор по обеспеченному ипотекой обязательству - имеет право получить удовлетворение своих требований к должнику из стоимости заложенного недвижимого имущества залогодателя преимущественно перед другими его кредиторами, за исключениями, предусмотренными федеральным законом.

Имущество, передаваемое по договору об ипотеке, остается во владении и пользовании залогодателя (п. 1 ст. 1 Закона). Это правило корреспондирует с п. 1 ст. 338 ГК, относящим ипотеку к залогу без передачи заложенного имущества залогодержателю.

Лицо, отдавшее свое имущество в ипотеку, имеет ограниченное право на это имущество. Залогодатель уже не может быть полным собственником, поскольку из так называемой триады собственности «владение, пользование и распоряжение» выпадает право распоряжаться имуществом.

Ипотека может быть установлена в обеспечение обязательства по кредитному договору, договору займа или иного обязательства, в том числе обязательства, основанного на купле-продаже, аренде, подряде, другом договоре, причинении вреда, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Ипотека обеспечивает уплату залогодержателю долга по обеспеченному ей обязательству полностью либо в части, предусмотренной договором об ипотеке. Ипотека, установленная в обеспечение исполнения кредитного договора или договора займа с условием выплаты процентов, обеспечивает также уплату кредитору (заимодавцу) причитающихся ему процентов за пользование кредитом (заемными средствами).

Кроме того, если договором не предусмотрено иное, ипотека обеспечивает уплату залогодержателю сумм, причитающихся ему:

- в возмещение убытков и (или) в качестве неустойки (штрафа, пени) вследствие неисполнения, просрочки исполнения или иного не надлежащего исполнения обеспеченного ипотекой обязательства;

- в возмещение расходов по реализации заложенного имущества;

- в возмещение судебных издержек и иных расходов, вызванных обращением взыскания на заложенное имущество;

- в виде процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами, предусмотренных обеспеченным ипотекой обязательством либо федеральным законом.

Залог товаров в обороте регулируется ст. 357 ГК. Особенность этого вида залога состоит в том, что здесь предоставляется залогодателю право изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (сырья, материалов, готовой продукции и т.п.). При этом, их общая стоимость не должна быть менее суммы, указанной в договоре. Сумма стоимости заложенного товара в обороте может быть уменьшена соразмерно исполненной части основного обязательства. В связи с тем, что предмет залога находится в движении, в законе определяются начальный и конечный моменты, в промежутке между которыми товар может быть предметом залога.

В соответствии с п. 2 ст. 357 ГК товары в обороте, отчужденные залогодателем, перестают быть предметом залога с момента их перехода в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление приобретателя, а приобретенные залогодателем товары, указанные в договоре о залоге, становятся предметом залога с момента возникновения у залогодателя на них права собственности или хозяйственного ведения. Учитывая, что состав заложенного имущества меняется, на залогодателя возлагается обязанность вести книгу записи всех изменений состава заложенного имущества и натуральную форму его.

Предмет залога может быть оставлен у залогодателя под замком и печатью залогодержателя. На предмет залога могут быть наложены знаки, свидетельствующие о залоге этого имущества (твердый залог). Из существа этих видов залога следует, что залогодатель не может пользоваться и распоряжаться имуществом, находящимся под замком, печатью или знаком залогодержателя.

Особым видом залога является залог имущественных прав, удостоверенных ценной бумагой. В этом случае, ценная бумага передается залогодержателю или в депозит нотариуса, если иное не предусмотрено договором (ст. 338 ГК).

Вопросы, связанные с основанием и обращением взыскания на заложенное имущество регулируются ст. 348-350 ГК РФ, Взыскание на заложенное имущество может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником основного обязательства. Обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда или без обращения в суд на основании нотариально удостоверенного соглашения сторон.

Только по решению суда может быть обращено взыскание на заложенное имущество в случаях, когда для заключения договора о залоге необходимо было согласие или разрешение другого лица (органа), либо предмет залога представляет значительную историческую, художественную или иную культурную ценность, либо залогодатель отсутствует и установить место его нахождения нельзя.

В отношении предмета залога, переданного залогодержателю, порядок обращения взыскания может быть определен договором о залоге.

Обращение взыскания на недвижимое имущество возможно без обращения в суд на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодателя с залогодержателем. Это соглашение должно быть заключено после возникновения оснований для обращения взыскания (например, после нарушения срока исполнения должником основного обязательства).

Реализация заложенного имущества осуществляется путем продажи его с публичных торгов, в порядке, установленном процессуальным законодательством и на условиях, предусмотренных ст. 350 ГК.

Начальную продажную цену определяет суд, если продажа осуществляется по решению суда, в остальных случаях цена определяется соглашением залогодателя и залогодержателя.

При объявлении торгов несостоявшимися, залогодержатель вправе по соглашению с залогодателем приобрести заложенное имущество и зачесть его стоимость в счет своих требований по основному обязательству.

В случаях, когда залогодержатель не воспользовался своим правом на приобретение предмета залога или не будет достигнуто соглашение с залогодателем по этому вопросу, назначаются повторные торги. При объявлении несостоявшимися повторных торгов, залогодержатель уже без согласования с залогодателем вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его ниже начальной продажной цены на повторных торгах не более, чем на 10 процентов.

Если залогодержатель в течение месяца со дня объявления повторных торгов не оставит за собой предмет залога, договор о залоге прекращается.

Если сумма, вырученная от реализации заложенного имущества недостаточна для покрытия требований залогодержателя, он вправе получить недостающую сумму из другого имущества должника (залогодателя). Однако, в этом случае он не имеет преимущественного права перед другими кредиторами.

Залог прекращается:

а) в случае исполнения обеспеченного залогом обязательства, а также по требованию залогодателя, если залогодержатель грубо нарушает свои обязанности, указанные в п. 1 ст. 343 ГК. Заложенное имущество залогодержатель обязан немедленно возвратить;

б) в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права. Заложенное право может быть прекращено путем продажи заложенного имущества с публичных торгов, а также в случае, когда реализация оказалась невозможной (ст. 352, п. 4 ст. 350 ГК).

О прекращении ипотеки должна быть сделана соответствующая отметка в реестре, в котором зарегистрирован договор об ипотеке.

При переходе права собственности на заложенное имущество или права хозяйственного ведения имуществом к другому лицу (по договору, в порядке наследования и т.п.) право залога сохраняет силу (ст. 353 ГК).

Право по договору о залоге может быть передано залогодержателем другому лицу в порядке уступки требования. Возможен и перевод долга по обязательству, обеспеченному залогом (основному обязательству, ст. 355, 356 ГК).

Свои особенности имеет залог вещей в ломбарде. Ломбард предоставляет гражданам краткосрочные кредиты под залог вещей, предназначенных для личного потребления.

Договор о залоге оформляется залоговым билетом. Закладываемые вещи передаются ломбарду. Права и обязанности сторон, ответственность ломбарда определяются правилами кредитования и ст. 358 ГК. В случае невозвращения в установленный срок суммы кредита, ломбард вправе на основании исполнительной надписи нотариуса по истечении льготного месячного срока продать имущество в порядке, установленном ст. 350 и 358 ГК.

После продажи имущества требования ломбарда к залогодателю (должнику) погашаются, даже если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для полного погашения долга.

4. Поручительство представляет собой такой вид обеспечения исполнения основного обязательства, при котором обязанность исполнения (погашения долга) лежит не только на должнике, но и на поручителе.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК). Таким образом, по заключенному договору займа между кредитором и должником ответственность за исполнение этого договора (обязанность) принимает на себя и поручитель.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником основного обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно. Законом или договором может предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Основанием возникновения поручительства служит договор поручительства, заключенный между кредитором по основному обязательству и лицом, изъявившим согласие быть поручителем за должника по основному обязательству. Иногда поручительство устанавливается предписанием закона. Так, если поставка товаров для государственных нужд осуществляется поставщиком определяемому государственным заказчиком покупателю, то государственный заказчик признается поручителем покупателя по обязательству об оплате товаров (ст. 532 ГК).

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Нарушение письменной формы договора поручительства влечет недействительность его.

В договоре поручительства предусматривается объем ответственности поручителя, характер обязательства, за исполнение которого дается поручительство и т.д.

Договор поручительства может быть заключен и для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Если в договоре не определен объем ответственности поручителя, он несет ответственность в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение убытков и т.д. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено в договоре (ст. 363 ГК).

В случаях, когда поручитель исполнит обязательство (возвратит долг), к нему переходят права кредитора и по основному обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю. Если поручитель исполнил обязательство перед кредитором частично, не в полном объеме, права кредитора переходят к нему лишь в объеме исполненного.

В доказательство исполнения поручителем обязательства кредитор обязан выдать ему документ, удостоверяющий требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.

Поручитель вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещение иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, также исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное им, либо предъявить регрессное требование к должнику (ст. 366 ГК).

Поручительство прекращается с прекращением основного обязательства либо изменения этого обязательства, в результате чего увеличивается ответственность поручителя.

Поручительство прекращается также по истечении срока поручительства, указанного в договоре. Если такой срок не установлен, поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения, обеспеченного поручительством обязательства, не предъявит иск к поручителю. В тех случаях, когда в основном обязательстве срок исполнения не указан или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если иск не будет предъявлен в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

5. Банковская гарантия - это такое обязательство, в силу которого банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями гарантийного обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК). ГК не содержит перечня существенных условий банковской гарантии, но позволяет выделить их путем толкования. Вот эти условия.

- Указание на принципала. По определению, банковская гарантия выдается по просьбе принципала. Значит, без нее обязательство не может рассматриваться как банковская гарантия. От сюда, указание лица, по просьбе которого выдана банковская гарантия, следует рассматривать как существенное условие сделки.

- Сумма банковской гарантии. Она ограничивает размер обязанности гаранта (п. 1 ст. 377 ГК). Без указания суммы обязанность гаранта нельзя считать определенной, а значит, условие о ней существенно.

- Срок банковской гарантии. Закон связывает право бенефициара на получение платежа с определенным в гарантии сроком ее действия (ст. 374, 375, 378 ГК). Поэтому срок следует признать существенным условием гарантий.

Субъектами обязательства являются, во-первых, гарант, который принимает на себя обязанность обеспечить исполнение основного обязательства, заключенного принципалом и бенефициаром. На стороне гаранта могут выступать лишь организации, указанные в ст. 368 ГК. Вторым субъектом гарантийного обязательства является принципал - должник по основному обязательству. Третьим участником является бенефициар, кредитор основного обязательства, лицо, которому банк дает гарантию.

Особенность банковской гарантии, в отличие от других обеспечительных мер, состоит в том, что гарантийное обязательство не зависит от основного обязательства (ст. 370 ГК). Это закреплено в ст. 376 ГК, которая предусматривает, что даже в том случае, когда основное обязательство исполнено принципалом, либо оно недействительно, требование бенефициара о выплате суммы подлежит удовлетворению.

Выданная банком гарантия, не может быть отозвана гарантом, если в обязательстве о гарантии, не предусмотрено его право, при наличии определенных условий, отозвать гарантию.

За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение. Гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 372 ГК).

При нарушении принципалом основного обязательства (купли-продажи, договора займа и др.) бенефициар направляет гаранту письменное требование об уплате денежной суммы. В требовании, либо в прилагаемых к ней документах, должно быть указано в чем состоит нарушение принципалом своих обязанностей.

Гарант обязан без промедления уведомить принципала о предъявленных требованиях и выслать ему копию требования и документов.

При обоснованности предъявленных требований, гарант перечисляет бенефициару денежную сумму, установленную гарантией.

Требование бенефициара должно быть предъявлено гаранту в пределах срока действия гарантии.

Гарант вправе отказать бенефициару в удовлетворении его требований, если это требование, или приложенные к нему документы, не соответствуют условиям гарантии, либо они представлены после окончания определенного в гарантии срока (ст. 376 ГК).

В случае невыполнения или ненадлежащего выполнения обязательства по гарантии, гарант, помимо суммы, на которую выдана гарантия, возмещает бенефициару его расходы и иные платежи, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 377 ГК).

банковская гарантия прекращается при уплате бенефициару суммы, на которую выдана гарантия, окончании срока действия гарантии, отказе бенефициара от своих прав по гарантии и других случаях, указанных в ст. 378 ГК.

Гарант вправе предъявить принципалу регрессное требование о возмещении ему суммы, уплаченной бенефициару на условиях, предусмотренных ст. 379 ГК.

6. Задаток как способ обеспечения исполнения обязательств, в основном, применяется в отношениях с участием граждан.

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК). Предметом задатка может быть только денежная сумма. Размер задатка законом не ограничен. Как правило, он составляет лишь часть суммы платежей, причитающихся по договору со стороны, выдающей задаток.

Задаток выполняет в обязательстве три функции. Он служит:

1) средством платежа;

2) доказательством заключения договора (основного обязательства);

3) способом обеспечения исполнения основного обязательства,

Уплаченная в виде задатка сумма, засчитывается в счет исполнения основного обязательства (оплаты выполненных работ, купленной вещи и т.п.). Это обстоятельство роднит задаток с авансом, однако аванс служит только средством платежа, тогда как задаток служит и доказательством заключения договора. Так, в доказательство заключения между сторонами договора подряда на выполнение определенных работ, сторона может представить соглашение о задатке.

Обеспечительная функция задатка проявляется в том, что сторона, неисполнившая, либо ненадлежаще исполнившая обязательство, несет определенные имущественные потери.

Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если ответственна за указанное нарушение сторона, получившая задаток, она уплачивает другой стороне двойную сумму задатка. Указанные последствия применяются лишь к стороне, которая ответственна за неисполнение договора (п. 2 ст. 381 ГК). Если же обеспеченное задатком обязательство прекращено по соглашению сторон до начала его исполнения либо не исполнено вследствие невозможности исполнения, задаток возвращается в размере полученной суммы (п. 1 ст. 381 ГК). Так, должен быть возвращен в одинарном, размере задаток, полученный подрядчиком, если предмет подряда до сдачи его заказчику случайно погиб (ст. 705 ГК).

Ответственная сторона возмещает также убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное (ст. 381 ГК).

Соглашение о задатке должно быть совершено в письменной форме. Однако в отличие от залога и поручительства (ст. 362, п. 4 ст. 339 ГК) невыполнение этого требования не служит условием действительности договора и, в соответствии с п. 1 ст. 162 ГК, не должно влечь недействительности соглашения о задатке, если его заключение может быть подтверждено письменными и другими доказательствами (кроме свидетельских показаний).

7. Впервые в Гражданском кодексе предусмотрен такой способ обеспечения обязательства как удержание (ст. 359 ГК). Смысл обеспечительной меры состоит в том, что кредитор и должник в основном обязательстве связаны между собой взаимными обязанностями. Упрощенно удержание можно описать так: кредитор не отдает должнику его вещь, пока тот не исполнит свою обязанность (ст. 359 ГК).

Удержание является односторонней сделкой. Кредитор совершает ее для того, чтобы добиться исполнения основного обязательства. Отсутствие этой цели (в силу прекращения обязательства и т. д.) не позволяет признать действие кредитора удержанием.

Удерживать, и в силу закона, и по существу, можно только вещи, включая деньги и ценные бумаги. Впрочем, удержание денег возможно лишь тогда, когда встречное обязательство должника не является денежным. В последнем случае отношения сторон будут носить характер зачета. Удержание недвижимых вещей хотя формально и возможно, но трудно осуществимо, поскольку право удержания подлежит регистрации как любое право на недвижимость. Кредитор вправе удержать (не передавать) у себя вещь, которая подлежит передаче должнику, в следующих случаях:

- при несвоевременной оплате этой вещи должником (например, по договору поставки);

- если должник не исполнил в обусловленный срок обязательство по возмещению издержек, которые связаны с этой вещью (например, по хранению купленных покупателем товаров, выполнению таможенных формальностей, перегрузке);

- если должник не возместил в установленный срок убытки, связанные с этой вещью.

Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору убытков, связанных с вещью, удержать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет выполнено (ст. 359 ГК). Так, если в соответствии с обязательством, покупатель (должник) обязан вначале уплатить стоимость вещи, а затем продавец (кредитор) обязан передать вещь, то при неоплате должником определенной суммы, кредитор вправе удержать вещь.

Нахождение вещи у кредитора обеспечивает его имущественные интересы.

Дата добавления: 2015-05-10