Специальный закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 года

Общество с ограниченной ответственностью

Проект ГК так же предполагает внесение изменений.

ООО признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли, принадлежащий участникам общества, которые не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

1. Участниками общества могут быть любые лица, а не только ИП, как в полном товариществе.

2. Может быть один участник. Однако число участников не может превышать 50.

3. Имеется уставный капитал, разделенный на доли.

4. Участники не отвечают по обязательствам этого общества.

5. Участники могут лично не участвовать в предпринимательской деятельности общества. Но коль скоро они могут сами не участвовать необходимо понять, кто будет участвовать? Для этого должен быть устав, который и определяет, кто и как участвует в предпринимательской деятельности общества.

Что привлекает инвесторов и предпринимателей в ООО?

1. Риск предпринимателей уменьшается до величины, внесенного ими вклада. Другое имущество выводиться за пределы предпринимательского риска.

2. В то же самое время, это орг. форма предоставляет участникам реально влиять на деятельность и результаты предпринимательской деятельности общества.

3. Участников круг ограничен лицами, которые знают и доверяют друг другу.

4. Участник вправе выйти из ООО в любое время без согласия участников и забрать часть имущества, пропорционально доли в уставном капитале. Эта норма было императивной раньше. Это правило очень комфортно для участников общества, но оно неудобно для самого ООО, как ЮЛ и его кредиторов. Так как это правило создавало нестабильность имущественной базы ООО. Так как в любое время участники ООО могли разбежаться и растащить все имущество и кредиторы оставались с носом, а все общество могло оказаться в плачевном состоянии. И поэтому ООО, тогда когда действовало это правило, не годилось для серьезной предпринимательской деятельности, требующей стабильности ЮЛ. Как сейчас обстоит дело? Сейчас действует следующее правило: участник ООО вправе выйти из общества путем отчуждения обществу своей доли в уставном капитале, не зависимо от согласия самих участников или общества, если это предусмотрен уставом общества. То есть это уже не императивное правило, а диспозитивное. Это означает, что участники ООО будут сами решать, что для них важней: стабильность имущественной базы или их капитал.

Теперь рассмотрим проявления признаком ЮЛ в ООО:

Учредители ООО при создании ЮЛ заключают между собой договор об учреждении ООО, которое предусматривает порядок совместной деятельности по учреждению этого ЮЛ. Но это не учредительный документ. Договор прекращает свое действие в момент регистрации ЮЛ. Единственный учредительный документ – устав ООО. Раньше было и то и то, а сейчас только устав.

Общество ведет список участников общества – это сведения о том, кто является участником общества, это так же обеспечивает организационное единство. Его обеспечивают и создаваемые органы управления.

Высший орган управления – общее собрание участников.

Закон о ООО устанавливает исключительную компетенцию общего собрания, в числе которых, изменение устава общества, образование исполнительных органов управления и тп. Данные вопросы не могут быть переданы на рассмотрение совету директоров общества или исполнительных органов общества, это правило так же носит императивный характер.

Проект ФЗ о внесение изменений предусматривает внесение следующего правила:

«Решение общего собрания и состав таких лиц, принимающих решение, требует нотариального заверения».

Так как сложилась печальная практика. Однако если такое правило будет введено, у нас не хватит нотариусов.

22. 03. 2012

(Продолжение про ООО)

Организационное единство обеспечивается с помощью органов управления: высшего собрания участников органа.

Может быть создан наблюдательный совет или совет директоров, данный орган образуется, есл иэто предусмотрено уставом ООО. Компетенция данного органа определена в ФЗ «ОБ ООО»:образование исполнительных органов ООО, создание филиалов, представительств, вопросы подготовки общих собрание и т. п. Какое место занимает наблюдательны совет? Он представляет интересы участников общества и наблюдает за деятельностью исполнительных органов управления этим обществом., поэтому и правильно называть его наблюдательным советов. Он делает так, чтобы ООО действовало в интересах общества. Дело в том, что сами участники собираются 1 раз в год, вне этого времени ООО бесконтролен. Поэтому и нужен наблюдательный совет.

Так же создаются исполнительные органы управления, могут создаваться коллегиальные органы, например, дирекция органа. Но они, опять же, создаются тогда, когда это предусмотрен уставом общества.

А единоначальный орган управления должен создаваться обязательно. Называется он в зависимости от устава общества.

Коллегиальные органы образуют волю, а директор (единоличный орган) выражает волю извне.

Компетенция исполнительных органов: руководство текущей деятельности общества, решает вопросы все, за исключением тех, которые отнесены к общему собранию или наблюдательному совету. Эти полномочия могут быть переданы по договору профессиональному управляющим, в качестве него может быть гражданин – ИП, либо ЮЛ, которое специализируется на управлении ЮЛ.

В обществе создается и ревизионная комиссия, которая контролирует и финансово – хозяйственную деятельность общества, если частников больше 15, то создание ее – обязательно. Но уставом общества может быть указано иное, то есть ревизионной комиссии может не быть вместо нее ежегодный аудит спец. ЮЛ.

Имущественная обособленность у ООО обеспечивается с помощью права собственности общества на го имущество. Оно отграничивается от имущества третьих лиц. Откуда берется имущество: вклады участников общества, доходы от предпринимательской деятельности самого общества. Совокупность вкладов образует уставный капитал ООО. В соответствии с действующим законодательством участникам принадлежит определенная доля в уставном капитале, но это образное выражение – это ни что иное, как право требования частников по отношению к ООО, на самом деле никакой доли в имуществе не выделяется. Все имущество – имущество ООО, доля – это образное выражение.

Вклады вносятся в денежном выражении, но могут вноситься в виде вещей, в виде субъективных прав, имеющих денежную оценку. Если вклад вносит участник не деньгами, то денежная оценка утверждается всеми участниками общества единогласно, если она более 20 тыс. рублей – оценивает независимый оценщик. Уставом может быть ограничен размер доли, принадлежащих одному участнику общества, это нужно, чтобы не было диктата одного участника.

Не допускается освобождение участника общества от обязанности оплатить свою долю в уставном капитале. Это выходит из назначения уставного капитала. Так как уставный капитал не только стартовый капитал, с которого начинается предпринимательская деятельность, прежде всего – это гарантия прав кредиторов, это тот минимальный размер имущества, который всегда должен быть у ООО. И третьи лица, которые вступают в отношения с ООО они ориентируются прежде всего а уставный капитал. Если участник не оплатит долю – это нарушает права кредиторов. Минимальный размер уставного капитала – 10000 руб.

До недавних пор проект ФЗ предусматривал увеличение минимального размера уставного капитала до 500000 тыс. руб. Но затем специалисты решили, что этого делать не стоит. На данный момент – вернулись к 10000 руб.

Если по окончании финансового года стоимость чистых активов общества будет меньше уставного капитала необходимо публично объявить об уменьшении размера уставного капитала, чтобы кредиторы знали об этом. В этом случае кредиторы:

1) Могут потребовать досрочного исполнения, прекращения обязательств ООО. Это означает, что если общество заключило кредитный договор, то банк ориентировался на один уставный капитал, а теперь капитал уменьшил – это нарушает его права.

2) Потребовать возмещения убытков. Так как они ориентировались на один капитал, а он уменьшился.

Если величина чистых активов стала меньше минимального размера уставного капитала – то ООО подлежит ликвидации.

Увеличение чистых активов:

1) Внесение дополнительных взносов участников.

2) Когда один или несколько участников внесли дополнительные взносы.

3) По окончании финансового года ООО получило прибыль и направило его на увеличение уставного капитала.

У уставному капитала предъявляется еще одно требование: в него должно входить реальное имущество, способное удовлетворять требования кредиторов.

Независимость ЮЛ от смены его участников – участники общества могут меняться, однако ООО остается прежним.

Как может сменяться участники:

Передача доли в уставном капитале. Участник вправе передать и совершить отчуждение иным образом своей доли или части своей доли в уставном капитале одному или нескольким участникам данного общества. При этом согласие других участников не требуется, если иное не предусмотрено уставом. Передача доли возможна, если это не запрещено уставом. Участники имеют преимущественное право покупки. При этом в уставе может быть заранее определена цена выкупа доли участника при его отчуждении.

В настоящее время, правило появилось недавно, участники могут заключать договоры между собой, в которых они обязуются продавать свою долю, часть своей доли по определенной цене, при наступлении определенных условий.

Уставом ООО может быть предусмотрено преимущественное право покупки доли самим обществом по определенной цене.

В случае, если имеется преимущественное право покупки у участников общества, у самого общества, участник, желающих продать, должен известить об этом общество и ждать в течении 30 дней. В случае нарушения этого права – участник ООО, либо само общество вправе требовать, по суду, перевода прав покупателя на него. (Не признание сделки недействительной, а просто перевода права!) (Вношение в депозит суда и прошение о переводе права покупки)

Если, в соответствии с уставом, отчуждение доли третьим лицам не допустимо, а участники отказываются, то само ООО, как ЮЛ, обязано выкупить долю у самого участника.

Доля, в уставном капитале ООО, может переходить по наследству, при этом наследник становится участником этого общества, однако в уставе может быть предусмотрено иное, что такой наследник может быть только в том случае быть участником, если на то последует согласие других участников. Если они не согласны - то наследнику выплачивается его доля.

Новое правило: Сделки по отчуждению доли в уставном капитале подлежат нотариальному удостоверению. Нотариус передает в орган, осуществляющий государственную регистрацию ЮЛ, заявление о внесение соответствующих изменений в единый государственный реестр ЮЛ. Это правило стало необходимо из-за злоупотреблений.

Автономия воли ООО. Она формируется на общем собрании участников этого общества. На общем собрании должно присутствовать 50 голосов. А число голосов пропорционально его доли в уставном капитале. Если, например, 10 долей – то 10 голосов. По общему правилу, все вопросы решаются большинством голосов. То есть не мнением участников, а именно отличная от воли участников воля. Иногда правда требуется единогласие, большинство голосов квалифицированное. Например, для изменения устава – 2/3 голосов. Для ликвидации – единогласное решение (воля ЮЛ совпадает с волей участников - то есть признак исчезает).

Участники ООО могут заключать между собой договор о порядке осуществления принадлежащих им прав, в том числе договор о том, как они будут голосовать по тому или иному вопросу. Данный вопрос они могут согласовывать с другими участниками.

Что касается проекта ФЗ, то этот проект ФЗ вносит много существенных ограничений в этот договор. Он запрещает определять структуру органов управления ООО.

Формируется воля и на заседаниях наблюдательного совета, решения принимаются простым большинством голосов. Здесь так же формируется автономная воля.

Так же она может формироваться на заседаниях коллегиального исполнительного органа.

Выражается воля – единоначальный органом – директором (президентом).

Исполнительный орган подотчетен наблюдательному органу, общему совету и обязан исполнять его решения.

Для того, что сформировать автономную волю действующее законодательство вноси определенное правило: все органы управления ООО должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно. Если член наблюдательного совета, директор обществ или член правления общества своими действиями причиняют убытки обществу – они должны возместить убытки в полном объеме. При этом с иском может обратиться само общество либо участник общества. При этом такую ответственность несут либо единоличный орган, либо член коллегиального органа. Однако в судебной практике встречаются и случае, когда ответственность ложится на участника, предложившего идею.

Самостоятельная имущественная ответственность в классическом виде – ООО отвечает по своим обязательствам только принадлежащим ему имуществом, участники не несут ответственности по обязательствам общества, общество не несет ответственности за участников.

Распределение прибыли: решение о распределении прибыли решается общим собранием участниками. Участники вправе принимать решение о распределении прибыли либо ежеквартально, либо один раз в полгода, либо один раз в год. Она распределяется пропорционально их долям в уставном капитале. Однако уставом ООО, либо единогласным решением их участников может быть установлен иной порядок распределения прибыли. Не в зависимости от доли, может учитываться еще и вклад участника общества в предпринимательскую деятельность этого общества.

Одним из недостатков ООО – уровень недоверия 3 – х лиц, так как ответственность ограничивается только имуществом. Данный недостаток устраняется Обществом с дополнительной ответственность.

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО)

Ст. 199 ГК

Применяются те же правила, что и у ООО. За одним исключением, участники ОДО при недостаточности имущества общества несут дополнительную ответственность, но не всем своим имуществом, как в полном товариществе, а в одинаковым для всех кратном размере сумме внесенного вклада. (Определено уставом)

Например, в уставе предусмотрено. Что участники несут ответственность в 2 – х кратном размере сумме внесенного вклада. Например, внес 10000 р., а отвечает 20000 рублей.

Данная организационная форма не получила развития в России.

Проект ФЗ не предусматривает данную организационную форму ЮЛ. Так как чтобы предусмотреть ответственность дополнительную достаточно внести это условие в устав, а не создавать форму ЮЛ.

Акционерное общество (АО)

ФЗ от 24 ноября 1995 года «Об акционерных обществах»

Многие правила повторяют правила об ООО.

Проект ФЗ предполагает принятие закона «О хозяйственных обществах», так как правила почти одинаковы. Данный закон будет распространяться на ООО и АО.

Акционерное общество – коммерческая организация, созданная в результате объединения имущества нескольких лиц, которые не несут ответственности по обязательствам этой организации и имеют в собственности акции, удостоверяющие их обязательственное право требования по отношению к этой организации.

Признаки:

1. Участниками (акционерами) могут быть любые субъекты ГП, допускается и 1 акционер.

2. Уставный капитал разделен на акции, равные номинальной стоимости.

3. Акционеры не отвечают по обязательствам акционерного общества.

4. Акционеры могут не участвовать в предпринимательской деятельности АО.

5. Должен быть устав, который определяет кто и как участвует в предпринимательской деятельности данного ЮЛ. Кто формирует волю ЮЛ, кто ее выражает во вне и т.д.

6. Фирменное наименование должно содержать собственное наименование и слова «акционерное общество»

7. Связь между участниками и их личность имеет минимальное значение, по сравнению с другими организационно правовыми формами.

8. Акции можно только передать, но нельзя выйти из акционерного общества и забрать свою долю из имущества АО, как это имеет место в ООО.

9. У АО нет опасности, что акционеры разбегутся и заберут свою долю в имуществе и от имущества ничего не останется. Раз внесенное имущество остается у него всегда. Стабильна имущественная база. Это очень удобная организационная форма. У акционеров – лишь акции в собственности.

10. АО дает возможность сконцентрировать огромный капитал, распределенный среди множества вкладчиков – акционеров. Деньги поступают в уставный капитал.

АО – это способ концентрации капиталов.

Но данная форма в настоящее время может использоваться и в противоположных целях, когда имущество, принадлежащее одному лицу, распространяется среди множества лиц – приватизация государственного имущества. (УралМарш)

11. Капитал собирается с помощью ценных бумаг – акций, а это дает возможность быстро передавать капитал из одной сферы предпринимательской деятельности в другую сферу предпринимательской деятельности.

С другой стороны это АО дает участие в обороте большого количества средств.

Можно продать завод, в обход продажи его с формальностями, например, просто преобразовать на базе его в АО и продать акции быстро.

Риппер писал: «Это изобретение (АО) более для человека ценное, чем открытие пара и электричества».

Карл Маркс писал: «Мир оставался бы до сих пор без железных дорог, если бы приходилось дожидаться, когда накопление не доведет некоторые отдельные капиталы до таких размеров, что они могли бы справиться с постройкой железных дорог. Напротив, централизация капитала, посредством АО, осуществила это в один миг».

Да и в настоящее время, состояние экономики той или иной страны оценивается во многом по показателям относящимся к АО: стоимость акций основных производителей, рост и их падение.

23. 03. 2012

(продолжение про АО)

Имущественная база всегда стабильна, ВТО же время акционеры в любое время могут выйти из акционерного общества путем продажи акций.

Но наряду с преимуществами есть недостатки:

1) Мелкие акционеры практически не имеют возможности влиять на деятельность акционерного общества, а следовательно и на результаты деятельности АО.

2) Руководители АО получают возможности по распоряжению огромным капиталам, которые принадлежат не им. И в силу этого руководители имеют объективную возможность обманывать акционеров, работать не в их интересах, а в своих собственных интересах.

Проф. Иеринг: «Бедствия, причиненные АО населению превышают ущерб, причиненный тому же самому населению наводнениями, пожарами, военными действиями».

Необходимо обеспечить контроль над деятельностью исполнительных органов управления акционерного общества и защищать права мелких акционеров.

В настоящее время разделяют ОАО и ЗАО.

ОАО:

1) Участники ОАО могут отчуждать акции, принадлежащие им, без согласия других акционеров.

2) ОАО может производить открытую подписку на акции и их свободную продажу. (Любой может откликнуться на предложение)

3) Число акционеров не ограниченно.

ЗАО:

1) Отчуждение акций ограничено преимущественным правом приобретения акций другими акционерами.

2) Акции распространяются среди учредителей или иного круга, но ограниченного, лиц.

3) Число акционеров не должно п ревышать 50.

В проекте ФЗ:

Два типа акционерных обществ:

1) Публичное – акции публично размещаются путем открытой подписки и публично обращаются на рынке, на условиях, установленными условиями закона о ценных бумагах.

2) Просто АО – акции свободно отчуждаются, но преимущественного права никакого нет.

В концепции отмечалось, что ЗАО практически ООО, нет смысла вводить две организационные формы, которые практически совпадают. Но это не совсем верно, в ООО участник может в любое время выйти и забрать свою долю, то есть серьезная опасность того, что заберут имущество, но в ЗАО – это исключено.

В учредительная документах АО (как ЗАО И ОАО) – только устав. (Так как участники часто меняются)

При создании АО учредители заключают договор о совместной деятельности по созданию АО, он прекращает свое действие в момент создания АО.

Организационное единство В АО обеспечивается уставом и реестром акционеров. При этом в ОАО с числом акционеров больше 50 перечень акционеров ведет специализированная организация – регистратор. В иных случаях – само общество или регистратор.

Структура такая же как в ООО.

При этом наблюдательного совета может и не быть, если акционеров больше 50. И все органы управления осуществляют такие же функции, как в ООО.

Автономия воли формируется коллегиальными органами управления, как в ООО.

Волеизъявление выражает единоначальный орган, точно так же требования к единоначальному органу, управляющей организацией, такое же как в ООО.

Воля может формироваться и соглашением акционеров.

В частности, в соответствии со ст. 32.1 закона об АО, акционеры могут заключать соглашение, и предметом может служить:

1) согласованное голосование акционеров по каким – либо вопросов, в том числе по кандидатам в органы управления АО

2) право или обязанность выкупить акции у одного акционера акций другим акционерам, может быть предусмотрено преимущественное право покупки по заранее установленной цене.

3) запрет на продажу акций третьим лицам, в т.ч. и конкурентам

4) обязанность не отчуждать акции до наступления определенных обстоятельств

5) обязанность согласованно осуществлять и другие действия по осуществлению прав акционеров

В других странах перечень большее широкий.

Имущественная обособленность в АО проявляется с помощью права собственности АО на его имущества: источник – уставный капитал, полученный в результате продажи акций. Уставный капитал играет ту же роль, как в ООО. Минимальный размер для ЗАО – 100 МРОТ, для ОАО – 1000 МРОТ.

В проекте – 100 млн. руб.

Возможно увеличение уставного капитала и уменьшение по правилам ООО.

Акции могут быть:

1) Обыкновенные

Они дают право голоса на общем собрании акционеров.

2) Привилегированные

Не предоставляют право голоса. Она дает фиксированный размер дивидендов.

Если ликвидируется АО, остаток после кредиторов идет данным акционерам.

Самостоятельная имущественная ответственность в классическом виде – АО отвечает по обязательствам только своим имуществам, акционеры не отвечают по обязательствам АО.

Не зависимость ЮЛ от смены его участников – в ОАО акционер вправе в любое время произвести отчуждение, принадлежащих ему акций, там постоянно происходит смена акционеров. В ЗАО отчуждение акций ограниченно преимущественном правом покупке. Проект ФЗ предусматривает везде одни правила.

Распределение прибыли – в форме выплаты дивидендов по акциям. Решение о выплате решается общим собранием акционеров, однако размер не больше, чем решил наблюдательный совет. (Так как в наблюдательном совете – специалисты)

Одни могут выплачиваться:

1) Ежеквартально

2) Один раз в год

3) Раз в полгода

Хозяйственное партнерство (ХП)

ФЗ «О хозяйственных партнерствах» от 3 декабря 2011 года

Она никак не вписывается в систему ЮЛ, она взята из американского законодательства, получился гибрид, который вряд ли приживется.

ХП – это созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а так же иные лица пределах и объеме которые предусмотрены в соглашении об управлении партнерством.

1) Участниками могут быть и граждане, и ЮЛ.

2) Не может быть 1 участник.

3) Число участников не может быть более 50, как в ООО.

4) У ХП имеется складочный капитал, как в полном товариществе, разделенный на доли. (Почему скалочный не понятно, ведь устав есть!)

5) Устав есть.

6) Отвечают по обязательствам всем своим имуществам.

7) В случае обращения взыскания кредиторов на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности обязательства партнерства могут быть погашены одним или нескольким партерами. Эта черта напоминает ОДО.

8) Участники осуществляют управление деятельностью пропорционально принадлежащим им долям, если иное не предусмотрено в соглашении об управлении хозяйственным партнерством.

9) Устранение всех участников от управления партнерством не допускается.

10) Имеется соглашение об управлении партнерством, сторонами которого должны быть все участники этого партнерства, само партнерства, как ЮЛ, а так же лица, которые не являются участниками партнерства. (То есть лица, которые управляют, но не вносят вклада)

11) Участник может выйти из партнерства, он может быть исключен из партнерства в судебной порядке, в случае не исполнения своих обязательств.

12) Партнерство ведет реестр участников партнерства.

13) Сведения об участнике вносятся в единый государственный реестр ЮЛ.

14) Прием в участники при единогласном решении.

15) если иное не предусмотрено в соглашении об управлении партнерством участник вправе передать свою долю другому участнику, самому партнерству, третьему лицу.

Участники партнерство и само партнерство пользуются преимущественным правом покупки доли в капитале, сделка, направленная на отчуждение доли должна быть совершена в нотариальной форме, как это имеет место в ООО.

Обращение взыскание на долю участника по его долгам допускается только по решению суда и только при недостаточности другого имущества участника хозяйственного партнерства, как это имеет место в полном товариществе.

Система, структура и полномочия органов управления ХП, порядок осуществления ими деятельности и прекращение их деятельности определяется соглашением об управлении партнерством. Однако это не удобно для контрагентов.

В ХП образуется единоначальный исполнительный орган, который избирается из числа участников ХП и который наряду с обычными функциями единоличного органа управления обязан информировать третьих лиц о том, какие органы управления действуют этом ЮЛ и какова их компетенция. Данный орган несет ответственность за убытки, причиненные ХП, участнику партнерства или третьему лицу в связи с предоставлением им по ему вине недостоверных сведений о содержании соглашения об управлении партнерством в том числе в части, в пределах и объемах собственных полномочий или полномочий иных органов управления партнерством.

Заранее можно сказать, что данная форма очень удобна для взяток.

В управлении делами участвуют и третьими лицами, родственник участвуют в партнерстве – ему дают вознаграждение за управление, а на самом деле за «услуги.

Производственный кооператив (ПК)

ФЗ «О производственных кооперативах» от 10 апреля 1996 года

ПК – это коммерческая организация представляющая собой объединение граждан на основе членства для совместной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом участи.

1) Граждане, трудящиеся

2) 16 лет.

3) Членами могут быть и ЮЛ, если это предусмотрено и уставом ПК.

4) Основа объединения граждан – членство в кооперативе, то есть гражданин должен быть принят в члены на общем собрание кооператива.

5) Члены кооператива должны участвовать в деятельности кооператива своим личным трудом, как правило, физическим трудом.

Если сравнить с полным товариществом - там совместная предпринимательская деятельность.

Именно данные признаки послужили основанием, что в нашей стране первым островком экономике стал ПК. ПК даже допускались в условиях социализма. Однако основа ПК – частная собственность ЮЛ.

Члены кооператива вносят свой пай в имущества кооператива, 10 % он должен внести до регистрации данного регистрации, а остальные – в течение года работы данного кооператива. Паевое, а не трудовое членство допускается, если это предусмотрено уставом, для получения финансовой поддержке – но не более 25 % пайщиков, 75 % должны участвовать трудом. Поэтому членом может быть и ЮЛ.

Фирменное наименование должно включать собственно наименование и слова – «производственный кооператив» или «артель».

Число членов кооператива должно быть не менее 5. Не может быть одного члена кооператива, потому что это противоречит природе данного ЮЛ.

Есть только устав ПК. Договора нет и он не нужен, так как работники связаны членством в кооперативе.

Имущественная обособленность: имущество складывается из взносов членов кооператива и его прибыли, это имущество находится в собственности ЮЛ. Имущество делится на паи, принадлежащие членам кооператива. Деление на паи – это образное выражение, потому что имущества на самом деле, это просто обязательственное право требовании от кооператива. Член кооператива вправе передавать свой пай другим членам кооператива, если другое не предусмотрено уставом. Другим лица - только с согласия кооператива. Другой член может быть принят на общем собрании членов кооператива. При выходе ему выплачивается стоимость, пропорциональная стоимости этого пая, по решению кооператива может быть выплачено имущество в натуре, пропорционально размеру пая. Наследники, умершего члена кооператива, по желанию и при решении общего собрания могут быть приняты в члены кооператива. Если нет – размер пая выплачиваются.

Могут быть созданы неделимые фонды, если это предусмотрено в уставе. ТО есть пока существует кооператив – фонд не делится.

Прибыль разделяется в соответствии с трудовым участием членов кооператива, однако уставе может быть предусмотрено иное. При ликвидации кооператива имущество кооператива, оставшееся при расчете с кредитором, распределяется в соответствии со степенью трудового участия, если уставом не предусмотрено иное.

Высший орган управления в ПК – общее собрание членов кооператива в уставе предусмотрена исключительная компетенция общего собрания – изменение устава, образование наблюдательного совета, исполнительных органов, прием и исключение членов кооператива, распределение прибыли и убытков.

Участник/ член ЮЛ:

1) Член ЮЛ должен приниматься в ЮЛ на общем собрании, а участник ЮЛ в таком приеме не нуждается. Чтобы стать участником – нужно просто вести вклад.

2) Между членами всегда существует равенство, а участник – в зависимости от условий определенных.

Наряду с общим собранием в ПК создается наблюдательный совет, если членов кооператива больше 50. Компетенция определяется уставом производственного кооператива, вопросы общей компетенции не может передаваться исполнительным органам, даже если это указано в уставе.

В проекте ФЗ предполагается исключить Наблюдательный совет и это абсолютно правильно, потому что в АО, ООО участники собираются раз в год, а в ПК там члены кооператива сами участвуют в кооперативе и им этот посредник не нужен.

Автономия воли – воля ПК как ЮЛ формируется на общем собрании и на заседаниях наблюдательного совета. Все решения принимаются простым большинством голосом, волеизъявление осуществляет председатель кооператива.

Не зависимость от изменения членов кооператива – не зависимо от членов ПК перед нами одно и то же ЮЛ, меняться они могут:

Член может в любое время выйти из ПК и потребовать выплаты ему стоимости его пая, однако член ПК может быть исключен из кооператива, по решению общего собрания. Такое решение может быть принято, если член не исполняет или ненадлежащим образом исполняет свои обязанности, а так же в иных случаях, предусмотренных уставом кооператива. Член наблюдательного совета может быть исключен, если он является членом другого ПК. Смена членов может быть при передаче пая третьему лицу, но это допускается по решению общего собрания, наследник умершего члена кооператива тоже может заменить умершего, если будет принят.

В любом случае ПК – тоже самое ЮЛ.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия (УП)

ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от 14 ноября 2002 года.

Государственным и муниципальным предприятием называется организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ним собственником.

Признаки:

Собственник имущества – учредитель унитарного предприятия. За самим ГМП имущество закрепляется на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Имущество унитарного предприятия является неделимым – оно не может делиться на доли, вклады. Оно не может распределяться между работниками ЮЛ, у унитарного предприятия не может иметь много собственников – у него он один, отсюда название – унитарное предприятие.

Оно может быть основано только на государственной или муниципальной собственности.

Зачем УП нужно:

1) Необходимость использования в товарном обороте того имущество, которое не может быть приватизировано.

2) Необходимость осуществления деятельности в целях решения социальных задач.

3) Производство такой продукции, которая необходима государству и обществу, но производить их частным предприятиям не выгодно.

28. 03. 2012

Правоспособность специальная, это единственный вид организации, которая может приобретать права и обязанности лишь соответствующее ее целям.

Организационное единство обеспечивается уставом и органом управления.

Орган управления один, единоличный – генеральный директор или директор, изначальный собственник имущества этого предприятия. Исключаем коллегиальность.

В зависимости от того на каком правовом основании закрепляется собственником имущество:

1) Унитарное предприятие на праве хозяйственного ведения

2) Унитарное предприятие на праве оперативного управления (казенное предприятие)

Имущественная обособленность зависит от вида унитарного предприятия:

1) Хозяйственное ведение

Право ограниченное вещное субъективное право, его содержание составляет владение, пользование и распоряжение. Собственник по своему усмотрению, без ограничений, владеет, пользуется, распоряжается своим имуществом.

А субъект хозяйственного ведения сам владеет и пользуется имуществом, что касается распоряжения, то он может распоряжаться в пределах не мешающих по возможности осуществлять деятельность, определенную уставом предприятия.

Распоряжаться недвижимым имуществом унитарное предприятие может только с согласия собственника предприятия и сделки, в которых есть заинтересованность руководителя – только с согласия собственника.

В унитарных предприятиях создается только уставной фонд. Это еще одно отражение того, что он пришел к нам от плановой экономики. Уставной фонд осуществляет те же функции, что и уставной капитал – это гарантия прав кредиторов.

Уставной фонд:

1) Для государственных – 5 000 МРОТ.

2) Для муниципальных – 1 000 МРОТ.

Собственник унитарного предприятия имеет право на часть прибыли унитарного предприятия. При этом собственник не может изъять имущество, закрепленное за унитарным предприятием. Собственник может осуществлять контроль за тем, чтобы оно использовалось по назначению.

Самостоятельная имущественная ответственность:

Собственник, основанный на праве хозяйственного ведения не отвечает по обязательствам предприятия и наоборот.

2)Казенное предприятие – на праве оперативного управления

Содержание: владение, пользование, распоряжение

Как и в хозяйственном ведение он самостоятельно владеет, пользуется, распоряжается закрепленным за ним имуществом – такие же ограничения как и в хозяйственном ведение.

В казенном предприятие все вещи отчуждаются только с согласия собственника.

В дополнение к этому собственник казенного предприятия вправе изымать предметы неиспользуемые или используемые не по назначению. Собственник казенного предприятия вправе доводить до казенного предприятия обязательные для исполнения заказы на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг.

Собственник распределяет доходы, он может забрать все доходы себе. Его доходы зависят от собственника.

Казенное предприятие отвечает по своим обязательствам, субсидиарно отвечает собственник.

Нет уставного фонда, гарантия для кредитора – субсидиарная ответственность собственника.

Основные различия:

1) В Акционерных обществах – собственник само ЮЛ. Ему принадлежит все имущество.

Закон о приватизации применяется, когда собственник является само государство. Унитарное предприятие можно продавать лишь по данному закону.

2) АО само всем распоряжается, УП - лишь с согласия собственника.

3) АО само определяет предметы и цели своей деятельности, руководствуясь рынком. В УП собственник определяет цели.

4) У АО несколько органов управления, у УП - один.

5) В АО – генеральный директор заключает с этим обществом гражданско – правовой контракт, в УП – трудовой договор, случаи расторжения ограничены, в соответствии с ТК.

Из данных положений – субъективные основания для преобразования УП в АО.

Объективное основание – АО более приспособлены к рыночной экономике.

По концепции развития ГК - преобразование УП в АО. Проект ФЗ о внесение изменений – предусматривается ликвидировать право хоз. ведения и оставить право оперативного управления.

Дата добавления: 2014-01-04