Правоприменение при пробелах в праве. Аналогия закона и аналогия права

Применение права возможно только тогда, когда рассматриваемый случай носит правовой характер, когда есть норма, регулирующая данное конкретное отношение или поведение человека. При отсутствии правовой нормы ее применение невозможно, в этом случае имеет место пробел в пра­ве.

Пробел в праве – это отсутствие в законодательстве нормы права, регу­лирующем данное конкретное общественное отношение, когда это отноше­ние входит в сферу правового регулирования и должно решаться на основе права. Пробелы в праве бывают изначальными, когда законодатель не урегу­лировал данный случай, и последующими, когда общественное отношение возникло после того, как норма права была принята.

Причины существования пробелов в праве могут быть различными. К их числу можно отнести:

1) просчеты и недостатки правотворческой деятельности;

2) отставание права от быстро меняющихся условий общественной жизни;

3) недостаточная социальная чувствительность правовых норм;

4) намеренное неурегулирование законодателем отдельных общественных отношений и др.

Вне зависимости от причин в системах континентального или Романо-германского права наличие пробелов законодательства есть признание его несовершенства. И, следовательно, пробел – это недостаток, своеобразный порок в системе источников права.

В общей теории права проводится различие между близкими по смыслу, но не совпадающими понятиями: восполнением пробела и преодолением его. Это два самостоятельных способа устранения обнаруженных пробелов.

Восполнение пробела относится к компетенции правотворческих органов и представляет собой деятельность по разработке недостающей нормы права или целого нормативного акта и введению их в действие. Следовательно, правотворчество – основной способ восполнения пробелов и полной ликвидации связанных с этим проблем.

Отличительной особенностью российской правовой системы является четкое разграничение правотворческих и правоприменительных функций в работе государственного аппарата. Правоприменительные органы, в рамках нашей правовой системы не обладают правотворческими полномочиями и, следовательно, не могут восполнять пробелы. Однако, динамика общественных отношений, попадающих в сферу правового регулирования, требует, чтобы правоприменительные органы выносили решения и по тем делам, в отношении которых отсутствует правовая регламентация. В связи с чем, правоприменительные органы, не восполняя пробела, преодолевают его посредством разрешения юридических дел на основе аналогии.

В науке и юридической практике принято выделять два основных приема преодоления пробелов в правоприменительной деятельности: аналогия закона и аналогия права. С точки зрения логики аналогия означает перенесение некоторых качеств, свойственных одним явлениям, на другие, сходные с первыми в существенных признаках. Применение права по аналогии основывается на том, что многие регулируемые нормами права общественные отношения имеют однородный, сходный между собой характер. Они регулируются близкими по смыслу правовыми нормами. И, таким образом, можно сделать вывод, что одна и та же норма права нацелен на урегулирование определенного рода однородных, сходных или, другими словами, аналогичных отношений.

При обнаружении пробела в праве используется такой прием как ана­логия закона и аналогия права. Для лиц, применяющих право, пробел в праве обнаруживается при необходимости решить тот или иной вопрос юридиче­скими средствами. В результате возникает задача найти такую норму права, которая регулировала бы наиболее близкое по характеру и содержанию об­щественное отношение и решить вопрос на ее основе.

Применение нормы права к случаям, которые прямо в ней не преду­смотрены, но сходны по содержанию с теми, которые регулируются данной нормой, образует аналогию закона.

Если при наличии пробела в праве не обнаружено такой нормы, то в действие вступает аналогия права, которая представляет собой применение к рассматриваемому случаю общих принципов правового регулирования, принципов отрасли права или института права.

Аналогия в праве не применяется в уголовном праве, поскольку пре­ступно только то, что указано в Уголовном кодексе. Расширение преступле­ний и уголовной ответственности недопустимо по решению правоприменительных органов. Это делать может только законодательный орган.

При использовании аналогии закона или права пробел в праве не устраняется. Устранить пробел может только соответствующий правотворческий орган.

Дата добавления: 2013-12-12