Принятые сокращения 20 страница

Б. Вкладчик вправе выйти из коммандиты по окончании финансового года и получить вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором (подп. 3 п. 2 ст. 85 ГК)*(251). Напротив, полный товарищ вправе выйти из товарищества в любой момент, заявив об этом не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода (досрочный отказ от участия в срочной коммандите возможен только по уважительной причине - ст. 77 в связи с пп. 2, 5 ст. 82 ГК) и получить не вклад, а пропорциональную вкладу долю во всем имуществе коммандиты, если иное не предусмотрено учредительным договором (абз. 1 п. 1 ст. 78 в связи с пп. 2, 5 ст. 82). Кроме того, вкладчики и полные товарищи имеют право на отчуждение своей доли (ее части) в складочном капитале коммандиты с той разницей, что совершение такой сделки вкладчиком требует соблюдения им преимущественного права других вкладчиков (см. подп. 4 п. 2 ст. 85 ГК), тогда как ее совершение полным товарищем - ее санкционирования другими полными товарищами, которые при этом по закону не имеют права преимущественного приобретения отчуждаемой доли или ее части (ст. 79 в связи с п. 2, 5 ст. 82). Наконец, кредиторы вкладчика могут обратить взыскание на его долю (участия в складочном капитале коммандиты), тогда как кредиторы полного товарища вправе потребовать от коммандиты выдела части ее имущества, соответствующей доле должника в складочном капитале, с целью обращения взыскания на это имущество (см. ст. 80 в связи с пп. 2, 5 ст. 82 ГК). Все сказанное не относится к обычным кредиторам, которые в отношении должника имеют только право на возврат имущества согласно условиям соответствующего договора.

В. При ликвидации коммандиты (в том числе при банкротстве) требования обычных кредиторов наиболее привилегированны, поскольку удовлетворяются прежде всех расчетов с вкладчиками и полными товарищами (абз. 1 п. 2 ст. 86 ГК). Только после удовлетворения требований кредиторов коммандиты из оставшегося имущества вкладчик имеет право на получение из имущества коммандиты вклада, которое является преимущественным перед аналогичным правом полных товарищей (данное преимущественное право вкладчика предусмотрено законом императивно). И только после расчетов по вкладам из оставшегося имущества участники коммандиты (вкладчики и полные товарищи) имеют право на получение ликвидационной квоты, которая распределяется между ними без учета каких-либо преимуществ - пропорционально их долям в складочном капитале коммандиты (принцип пропорционального распределения ликвидационной квоты предусмотрен законом диспозитивно) (п. 2 ст. 86).

7. Наконец, несколько замечаний о складочном капитале коммандиты, который образуют вклады как полных товарищей, так и вкладчиков. Закон не содержит требований:

к соотношению вкладов полных товарищей и вкладчиков в складочном капитале и отдает этот вопрос на усмотрение полных товарищей. Это позволяет им (и создаваемой коммандите) привлекать значительный капитал вкладчиков. Вкладом, который вносят участники (как полные товарищи, так и вкладчики), могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку (п. 6 ст. 66 ГК);

величине складочного капитала, поскольку гарантийную функцию прав кредиторов здесь (как и в полном товариществе) выполняет ответственность полных товарищей (а не складочный капитал). Именно поэтому его величина может быть символической. Этот вопрос предлагают не подвергать законодательному нормированию*(252). Известно даже мнение, что в силу специфики ответственности полных товарищей они вправе (но не обязаны) вносить вклады, тогда как коммандитисты во всех случаях обязаны делать это, из чего следует, что складочный капитал может создаваться исключительно за счет вкладов коммандитистов*(253). И все же внесение вклада полным товарищем Гражданский кодекс признает обязанностью (а не правом), которая должна быть не только урегулирована в учредительном договоре в части размера, состава, сроков и порядка внесения, но и подкреплена ответственностью за ее нарушение (п. 2 ст. 83). Внесение вклада вкладчиком также является его обязанностью. Обязанность полных товарищей и вкладчиков по внесению вкладов имеет договорное происхождение, но основывается на разных договорах;

накоплению складочного капитала. Что касается полных товарищей, каждый из них должен внести не менее половины вклада к моменту регистрации коммандиты (п. 2 ст. 73 в связи с пп. 2, 5 ст. 82 ГК). От вкладчиков закон требует, чтобы учредительный договор определял только совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками (п. 2 ст. 83 ГК), при этом никак не регулирует саму процедуру и исходные принципы внесения вкладов. Однако если все же исходить из того, что вкладчики вносят свои вклады на основании договора об участии, очевидно, что, во-первых, вкладчики вносят свои вклады не ранее образования самой коммандиты, а значит, всегда после того, как все полные товарищи внесли по крайней мере половину своего вклада в соответствии с требованием; во-вторых, все правила п. 2 ст. 73 ГК распространяются только на полных товарищей и не могут касаться вкладчиков. Отсюда вопрос о формировании складочного капитала в части средств вкладчиков должен, по логике закона, стать существенным условием договора об участии. И хотя Гражданский кодекс не дифференцирует понятия "вклад коммандитиста" и "коммандитная сумма", нельзя исключать, что имущество, переданное вкладчиком в складочный капитал, может совпадать или не совпадать по стоимости (причем как в ту, так и в другую сторону) с тем вкладом, который указан в договоре об участии вкладчика.

Итак, создание коммандиты сопряжено с двумя основными юридическими фактами: с заключением учредительного договора; с государственной регистрацией коммандиты как субъекта права. Одновременно основа функционирования полноценной коммандиты (в отличие от полного товарищества) - фактический состав не из двух, а из трех последовательно связанных между собой фактов: учредительного договора коммандиты; акта ее государственной регистрации как субъекта права; договора (договоров) об участии вкладчика (вкладчиков) в коммандите.

Закон, таким образом, отводит коммандите роль коммерсанта, способного привлекать средства вкладчиков в объеме заранее провозглашенного совокупного размера вкладов, вкладчикам - роль участника с экономической (инвестиционной) функцией, а полным товарищам, ведущим дела коммандиты, - роль профессионального управляющего активами вкладчиков.

Комплементарии. Положение полных товарищей и их ответственность по обязательствам коммандиты определяют правила об участниках полного товарищества (п. 2 ст. 82 ГК). Коммандита представляет собой тот предусмотренный законом случай, когда юридическое лицо осуществляет гражданские права и обязанности через своих участников (п. 2 ст. 53 ГК) в лице полных товарищей, которые управляют коммандитой и ведут ее дела также в соответствии с правилами о полном товариществе (ст. 71, 72 в связи с п. 1 ст. 84 ГК). Это означает, что управление коммандитой осуществляется по общему согласию всех полных товарищей, при этом каждый полный товарищ имеет, по общему правилу, один голос (п. 1, 2 ст. 71 ГК). Каждый полный товарищ вправе действовать от имени коммандиты как ее законный представитель, имея при этом широкие полномочия, кроме случаев когда учредительный договор предусматривает: а) совместное ведение дел или б) возлагает ведение дел на отдельных полных товарищей, при этом третьи лица пользуются защитой от случаев превышения полным товарищем полномочий (п. 1 ст. 72). Полномочия отдельных (одного или нескольких) полных товарищей на ведение дел коммандиты могут быть не только блокированы договором, но и прекращены судом, для чего необходимы три условия: требование одного или нескольких других участников; судебный порядок рассмотрения вопроса; наличие к тому серьезных оснований (в частности, грубое нарушение уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившаяся неспособность к разумному ведению дел). Положительное решение суда - основание для внесения в учредительный договор коммандиты соответствующих изменений (п. 2 ст. 72). Каждый полный товарищ одновременно обязан участвовать в деятельности коммандиты согласно учредительному договору (п. 1 ст. 73 в связи с пп. 2, 5 ст. 82).

Независимо от правила абз. 1 п. 4 ст. 66 ГК статус полного товарища приобретает вкладчик, если его имя (наименование) включены в фирму коммандиты (абз. 2 п. 4 ст. 82). Учитывая указанные выше особенности членства вкладчика в коммандите, правило абз. 2 п. 4 ст. 82 рассчитано на исключительные случаи, в частности, когда: а) лицо было участником договорного процесса о создании коммандиты, однако не подписало учредительный договор и вступило в коммандиту позднее как вкладчик; б) первоначальная фирма коммандиты менялась впоследствии, в результате чего в нее было включено имя (наименование) вкладчика. Закон не дифференцирует причины таких ситуаций (т.е. были ли это случайность, небрежность или заведомость) и устанавливает единое последствие: если имя (наименование) вкладчика было включено в фирму коммандиты, он становится полным товарищем. Данное последствие надлежит толковать буквально, т.е. в части как обязанностей (в том числе ответственности), которыми закон наделяет полных товарищей, так и прав (в частности, участия в управлении и ведении дел): хотя правило абз. 2 п. 4 ст. 82 и установлено в интересах кредиторов коммандиты (для которых ее фирма - важнейший формальный ориентир), защищая интересы кредиторов и возлагая на такого вкладчика полную ответственность по обязательствам коммандиты, не следует забывать и о его собственных интересах, и о необходимости обеспечения тем самым баланса интересов участников гражданского оборота.

Коммандитисты. Вкладчиком может быть гражданин и юридическое лицо (абз. 2 п. 4 ст. 66 ГК). Это общее правило требует трех уточнений:

вкладчиками не могут быть государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не установлено законом (абз. 3 п. 4 ст. 66);

учреждения (ст. 120 ГК) могут быть вкладчиками с разрешения собственника, если иное не установлено законом (абз. 4 п. 4 ст. 66);

закон может запрещать (или ограничивать) возможность быть вкладчиком отдельным категориям граждан (абз. 5 п. 4 ст. 66), главным образом исходя из их профессиональной (служебной) деятельности.

Статус коммандитиста регулируют специальные правила о коммандите.

1. В определении коммандиты говорится об ответственности полных товарищей по обязательствам коммандиты всем своим имуществом, о вкладчиках же сказано, что они "несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов" (п. 1 ст. 82 ГК). Из этого правила следуют три важных вывода:

а) вкладчики несут риск убытков в пределах сумм внесенных вкладов, т.е. опасность (возможность, вероятность) утраты того имущества, которое они передали в складочный капитал коммандиты (ср. абз. 1 п. 1 ст. 87 и абз. 1 п. 1 ст. 96 ГК). Имущество, которым рискует вкладчик, как правило, передается им в собственность коммандиты в обмен на право членства в ней, поэтому между вкладчиком и коммандитой существует обязательственная связь (абз. 2 п. 2 ст. 48, п. 2 ст. 85 ГК). Передав имущество коммандите, вкладчик уже не является его собственником и не несет ответственность этим (чужим) имуществом. Не случайно, что когда закон говорит об ответственности полных товарищей, он прямо указывает на то, что они отвечают по обязательствам товарищества своим, т.е. переданным товариществу, имуществом;

б) в п. 2 ст. 83 ГК говорится только о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками, который должен определять учредительный договор. Закон не проводит дифференциацию между понятиями "коммандитная сумма" и "вклад коммандитиста". Однако другой договор - об участии вкладчика в коммандите - может предусматривать различный режим внесения вклада, а потому не исключены ситуации, когда на момент привлечения коммандиты к ответственности и в случае постановки вопроса об ответственности ее участников вкладчик внесет только часть оговоренного вклада. В этом случае вкладчик рискует тем имуществом, которое передано коммандите, а в пределах непереданного несет ответственность. Последний вывод не имеет отражения в специальных правилах о коммандите и не следует из обращения к правилам о полном товариществе ввиду отсутствия в нем фигуры вкладчика. Тем не менее справедливость вывода подтверждает следующее: непереданный вкладчиком вклад (его часть) образует его долг перед коммандитой, а значит, возможность истребования последнего коммандитой в целях погашения из его стоимости долга коммандиты. Кроме того, именно об ответственности участника в размере неполностью переданного говорится в правилах о хозяйственных обществах (абз. 2 п. 1 ст. 87, абз. 2 п. 1 ст. 96 ГК), а между вкладчиком в коммандите и участником хозяйственных обществ есть много общего (абз. 2-4 п. 4 ст. 66 ГК);

в) вкладчики несут риск убытков в пределах сумм внесенных ими вкладов и ответственность в пределах невнесенной суммы в связи с деятельностью коммандиты (т.е. по обязательствам коммандиты перед третьими лицами). Именно поэтому перед самой коммандитой вкладчик несет ответственность своим имуществом безотносительно к уже внесенному (или еще не внесенному) вкладу.

2. Полная ответственность вкладчика возможна, если:

его имя (наименование) включено в фирму коммандиты (абз. 2 п. 4 ст. 82 ГК);

он совершает сделку от имени коммандиты, действуя без доверенности или с превышением полномочий. Если коммандита позднее прямо не одобрит сделку, она считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, т.е. вкладчика (п. 1 ст. 183 ГК), со всеми вытекающими отсюда последствиями, в том числе связанными с действием принципа полного возмещения убытков контрагенту (ст. 15 ГК);

он привлекается к ответственности перед самой коммандитой (а не перед ее кредиторами) (ст. 15, а также п. 3 ст. 53 ГК);

он вызвал несостоятельность (банкротство) коммандиты и привлекается к субсидиарной ответственности по ее обязательствам согласно абз. 2 п. 3 ст. 56 ГК. В то же время, поскольку членство вкладчика всегда возникает после создания коммандиты и на основании самостоятельного договора об участии, вкладчик не является учредителем коммандиты и едва ли может быть привлечен к ответственности по обязательствам, связанным с ее созданием и возникшим до ее государственной регистрации.

3. Вкладчики в отличие от полных товарищей по общему правилу не вправе участвовать в управлении и ведении дел коммандиты. Это возможно при двух совокупных условиях:

если не запрещает учредительный договор (достаточно, чтобы договор не запрещал возможность представления коммандиты вкладчиками, хотя саму возможность этого, а заодно и различные варианты реализации представительских функций и представительские ситуации договор может предусматривать прямо и подробно регламентировать их, что опирается на последнее правило ст. 85 ГК);

если вкладчик имеет доверенность на представительство коммандиты перед третьими лицами (п. 2 ст. 84 ГК). Такая доверенность (генеральная, разовая или специальная) может быть выдана вкладчику (и даже третьему лицу, не являющемуся участником коммандиты) любым полным товарищем с соблюдением правил об особенностях представительства коммандиты самими полными товарищами (абз. 1-3 п. 1, а также п. 2 ст. 72 в связи с пп. 2, 5 ст. 82 ГК).

Поскольку вкладчик не вправе вести дела коммандиты, закон не распространяет на него требование воздержания от конкуренции с коммандитой (требование лояльности - п. 3 ст. 73 ГК).

4. Вкладчик вправе получать информацию о деятельности коммандиты - знакомиться с ее годовыми отчетами и балансами. Это право он может реализовать в отношении самой коммандиты в лице ее полных товарищей и посредством обращения в компетентные государственные органы (подп. 2 п. 2 ст. 85 ГК). Данное право вкладчика сформулировано императивно, поэтому положения учредительного договора коммандиты, исключающие или ограничивающие его, ничтожны (п. 4 ст. 421, п. 1 ст. 422 ГК). Поскольку учредительный договор коммандиты может предусматривать "и иные права вкладчика" (п. 2 ст. 85 ГК), его возможности по контролю за коммандитой могут быть существенно расширены (так, вкладчику может быть предоставлена возможность знакомиться не только с годовыми отчетами и балансами, но и с текущими результатами деятельности коммандиты, при этом его контрольные возможности вполне могут стать сопоставимы с аналогичными возможностями полных товарищей). И все же пределы расширения контрольных прав вкладчиков ограничивает сам закон, императивно закрепляя, что "вкладчики не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества" (п. 2 ст. 84 ГК). В данном ограничении речь идет только о вопросах управления коммандитой и ведения ее дел. По всем остальным вопросам вкладчик вправе оспорить действия полных товарищей (например, если они нарушают установленные законом, учредительным договором или договором об участии его права).

5. Вкладчик участвует в прибыли коммандиты пропорционально внесенному в ее складочный капитал вкладу (подп. 1 п. 2 ст. 85). Вкладчик участвует в убытках коммандиты в пределах стоимости вклада.

Реорганизация и ликвидация. За отсутствием специальных правил вопросы реорганизации коммандиты (как и полного товарищества) регулируют ст. 57-60, 68 ГК. Напротив, ее ликвидации особо посвящена ст. 86 ГК, которую дополняют ст. 81, ст. 61-65 ГК и ст. 20-22 Закона о регистрации. Законодатель называет только одно специальное основание ликвидации коммандиты - выбытие всех ее вкладчиков - которое в то же время может быть основанием для ее реорганизации (преобразования) в полное товарищество (абз. 1 п. 1 ст. 86 ГК). До тех пор пока в коммандите остаются хотя бы один полный товарищ и один вкладчик, она сохраняется как полноценный субъект и не требует принятия в ее состав нового полного товарища или процедуры реорганизации. Данное правило, особо закрепленное в последнем предложении п. 1 ст. 86 как исключение из предыдущего правила этого же абзаца, позволяет сделать два важных вывода.

1. Данное правило свидетельствует о том, что минимальный состав участников коммандиты, необходимый и достаточный для ее создания, и минимальный состав участников, достаточный для обеспечения ее жизнеспособности впоследствии, отличаются друг от друга. Для создания коммандиты достаточно как минимум два полных товарища, однако впоследствии (когда она уже создана) достаточно, чтобы в ней оставался один полный товарищ и один вкладчик. Членство этих участников имеет различное договорное основание. Но поскольку из учредительного договора все участники вышли, речь можно вести только о договоре, имевшем место в прошлом, который продолжает выполнять функцию учредительного документа коммандиты до тех пор, пока в ней остается хотя бы один вкладчик. Соответственно наличие в коммандите вкладчика обеспечивает для лежащего в ее основе учредительного договора некий "сохраняющий эффект". Есть и другое мнение: поскольку коммандита относится к договорным объединениям, а существование учредительного договора (в котором вкладчики не участвуют) при условии сохранения только одной его стороны проблематично, коммандита нуждается в преобразовании в хозяйственное общество*(254).

2. Данное правило исключает ликвидацию коммандиты, если в ней остается единственный полный товарищ (как и необходимость ее реорганизации в хозяйственное общество - ч. 1 ст. 81 ГК). Кроме того, оно блокирует возможность ликвидации коммандиты по основаниям, указанным в ч. 2 ст. 81 ГК (выход или смерть кого-либо из участников, признание одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным и др. - п. 1 ст. 76 ГК). Основания для ликвидации, названные в ст. 81 ГК, специфические для полного товарищества, неприменимы к коммандите, поэтому отсылка ст. 86 к ст. 81 не несет никакой нагрузки: ч. 1 ст. 81 только переадресует к ст. 61, но с таким же успехом к ст. 61 можно было перейти из ст. 86, минуя при этом ст. 81. Остается, что среди прочих (не названных в ст. 86 ГК) оснований ликвидации коммандиты есть общие основания ликвидации юридических лиц, а именно:

решение полных товарищей, в том числе в связи с истечением срока, на который (или с достижением цели, ради которой) коммандита создавалась (п. 2 ст. 61 ГК);

решение суда в случае грубых и неустранимых нарушений закона, допущенных при создании коммандиты, осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), запрещенной законом деятельности, а также деятельности с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов (п. 2 ст. 61 ГК);

несостоятельность (банкротство) коммандиты (п. 4 ст. 61, ст. 65 ГК).

§ 3. Производственный кооператив (артель)

Общие положения. Производственный кооператив (артель)*(255) - добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (п. 1 ст. 107 ГК). Кооператив - правосубъектная корпоративная (основанная на членстве) коммерческая организация. Он противопоставляется хозяйственным товариществам и обществам (§ 2 гл. 4 ГК) и является особым субъектом, а значит, на него не распространяются ни специальные правила о хозяйственных товариществах (ст. 69-86 ГК), ни общие положения о хозяйственных товариществах и обществах (ст. 66-68 ГК). Применение этих правил возможно только в порядке аналогии закона и при наличии достаточных для этого условий (п. 1 ст. 6 ГК).

Статус кооператива регулируют:

Федеральный закон от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" (с изм. и доп.)*(256);

§ 3 гл. 4 ГК (ст. 107-112);

основные положения о юридических лицах - § 1 гл. 4 ГК (ст. 48-65).

Согласно п. 2 ст. 2 Закона о ПК особенности создания и деятельности сельскохозяйственных производственных кооперативов определяются ФЗ от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации" (с изм. и доп.)*(257).

В дореволюционном праве кооперативы обычно рассматривались в качестве разновидности торговых товариществ, а насчет их происхождения не было единства мнений.

Так, К.П. Победоносцев считал артель народной формой товарищества, возникшей непосредственно из хозяйственных потребностей и условий природы и быта и полагал, что понятие о ней намного шире понятия о договоре (в частности, товарищества) и принадлежит к иному порядку форм и явлений (это форма организации быта, родственная понятию семьи и общины). Причина целостности артели - в целостности быта. Правительство нередко пользуется ею как готовым орудием для установления хозяйственного порядка*(258).

Артельное товарищество, по мнению Г.Ф. Шершеневича, порождено экономическими условиями новейшего времени, представляет собой соединение лиц с целью достижения совместным трудом какой-либо хозяйственной цели, при этом личное участие - необходимое условие данной формы (тогда как капиталистический элемент играет совершенно второстепенную роль), напротив, в полном товариществе, корни которого уходят в римское право, личное участие не составляет необходимого признака, но обыкновенно имеет место, а потому предполагается*(259).

Современный законодатель делит все кооперативы на два вида - производственные и потребительские, относя первые к коммерческим, а вторые - к некоммерческим организациям (ср. ст. 107, 116 ГК). Единые кооперативные принципы создания и деятельности юридического лица (добровольность и членство как основа объединения, осуществление кооперативом хозяйственной деятельности, удовлетворение его членами материальных потребностей и возможность распределения между ними дохода от его деятельности, наличие имущественных паевых взносов и субсидиарной ответственности членов по обязательствам кооператива и др.) реализуются как в коммерческом, так и в некоммерческом секторах экономики. С таким легальным подходом согласны не все. В литературе высказано мнение, что кооперативы независимо от их вида и формы - единое социальное явление, основная цель которого - не извлечение прибыли, а удовлетворение материальных и иных потребностей членов (в то время как прибыль - средство ее достижения), а раз так, то все кооперативы следовало бы отнести к некоммерческим организациям и противопоставить коммерческим хозяйственным товариществам и обществам, изменив соответствующим образом закон*(260).

Кооперативы и хозяйственные товарищества объединяет приоритет личного участия членов над финансовым участием в кооперативе (капиталом). Если быть более точным, кооператив - синтез самостоятельной организационно-правовой формы коммерческой организации и специфической гражданско-правовой формы организации коллективного (совместного) труда, синтез прибыли и заработной платы, которые лицо получает как участник и как работник коммерческой организации, оптимальная форма юридического лица, которым управляет трудовой коллектив. Этот вывод покоится на следующей совокупности формальных аргументов.

1. Кооператив - объединение граждан (юридические лица могут участвовать только в силу закона или устава) и форма организации совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении паевых взносов, при этом число членов кооператива, внесших паевой взнос, но не принимающих в его деятельности личного трудового участия, не может превышать 25% числа членов, принимающих личное трудовое участие в его деятельности (п. 1 ст. 107 ГК, п. 2 ст. 7 Закона о ПК).

2. Прибыль кооператива и ликвидационная квота делятся между его членами, как правило, исходя из их трудового участия (п. 4 ст. 109 ГК). Часть прибыли, распределяемой исходя из размера паевых взносов, не может превышать 50% всей распределяемой прибыли (абз. 2 п. 2 ст. 12 Закона о ПК). Прибыль кооператива может распределяться не только между членами, но и между наемными работниками (п. 1 ст. 12 Закона о ПК).

3. В кооперативах ограничено использование наемного труда: среднее за отчетный период число наемных работников не должно превышать 30% числа членов кооператива (ст. 21 Закона о ПК).

4. Каждый член кооператива имеет один голос, причем для принятия решений закон устанавливает достаточно жесткие требования, в том числе особо квалифицированное большинство и единогласие (п. 4 ст. 110 ГК, п. 2 ст. 15 Закона о ПК).

В отличие от хозяйственных товариществ, фирма которых должна содержать имена (наименования) всех участников - полных товарищей либо имя (наименование) одного (нескольких) участника (п. 3 ст. 69, п. 4 ст. 82 ГК), фирма производственного кооператива свободна от этого требования: она должна содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель" (п. 3 ст. 107 ГК).

Создание. Кооператив может быть создан первоначально путем учреждения или в результате реорганизации (и правопреемства), в том числе преобразования хозяйственных товариществ и обществ (п. 1 ст. 68 ГК).

Кооператив образуется исключительно по решению его учредителей (ст. 4 Закона о ПК). В отличие от хозяйственных товариществ кооперативы действуют на основании устава, который является единственным их учредительным документом (п. 1 ст. 108 ГК). Помимо сведений, являющихся общими для всякого юридического лица (1 п. 2 ст. 52 ГК), устав кооператива должен содержать ряд специфических сведений: о размере, составе и порядке внесения членами паевых взносов и ответственности за нарушение обязательств по их внесению, о характере и порядке трудового участия членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому участию, о порядке распределения прибыли и убытков кооператива, о размере и условиях субсидиарной ответственности членов по обязательствам кооператива, о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются в особом порядке - единогласно или квалифицированным большинством и др. (п. 2 ст. 108 ГК, п. 2 ст. 5 Закона о ПК). Отсутствие в уставе хотя бы одного такого условия препятствует регистрации кооператива.

Отсутствие в кооперативе учредительного договора некоторые авторы объясняют тем, что такой договор не порождает трудовых правоотношений между его участниками и результатом (юридическим лицом), которые являются имманентной чертой кооператива (п. 1 ст. 107 ГК, ст. 1 Закона), более того - трудовые отношения членов кооператива (в отличие от наемных работников) покоятся на самом факте членства, не требуют специального оформления и не регулируются трудовым законодательством (п. 1 ст. 19 Закона)*(261).

Несмотря на то что закон не предусматривает в кооперативе учредительного договора, лица, создающие кооператив, могут заключить договор о создании кооператива для регулирования внутренних организационных отношений, который исчерпывает себя с созданием кооператива (ср. п. 1 ст. 98 ГК).

Кооператив приобретает правоспособность в момент создания (абз. 1 п. 3 ст. 49 ГК), для чего необходим фактический состав из двух основных последовательных фактов: а) разработка устава и его утверждение на общем собрании; б) акт государственной регистрации кооператива (внесение территориальными налоговыми органами записи в Реестр - п. 2 ст. 51 ГК).

Членство. Кооператив - объединение граждан, которые могут быть его членами по достижении 16 лет (абз. 2 п. 4 ст. 26 ГК, ст. 7 Закона о ПК). Их гражданство (его отсутствие) значения не имеет (ст. 4, п. 1 ст. 7 Закона). Членство граждан сопряжено с осуществлением ими личной трудовой либо иной (финансовой, организационной, обеспечительной и т.п.) функции. Членство юридических лиц (участвующих через своего представителя) возможно, если предусмотрено законом и уставом (п. 1 ст. 107 ГК, ст. 1, 4 Закона о ПК), и это понятно: кооператив - форма организации коллективного труда, в которой гражданско-правовой элемент (членство) объединяется с трудовым (личное трудовое участие), что невозможно для лиц юридических, способных участвовать только своим капиталом. Возможные исключения из этого правила (а также из правил п. 2 ст. 7 и абз. 2 п. 2 ст. 12 Закона, посвященных неработающим членам кооператива и распределению прибыли пропорционально размеру паевых взносов) в литературе критически оцениваются как непродуманная попытка вкрапления в модель кооператива чужеродных "капиталистических" элементов, злоупотребление которыми чревато разрушением данной модели. Взамен предлагается противопоставить членам кооператива (гражданам-трудящимся, получающим прибыль исходя из личного трудового участия) его участников (юридических лиц, получающих прибыль кооператива исходя из размера паевого взноса). Тем не менее в условиях действующего законодательства сказанное о гражданах и юридических лицах (основных и факультативных членах кооператива) требует двух важных уточнений: а) гражданин, являющийся членом кооператива, не обязывается законом к тому, чтобы иметь статус индивидуального предпринимателя*(262); б) участвующее в кооперативе юридическое лицо ввиду отсутствия легальных ограничений может быть как коммерческой организацией, так и некоммерческой. Это еще одно принципиальное отличие кооператива от полного товарищества (ср. абз. 1 п. 4 ст. 66 ГК).

Дата добавления: 2015-05-31