Внимательно прочитайте анализ практических ситуаций из судебной практики и правовой литературы, сформулируйте основной вывод относительно сути изложенной проблемы

АНАЛИЗ СУДЕБНОЙ И ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКИ

Статья 5. Лица, подлежащие обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний

1. Обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний подлежат:

физические лица, выполняющие работу на основании трудового договора, заключенного со страхователем;

физические лица, осужденные к лишению свободы и привлекаемые к труду страхователем.

Физические лица, выполняющие работу на основании гражданско-правового договора, подлежат обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, если в соответствии с указанным договором страхователь обязан уплачивать страховщику страховые взносы.

2. Действие настоящего Федерального закона распространяется на граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, если иное не предусмотрено федеральными законами или международными договорами Российской Федерации.

1. В судебной практике критерии разграничения трудового и гражданско-правовых договоров сформировались в рамках двух категорий споров: по искам граждан к работодателям о признании заключенных договоров трудовыми и предоставлении предусмотренных законом условий труда, гарантий и компенсаций; по требованиям территориальных органов ФСС РФ или налоговых органов к работодателям (страхователям) о переквалификации гражданско-правовых договоров, заключенных с гражданами, в трудовые договоры и взыскании задолженности по уплате страховых взносов, доначисленных на сумму выплат по трудовым договорам. В соответствии с рекомендациями ФСС РФ по разграничению трудового договора и смежных гражданско-правовых договоров необходимо исследовать содержание (текст) спорного договора на предмет наличия следующих четырех признаков:

- предметом трудового договора является описание трудовой функции работника, включая рабочее место и режим работы; предметом гражданско-правового договора чаще всего выступает конкретное задание (конечный результат труда) - построенное здание, доставленный груз, подготовленный бухгалтерский отчет и проч.;

- заключение трудового договора характеризуется соблюдением некоторых "формальностей": личное заявление гражданина о приеме на работу, издание приказа работодателя (в котором указываются профессия или должность, размер заработной платы, дата начала работы), внесение записи о работе в трудовую книжку;

- порядок и форма оплаты труда: в трудовых отношениях обычно применяются тарифные ставки и оклады, заработная плата выплачивается регулярно; в гражданско-правовом договоре цена выполненной работы (услуги) определяется свободным соглашением сторон (произвольно), а выплата вознаграждения обычно производится после окончания работ и единовременно.

- характерным признаком трудового договора служит установление для работающих четких правил внутреннего трудового распорядка и обеспечение работодателем предусмотренных законодательством условий труда (предоставление времени для отдыха, обеспечение безопасности труда и проч.); работающие по гражданско-правовым договорам самостоятельно определяют приемы и способы выполнения заказа, для них важен конечный результат труда - исполнение заказа в надлежащем качестве и в согласованный срок.

В литературе к числу признаков трудового договора также относят: наличие субординационной связи между работником и работодателем, строго личное исполнение работником обязанностей по договору, отсутствие у работника права собственности на средства производства и предметы труда, освобождение работника от риска недостижения результата труда.

Анализ практики по спорам о переквалификации гражданско-правовых договоров в трудовые договоры показывает, что при желании недобросовестный работодатель может исключить или существенно затруднить доказывание всех вышеперечисленных признаков трудовых отношений: предмет договора будет определен максимально конкретно; на исполнителя (гражданина) будет возложен риск недостижения результата работы; выплата вознаграждения будет приурочена к моменту сдачи результата работ и подписания акта сдачи-приемки. Некоторые работодатели, ничуть не смущаясь, переводят своих работников в разряд индивидуальных предпринимателей, после чего заключают с ними гражданско-правовые договоры с примерно тем же предметом, что и ранее выполняемая работником трудовая функция.

Арбитражным судом Красноярского края рассмотрено заявление ОАО "Зеленоборское" к налоговому органу о признании недействительным решения о доначислении страховых взносов, взыскании пени и неустойки. Основанием для принятия указанного решения послужили результаты выездной налоговой проверки, в ходе которой налоговый орган выявил факты сокрытия акционерным обществом трудовых отношений с более чем 30 работниками, неудержания подоходного налога с произведенных указанным гражданам выплат за исполнение трудовых обязанностей и неуплаты страховых взносов в Пенсионный фонд РФ. Налоговым органом установлено, что 30 физических лиц, являвшихся до 2006 г. штатными работниками общества, в 2006-2007 гг. были уволены и спустя несколько дней встали на учет в качестве индивидуальных предпринимателей, после чего заключили гражданско-правовые договоры (подряда, возмездного оказания услуг) с обществом. При этом характер выполняемой ими работы нисколько не изменился, они регулярно (в один и тот же день) получали вознаграждение от общества за выполненные работы, обеспечивались необходимой производственной техникой и оборудованием, специальной одеждой. Налоговую отчетность по всем указанным гражданам составляла бухгалтер общества. После расторжения гражданско-правовых договоров с обществом граждане сразу же прекращали предпринимательскую деятельность. Учитывая данные обстоятельства, налоговый орган произвел переквалификацию договоров подряда и возмездного оказания услуг в трудовые договоры, а также сделал вывод о наличии у общества обязанностей налогового агента и страхователя по обязательному пенсионному страхованию. Суд согласился с позицией налогового органа и отказал акционерному обществу в удовлетворении заявления (решение Арбитражного суда Красноярского края от 7 июля 2009 г. № А33-5180/2009).

В качестве комментария к вышеизложенному примеру необходимо отметить, что суды при рассмотрении подобных споров все чаще уделяют внимание не столько содержанию спорного договора, сколько фактическим обстоятельствам его исполнения: соблюдению "подрядчиком" (работником) режима рабочего времени, выполнение работы на территории "заказчика" (работодателя) и с использованием его материалов, регулярная выплата вознаграждения и проч.

(Источник: Кратенко М.В. Злоупотребление свободой договора: частноправовые и публично-правовые аспекты. - М.: "Волтерс Клувер", 2010)

Ответьте на вопрос: какие признаки свидетельствуют о том, что заключен трудовой, а не гражданско-правовой договор?

2. Положения ст. 11 ТК РФ представляют собой гарантию для тех работников, которые вынужденно или в силу недостаточной правовой грамотности оформили свои трудовые отношения с работодателем гражданско-правовым договором. При рассмотрении соответствующих споров суды обычно не принимают во внимание доводы работодателя о том, что работник заключил гражданско-правовой договор по собственной инициативе, руководствуясь соображениями собственной выгоды (не желая вносить в трудовую книжку запись о работе, не требующей квалификации, скрывая факт совместительства и проч.).

Формальный подход судов к разрешению данной категории споров - без учета доводов работодателя и установления тех мотивов, которыми руководствовался гражданин при выборе договорной модели отношений, - не соответствует ч. 1 ст. 37 Конституции РФ о свободном распоряжении своими способностями к труду и свободе выбора рода деятельности. В определении от 19 мая 2009 г. N 597-О-О КС РФ указал, что свобода труда проявляется в имеющейся у гражданина возможности выбрать не только род занятий, но и порядок оформления соответствующих отношений, а также определить, будет ли он осуществлять предпринимательскую деятельность, поступит на государственную службу, заключит трудовой договор либо предпочтет выполнять работы (оказывать услуги) на основании гражданско-правового договора. В случае избрания договорно-правовой формы он вправе по соглашению с лицом, предоставляющим работу, остановиться на той модели их взаимодействия, которая будет отвечать интересам их обоих, и заключить, соответственно, трудовой либо гражданско-правовой договор. Таким образом, договорно-правовыми формами, опосредующими выполнение оплачиваемой деятельности, могут быть как трудовой договор, так и гражданско-правовые договоры (подряда, поручения, возмездного оказания услуг и др.), которые заключаются на основе свободного и добровольного волеизъявления заинтересованных субъектов - сторон будущего договора. Конституционный Суд РФ подчеркнул, что применение ст. 11 ТК должно быть направлено исключительно на пресечение злоупотреблений со стороны работодателей и фактов заключения гражданско-правовых договоров вопреки намерению работника заключить трудовой договор.

(Источник: Кратенко М.В. Злоупотребление свободой договора: частноправовые и публично-правовые аспекты. - М.: "Волтерс Клувер", 2010)

Ответьте на вопрос: всегда ли заключение гражданско-правового договора с гражданами будет квалифицироваться судами как нарушение трудового законодательства?

3. Достаточно часто трудовые договоры подменяются договорами подряда (договором оказания услуг). Между тем, эти соглашения - совершенно разные договоры и их регулирование осуществляется разными нормативными актам (трудовой договор регулируется нормами ТК РФ, договор подряда - ГК РФ).

Различаются также и последствия заключения этих двух видов договоров.

Как уже было отмечено, работник признается законодателем более слабой стороной правоотношений, и следовательно, ему предоставляется повышенный уровень гарантий. Подрядчик же в своих правах равен заказчику, а, значит и законодательная защита у них равнозначна.

Работник по трудовому договору имеет право:

1) на ежегодный отпуск и иные виды отпусков, а также имеет право на иные периоды времени отдыха (нерабочие праздничные дни, перерывы для отдыха и питания и т.д.);

2) на пособие по временной нетрудоспособности;

3) на предоставление гарантий и компенсаций при направлении в командировки;

4) на увольнение по собственному желанию;

5) на профессиональную подготовку переподготовку и повышение квалификации.

На работающих по договору подряда указанные гарантии не распространяются.

Существенно различается и набор обязанностей по трудовому договору и договору подряда. Так, с подрядчиком контракт заключается с целью исполнения определенной работы. При этом ни правила внутреннего распорядка, ни режим работы предприятия подрядчик соблюдать не обязан. Также он не подчиняется указаниям заказчика, если только эти указания не связаны непосредственно с осуществляемой работой.

Работник нанимается на работу для постоянного исполнения определенных обязанностей. Естественно, что режим рабочего времени для него устанавливается работодателем, а работник этот режим должен соблюдать.

Ответственность по договору подряда может быть существенно выше, чем по трудовому договору. Например, работник по общему правилу отвечает только в пределах своей заработной платы. Полная материальная ответственность работников наступает в исключительных случаях. Однако даже в тех случаях, когда работник несет полную материальную ответственность, он обязан компенсировать работодателю только реальный вред, причиненный им. Упущенная выгода работником не возмещается.

Если же вред причиняется подрядчиком, то заказчик может компенсировать все свои убытки, а также упущенную выгоду.

Дата добавления: 2015-05-10