Тема: Правоотношения. Правонарушение и юридическая ответственность 40 страница

сделок, опосредуемое ст. 162.

В том же, что касается законодательства по этому вопросу иных стран, то, например, Украина сохраняет императивность не только письменной формы

внешнеэкономических сделок, но также и подписания их двумя лицами в

случаях, когда речь идет о сделках, заключаемых иными, нежели физические

лица, субъектами права (ст. 6 Закона УССР о внешнеэкономической

деятельности от 16 апреля 1991 г.).

В некоторых случаях специальным законодательством предусматриваются

нормы, регламентирующие форму сделок (договоров) отличным от обычных

требований образом. Так, в законе РФ «О залоге» от 29 мая 1992 г. указывается,

что договор о залоге, обеспечивающем обязательства, возникающие из

основного договора, подлежащего нотариальному удостоверению либо

нотариально удостоверенного по соглашению сторон, должен быть также

удостоверен в органе, удостоверившем основной договор. Форма договора о

залоге определяется по законодательству места его заключения. В случаях

расхождения требований по форме договора о залоге, заключенного за

пределами Российской Федерации, действуют общие правила действительности

договора, т.е. он не может быть признан недействительным вследствие

несоблюдения формы, если соблюдены требования, установленные

законодательством Российской Федерации. Форма договора о залоге зданий,

сооружений, предприятий, земельных участков и других объектов,

находящихся на территории РФ, а также подвижного состава железных дорог,

гражданских воздушных, морских и речных судов, космических объектов,

зарегистрированных в Российской Федерации, независимо от места заключения

такого договора определяется законодательством Российской Федерации (п. 3, 5

ст. 10).

Согласно ст. 6 Федерального закона от 30 декабря 1995 г. «О соглашениях о

разделе продукции», помимо письменной формы, предусматривается

специальный порядок заключения соглашений. Соглашения заключаются в

соответствии с законодательством Российской Федерации и утверждаются

федеральным законом. Подписание соглашения со стороны государства

осуществляется Правительством РФ и органом исполнительной власти

соответствующего субъекта Российской Федерации.

В венгерском указе Президиума ВНР № 13 «О международном частном

праве» подход к решению вопроса о форме договора, регулируемого МЧП,

характеризуется весьма широким спектром формул прикрепления,

присутствующих в альтернативной коллизионной норме. «Если договор, —

говорится в нем, — является недействительным по формальным основаниям с

точки зрения закона, применимого к договору, суд признает договор

действительным при условии, если он действителен по закону государства суда,

рассматривающего дело, или по закону места совершения договора или того

государства, в котором должны наступить предусмотренные правовые

последствия» [ст. 30 (3)].

Коллизионная проблема формы сделок, попадающих в сферу действия МЧП,

а также определенных видов договоров получила разрешение и в

международных документах. В Конвенции о правовой помощи и правовых

отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. стран СНГ

содержится унифицированная коллизионная привязка к праву места

совершения сделки, заключения договора или выдачи доверенности с учетом

специального исключения в отношении сделок с недвижимым имуществом,

прикрепление в части формальных требований по которым осуществляется к

праву государства, на чьей территории находится имущество. В свете этого,

если по правилам, действующим в соответствующей юрисдикции, для совершения сделки с имуществом требуется не простая письменная, а

нотариальная форма сделки, таковая должна быть совершена в указанной

форме. Если действительность сделок с определенными видами имущества

ставится в зависимость от регистрации их компетентным органом,

несоблюдение данного правила повлияет на ее безупречность с формальной

точки зрения.

Требование об обязательности письменной формы внешнеэкономических

сделок по российскому праву распространяется также на все действия по их

изменению и дополнению.Российским торговым предприятием (покупателем) в июле 1996 г.

был заключен внешнеторговый контракт на поставку товара с

фирмой, зарегистрированной в иностранном государстве

(продавцом). Стороны при заключении сделки в письменной форме

договорились, что поставка товара будет осуществляться на

условиях СИФ (морская перевозка) в редакции ИНКОТЕРМС-90. При

этом обязанность по оплате фрахта до пункта назначения и по

страхованию сделки возлагалась на продавца — иностранную

фирму. Фактически же перевозка осуществлена на условиях ФОБ,

ибо продавец поставку не страховал. В пути товар был испорчен

попаданием морской воды во время шторма. Покупатель, получив

товар в негодном состоянии, счел это виной продавца, который

односторонне изменил базисные условия поставки с СИФ на ФОБ,

что и привело к ненадлежащему исполнению обязательств по

сделке.

Иностранная фирма настаивала, что имело место двустороннее

изменение договора. В качестве доказательства приводилось то, что

продавец отправил по факсу оферту с предложением снизить цену

контракта; покупатель в телефонных переговорах согласился с этим

предложением. В результате телефонных переговоров продавец

счел возможным зафрахтовать судно на условиях ФОБ и не

страховать сделку. Российское предприятие отрицало факт устного

согласия на изменение условий контракта. Доказательства

письменного волеизъявления сторон на изменение условий

контракта суду, разрешающему спор, не были представлены.

При разрешении данного спора суд исходил из того, что сделка

относилась к категории внешнеэкономических, поскольку

предприятия участников сделки находились в разных государствах.

В соответствии с п. 3 ст. 162 ГК РФ внешнеэкономические сделки

заключаются в простой письменной форме. Следовательно, к

отношениям сторон применима Конвенция ООН о договорах

международной купли-продажи товаров 1980 г., вступившая в силу

для России с 1 сентября 1991 г.

Конвенция, действующая для Российской Федерации с учетом

оговорки, сделанной СССР при присоединении к ней, содержит

норму императивного характера о форме сделки (ст. 12). При этом

это правило распространяется как на договор международной

купли-продажи, так и на его изменение (ст. 29 Конвенции). Статья

13 Конвенции к письменной форме из электронных видов связи

относит только сообщения «по телеграфу и телетайпу». Таким

образом, договор купли-продажи и его изменение в случае участия в нем фирмы из Российской Федерации должен заключаться в

письменной форме, к каковой телефонная связь не относится.

Договор между спорящими сторонами был заключен в

письменной форме на условиях СИФ (ИНКОТЕРМС-90), т.е.

продавец должен был отправить товар на условиях СИФ. Продавец

по факсу предложил покупателю осуществить поставку товара на

условиях ФОБ. Покупатель никаким письменным документом не

подтвердил своего согласия изменить договор в части отказа от

условий СИФ и перехода на условия ФОБ.

Таким образом, продавец предложил изменить контракт, а

покупатель на предложение не ответил. Следовательно, изменения

контракта в отношении базиса поставки (СИФ на ФОБ) в

письменной форме не произошло. Арбитражный суд вправе

принимать решение на основе обычаев делового оборота,

касающихся базиса поставки в сфере международной торговли (в

ред. ИНКОТЕРМС), в том случае, когда стороны договорились об их

применении или изменили соглашение о базисных условиях

внешнеторговой поставки в письменной форме.

Что касается материально-правовых норм, единообразно решающих вопрос

формы некоторых видов сделок, наибольшее значение ныне имеет Венская

конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., в

которой предусматривается и письменная, и устная форма договора

международной купли-продажи. Вместе с тем благодаря диспозитивному

характеру конвенционных норм и заложенному в ней особому механизму

достижения компромисса — с помощью оговорок при присоединении,

Конвенция допускает участие в ней и тех государств, в которых в силу

национального законодательства действуют императивные правила о

письменной форме сделок. Среди таких государств, сделавших заявления об

обязательности письменной формы договора международной купли-продажи,

— Аргентина, Белоруссия, Венгрия, Китай, Куба, Литва, Монголия, Россия,

Украина, Чили, Эстония.

К форме доверенности, выданной за границей, применяется право того

государства, на территории которого выдана доверенность. Это означает, что в

подобных случаях действует принцип lex loci actus. Ныне существующее в этой

части регулирование не расходится с принятым в прошлом. В частности,

соответствующие положения третьей части ГК РФ (ст. 1209) согласуются с

нормами п. 3 ст. 165 Основ гражданского законодательства 1991 г.: «Форма и

срок действия доверенности определяются по праву страны, где выдана

доверенность. Однако доверенность не может быть признана недействительной

вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям

советского права».

Важное значение при этом для рассматриваемого вопроса имеют

предписания, содержащиеся в Основах законодательства Российской

Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г., согласно которым при

совершении актов в Российской Федерации нотариус применяет иностранное

право, вследствие чего он «совершает удостоверительные надписи в форме,

предусмотренной законодательством других государств, если это не

противоречит международным договорам Российской Федерации». Он также

принимает документы, составленные в соответствии с требованиями

международных договоров (ст. 104)

___________________________________________

Гетьман-Павлова 2005

6.4.1 Форма и порядок подписания сделок

Коллизионные проблемы формы договора связаны с тем, что фор­

ма внешнеторговой сделки не унифицирована и в разных государствах

к ней предъявляются разные требования (устная, простая письменная,

нотариально заверенная, «договоры за печатью»). Коллизионные

нормы о форме сделки отличаются императивным характером и осо­

бой структурой — они предполагают кумуляцию коллизионной при­

вязки (форма сделки подчиняется праву места ее совершения, но в

случае его расхождения с местным правом достаточно соблюдения

только его требований). Форма и порядок подписания сделки — это

вопросы, не входящие в обязательственный статут правоотношения.

С этим связаны специфические основания рарешения этих вопросов.

В законодательстве большинства государств существуют специальные

императивные коллизионные нормы о форме и порядке подписания

сделок. Нарушение формы и порядка подписания является основани­

ем для оспоимости контракта. Как правило, особая форма предусмот­

рена для внешнеэкономических сделок. Основная коллизионная при-

вязка формы таких контрактов — это закон места регистрации акта (пра-

во места совершения сделки).

Закон места регистрации акта еще понимается как «закон разума»

или «закон места издания закона» Цех causae). Сделки с недвижимостью

с то^жи зрения формы подчиняются исключительно праву места нахож­

дения ве]ди. Попытка унифицировать форму и порядок 1ЮД1шсания

внешнеторговых кошрактов предпринята в Венской конвенции ООН

1980 г. о договорах международной купли-продажи. В принципе допус­

тимо заключение международных торговых контрактов в уст1юй форме,

но Конвенция содержит норму «правила о заявлении» — право госу-

дарств-участ1П1Ков решать этот вопрос в соответствии со своим внутрен­

ним законодательством. В российском праве предусмотрена обязательная

простая письменная форма внешнеторговых сделок, хотя бы одной из

сторон которых выступают российские юридические лица. Несоблюде­

ние простой письменной формы представляет собой основание ничтож­

ности сделки (по российскому праву). Статья 1209 ГК РФ устанавливает

примат российского права по отношению к форме внешнеторговой сдел­

ки.

Форма, срок действия и основания прекращения доверенности па

подписание сделки, осложненной иностранным элементом, определяют­

ся по праву страны, где выдана доверенность (ст. 1217 ГК РФ). Невоз­

можно признать доверенность недействительной, если она выдана за гра­

ницей, но при этом 1ю форме соответствует требованиям местного права.

К обязательствам, возникающим из односторонних сделок, применяется

право страны места жительства или основного места деятельности сторо­

ны, принимающей на себя обязательства гю односторонней сделке (ст.

1217 ГК РФ). Даш1ая норма имеет диспозитивный характер — может

применяться и иной правопорядок, если это вытекает из закона, условий,

существа сделки, совокупности фактических обстоятельств дела.

______________________________________

ГК РФ

Статья 1209. Право, подлежащее применению к форме сделки

1. Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.

Правила, предусмотренные абзацем первым настоящего пункта, применяются и к форме доверенности.

2. Форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого в соответствии со статьей 1195 настоящего Кодекса является российское право.

3. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, российскому праву.

Статья 162. Последствия несоблюдения простой письменной формы сделки

1. Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.

2. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

3. Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки.!!!!

50. Статья 1186. Определение права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом

1. Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже.

2. Если в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.

3. Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.

51. Унификация и гармонизация норм международного частного права; роль международных организаций в его развитии

Парадоксальность и двойственность МЧП (отмечаемые всеми учеными) проявляются в том, что эта отрасль национального права

очень тесно связана с международным публичным правом. В доктрине даже высказывалась точка зрения, что МЧП имеет не внутри­

государственную, а международную природу и является частью международного права в широком смысле слова. Эта концепция не на­

ходит подтверждения ни в практике, ни в законодательстве, однако необходимо учитывать, что международное частное право действи-тельно представляет собой весьма своеобразное явление — это полисистемный правовой комплекс, сочетающий в себе и национальные, и международные нормы. Полисистемный и комплексный ха­

рактер МЧП обусловлен спецификой его предмета регулирования — частноправовые отношения, возникающие в сфере международного общения. Специфика предмета регулирования

является одной из основных причин возрастания роли международных материально-правовых норм в структуре этой отрасли права.

В мире существует большое количество международных организаций, занимающихся проблемами МЧП, — Гаагские конференции

по МЧП, Международный симпозиум по Кодексу Бустаманте, Всемирная торговая организация (ВТО), Международный институт по

унификации частного права (УНИДРУА), Международная торговая палата, Конференция ООН по торговле и развитию (ЮНК-

ТАД), Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и др. Эти организации проводят большую работу по уни­

фикации и гармонизации законодательства в сфере МЧП. В рамках этих организаций заключено огромное количество международных

договоров, регулирующих различные аспекты межгосударственного сотрудничества по частноправовым вопросам. Учитывая трудно­

сти применения внутреннего права отдельных государств лля регулирования внешнеэкономических отношений и одновременно необ­

ходимость сохранения коллизионного метода регулирования, большинство международных конвенций в области МЧП имеют ком­

плексный нормативный характер — представляют собой сочетание унифицированных и материальных, и коллизионных норм. В соот­

ветствии с положениями этих конвенций унифицированные материальные нормы имеют доминирующее положение, а коллизионный

метод играет роль общесубсидиарного (дополнительного) начала и средства восполнения пробелов в праве.

Унификация материально-правовых норм занимает особое место в деятельности международных организаций. Унификация

права представляет собой процесс создания единообразных, одинаковых норм национального права разных государств посредст­

вом заключения международных договоров. В любом международном договоре устанавливаются обязанности государств по

приведению своего внутреннего нрава в соответствие с нормами данного договора. Главной особенностью унификации права явля­

ется то, что она происходит одновременно в двух различных правовых системах — в международном праве (заключение междуна­

родного договора) и в национальном праве (имплементация норм этого договора во внутригосударственное право). Унификацию

права можно определить и как сотрудничество, направленное на создание международного механизма регулирования отношений в

сфере общих интересов государств. Унификация нрава — это разновидность правотворческого процесса, который происходит в ос­

новном в рамках международных организаций. Результаты унификации наиболее ощутимы именно в области МЧП, поскольку

только эта отрасль национального права затрагивает интересы двух и более государств. Унификация затрагивает практически все

отрасли и институты международного частного права. Ее основные итоги — выработка единообразных коллизионных норм (Гаагская

конвенция о праве, применимом к договору международной купли-продажи товаров, 1986 г.), единообразных материальных норл}

(Оттавские конвенции о международном факторинге и международном финансовом лизинге, 1988 г.), полисисте.миых норматив­

ных комплексов (сочетающих и коллизионные, и материальные нормы — Бернские конвенции о международных железнодорож­

ных перевозках, 1980 г.).

Гармонизация права представляет собой процесс сближения национальных правовых систем, уменьшение и устранение разли­

чий между ними. Гармонизация права и его унификация — взаимосвязанные явления, но гармонизация является более широким

понятием, так как сближение национально-правовых систем осуществляется и за пределами унификации права. Главное отличие

гармонизации от унификации — отсутствие международных обязательств (международных договорных форм) в процессе гармо­

низации. Отсутствие договорных форм предопределяет специфику всего процесса гармонизации права в целом. Этот процесс

может быть как стихийным, так и целенаправленным. Суть стихийной гармонизации — в процессе сотрудничества и взаимодействия

государств в их правовых системах появляется похожее или даже идентичное правовое регулирование (например, рецепция римско-

го права в Европе, Азии, Латинской Америке). Целенаправленная гармонизация — осознанное восприятие одним государством право-

вых достижений других государств (действие ФГК 1804 г. в Бельгии; использование положений ФГК и ГГУ в ГК РФ).

Гармонизация права может носить и односторошшй, и взаимный характер. Односторонняя гармонизация имеет место тогда,

когда право одного государства адаптируется к праву другого государства. Такая гармонизация всегда осуществляется исключи­

тельно на национально-правовой основе, — государство вводит в свое национальное право нормы иностранного права. Взаимную

гармонизацию можно определить как согласованный комплекс мер, направленных на сближение права отдельных государств.

Процесс взаимной гармонизации преимущественно осуществляется с помощью механизма международных организаций. Использо­

вание международных организаций ~ характерная черта современного процесса взаимной гармонизации. Основная форма этого

процесса — разработка типовых и модельных законов, типовых регламентов, общих условий поставок (Типовой закон ЮНСИТ-

РАЛ о международном коммерческом арбитраже 1985 г.).

Отдельные области отношений с иностранным элементом требуют применения специальных методов регулирования. Это прежде

всего относится к сфере внешнеэкономической деятельности. Интересы международной торговли, процесс международного разделе­

ния труда, интернационализация хозяйственной жизни породили особый инструмент правового регулирования — «lex mercatoria»

(смысловой перевод — международное коммерческое право, транснациональное торговое право, право международного сообщества

коммерсантов и т.д.). Международное коммерческое право — относительно новый, специфический институт современного между­

народного права. Его принято определять как «мягкое, гибкое право», систему негосударственного регулирования внешнеторго­

вой деятельности. Нормативная основа этой системы — резолюции-рекомендации международных организаций. Специфика сис­

темы негосударственного регулирования внешнеторговых отношений заключается прежде всего в том, что участие государств в этом процессе ограничено. Развитие и применение международного коммерческого права в международной торговле происходит в рамках специализированных экономических международных организаций.

Несмотря на масштабные процессы унификации и гармонизации права, деятельность международных организаций, функцио­

нирование международного коммерческого права МЧП остается наиболее противоречивой, пробельной и сложной отраслью права.

Даже в современном мире государства неохотно идут на принципиальные изменения своего законодательства в целях сближения его с

правом других государств или с международным правом. Особую сложность вызывают частноправовые отношения с участием госу­

дарств (компенсационные соглашения — концессионные договоры, соглашения о разделе продукции, сервисные соглашения, от­

ношения с иностранными инвесторами). В целях устранения наиболее острых противоречий в области развития внешнеэкономи­

ческой деятельности создана целая система международных правоприменительных органов по рассмотрению споров в данной сфе­

ре — Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС), Многостороннее агентство по гарантиям инве­

стиций (МИГА), Арбитражный суд при Международной торговой палате.

__________________________________________

БОГУСЛАВСКИЙ 2006

3. Особое значение для России имеет проблема унификации права государств - участников СНГ, выходящая далеко за пределы проблематики международного частного права. Ее решению способствует разработка модельных кодексов и модельных законов, осуществляемая в рамках Межпарламентской Ассамблеи государств - участников СНГ, и прежде всего Модельного гражданского кодекса, который в качестве рекомендательного законодательного акта для стран СНГ был принят этой ассамблеей 13 мая 1995 г. Принятие актов такого рода способствует созданию единого правового пространства, а тем самым может ослабить остроту проблемы выбора права.

Следует также отметить, что в международной практике усилилась тенденция выбора сторонами на основе применения принципа автономии воли сторон не какой-то конкретной правовой системы (норм национального права, которые часто не учитывают специфику международных торговых сделок), а отсылки к "общепринятым принципам и нормам права" либо к "праву международной торговли" (под автономией воли сторон понимается возможность для сторон установить по своему усмотрению содержание договора, его условия - см. гл. 9). Довольно часто на практике используется и отсылка к так называемому lex mercatoria. Этим термином в современных условиях, как отмечалось в литературе, обозначается концепция, отражающая тенденцию к формированию автономной системы правовых норм, содержащую нормы, предусмотренные в международных конвенциях, торговые обычаи, широко признанные правовые принципы, предназначенные регулировать международный торговый оборот (см. гл. 9).

52. Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению.

Коллизионная норма носит отсылочный характер, она только отсылает к материальным нормам, предусматривающим решение соответствующего вопроса (подробнее о коллизионных нормах см. в § 4 настоящей главы).

Международное частное право возникло первоначально исключительно как коллизионное право, и до сих пор в ряде государств оно рассматривается в качестве такового.

Специфика жестких коллизионных норм проявляется в их структуре. Каждая коллизионная норма состоит из двух частей: объема и коллизионной привязки.

Под объемом понимаются соответствующие правоотношения, к которым применимы эти нормы.

Под привязкой понимается указание на право страны (правовую систему), которое подлежит применению к данному виду отношений.

Структура коллизионной нормы.

Согласно устоявшимся положениям коллизионная норма состоит из объёма и привязки.

Объём указывает на круг отношений, которые подлежат воздействию со стороны коллизионной нормы, а привязка содержит указание на признаки определения применимого права.

Пример: Форма сделки определяется местом её совершения. В данном примере объём коллизионной нормы составляет указание на форму сделки. Именно этот вопрос будет решаться по праву страны, где сделка совершена (привязка). Привязка коллизионной нормы также может именоваться формулой прикрепления (!).

Некоторые коллизионные привязки могут использоваться только для определённых групп отношений. Например, личный закон пригоден для определения правового статуса субъектов международного частного права, а закон нахождения вещи - для вещных прав на имущество, закон места совершения акта - для правоотношений, которые возникают в силу такого акта.

ФУНКЦИИ:

Коллизионные нормы международного частного права представляют собой инструмент для определения конкретного национального правопорядка, который будет регулировать отношение по существу.

Например, при заключении договора аренды, французский арендодатель и российский арендатор не определили самостоятельно право, которое будет регулировать их отношения, вытекающие из этого договора (автономия воли). В случае возникновения спора, суд или иной правоприменительный орган, в условиях отсутствия материального международно-правового регулирования по этим вопросам, будет вынужден обратиться к коллизионным нормам, на основании которых он и определит будет применяться российское или французское право. А уже нормы российского либо французского права будут регулировать отношение по существу. Таким образом, коллизионные нормы сами по себе лишены регулятивного воздействия, их __функция__ состоит в формировании коллизионного механизма регулирования.

Дата добавления: 2015-05-31