Коллизионные вопросы в части недвижимости

В отношении недвижимости, в силу самого её характера, подлежащим правом, как правило, является право того государства, где находится такое имущество (то есть действует принцип lex rei sitai (lex situs)). Тем более что такое имущество и права на него, как правило, в большинстве государств подлежат государственной регистрации. Однако из этого общего принципа есть определённые исключения:

1) если переход права собственности осуществляется в рамках, так называемой, генеральной цессии (в рамках общего перехода, универсального правопреемства), например при наследовании имущества, то для некоторых стран этот принцип (lex rei sitai) применяться не будет, а будет применяться право, регулирующее наследственные отношения с иностранным элементом. К таким странам относятся ФРГ и Нидерланды, однако в некоторых странах наследственный статут разделяется на 2 коллизионных принципа: к движимым вещам применяется один правопорядок, например, место последнего жительства наследодателя (см. п. 1 ст. 1224 ГК), а к недвижимости применяется другой коллизионный принцип - закон места нахождения имущества. Такое положение существует не только в России, но и во Франции и в Великобритании,

2) возможно осложнение коллизионных вопросов с тем имуществом, которое находится на приграничных территориях (очень часто возникает в отношении водных объектов (реки, озёра, иные водотоки), которые протекают по территории разных государств и используются в хозяйственных целях на территории различных государств). Чаще всего проблемы возникают в сфере таких вещных прав, как узуфрукт, сервитут, залог, если служебный и господствующий участки земли находятся в разных государствах (например, землевладение одного лица находится на обе стороны границы или исток водного объекта находится на территории одного государства, а орошаемый участок земли на территории другого). В этом отношении вопрос о применимом праве становится очень важным, но не однозначным, более того в теории и судебной практике на него нет однозначного ответа. Такой французский ученый как Анри Ботифоль утверждает, что поскольку фактическое действие по реализации вещного права имеет место на служебном участке должно применяться право страны нахождения такого участка, хотя вспомогательный характер такого участка не подлежит сомнению,

3) вопрос о применимом праве к недвижимому имуществу по разному решается в различных государствах, в случае если основанием его возникновения является договор, брак или судебное решение. Вещные права могут быть реализованы, если такое основание приобретения права собственности или иного вещного права признаются законом места нахождения этого имущества (особенно этот вопрос может касаться ипотеки, если договор заключен на территории одного государства, а заложенное имущество находится в другом государстве),

4) вопросы сферы действия - в праве разных государств также нет совпадений. Закон места нахождения вещи может определять статус недвижимости, а иные вопросы, скажем, дееспособности или содержания обязательств на основе которых переходит право собственности как правило определяется личным законом или того кто отчуждает вещь или того кто ее приобретает. Именно так решаются эти вопросы в силу ст. 1205 ГК в РФ. Однако в законодательстве Великобритании все вышеуказанные вопросы решаются на основе места нахождения недвижимости. В Алжире заняли промежуточную позицию.

Дата добавления: 2015-05-31