Тема 2. Понятие и правовое положение субъектов коммерческой деятельности

Заключение, изменение и действие договора

Поскольку договор как юридический факт представляет собой соглашение, то под заключением договора понимается процесс достижения сторонами договора согласия по всем его существенным условиям. Указанный процесс условно можно разделить на две стадии: предложение заключить договор (оферта) и принятие предложения заключить договор (акцепт). Так, например, продавец, делая предложение купить товар путем заключения договора купли-продажи (оферта), тем самым инициирует процесс заключения договора, а покупатель, принимая предложение продавца (акцепт), тем самым завершает инициированный продавцом процесс заключения договора.

Между тем следует учитывать, что не всякое предложение заключить договор и не всякое принятие предложения заключить договор является офертой или акцептом. Только такое предложение заключить договор и принятие предложения заключить договор может являться офертой и акцептом, которое соответствует требования законодательства РФ.

Предложение заключить договор может признаваться офертой, если оно соответствует требованиям нормы ст. 435 ГК РФ, а именно, если оно содержит все существенные условия договора.

При отсутствии указанного выше признака предложение может рассматриваться только как вызов на оферту (приглашение делать оферту). Так, полученное по почте предложение от торговой фирмы посетить ее магазин и приобрести имеющиеся в наличии товары не является офертой, поскольку в данном предложении отсутствуют существенные условия договора купли-продажи. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферту (вызов на оферту), если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК).

От вызова на оферту необходимо отличать публичную оферту. Под публичной офертой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК). В этом случае предложение заключить договор обращено к любому и каждому. Поэтому первый, кто отзовется на публичную оферту, акцептует ее и тем самым снимает предложение (такси, стоящее на стоянке с включенным зеленым огоньком; автоматы по продаже прохладительных напитков; размещенные на прилавке магазина товары и т.п.)[35].

Принятие предложения заключить договор может признаваться акцептом, если оно соответствует требованиям нормы ст. 438 ГК РФ, а именно, если оно является полным и безоговорочным. При этом молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Кроме того, следует учитывать, что ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, т.е. неполное принятие оферты или принятие ее с оговорками, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Таким образом, договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной (п. 3 ст. 432 ГК РФ).

Другим важным вопросом, касающимся заключения договора, является вопрос о моменте, с которого договор считается заключенным. Указанный вопрос имеет различные решения, которые содержатся в нормах ст. 433 ГК РФ.

Во-первых, согласно п. 1 указанной статьи, договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта, т.е. в момент достижения соглашения по всем существенным условиям договора. Договоры, которые считаются заключенными с момента достижения соглашения по всем существенным условиям договора, именуются консенсуальными договорами (от лат. consensus – соглашение).

Во-вторых, согласно норме п. 2 ст. 434 ГК РФ если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. Данная группа договором именуется реальные договоры (от лат. res – вещь). Их особенностью является то, что для их заключения согласование всех существенных условий договора является недостаточным. После согласования всех существенных условий требуется передача вещи, являющейся предметом договора. Если в процессе заключения реального договора произойдет только согласование существенных условий, но не произойдёт передача вещи, то договор будет считаться незаключенным.

Поскольку договоры могут быть консенсуальными или реальными, то возникает вопрос о способе отграничения одного из указанных видов договора от другого. Определение вида договора осуществляется на основе легального определения соответствующего договора, основная масса которых содержится в части 2 ГК РФ.

Для примера рассмотрит договор займа и кредитный договор.

Так, согласно п. 1 ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Согласно п. 1 ст. 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Сопоставление указанных определений позволяет заметить, что по договору займа передача в собственность предмета займа является не юридическим действием (обязанностью), а фактическим действием, после совершения которого между сторонами возникает обязательство по возврату предмета займа. Следовательно, в данном случае договор займа считается заключенным после того, как произойдет передача предмета займа, что характеризует указанный договор как реальный. По кредитному же договору, действия кредитора по передачи кредита являются юридическими действиями (обязанностью), что свидетельствует о том, что для заключения указанного договора достаточно согласовать все существенные условия договора.

Таким образом, в тех случаях, когда из легального определения договора следует, что передача вещи является фактическим действиям стороны договора, то указанные договоры являются реальными договорами, если же передача вещи является юридическим действием (обязанностью) стороны договора, то указанные договоры являются консенсуальными.

В-третьих, договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (п. 2 ст. 433 ГК РФ).

Заключенный между сторонами договор может быть изменен или расторгнут по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором. Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (п. 1 ст. 452 ГК РФ). При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде (п. 1 ст. 453 ГК РФ). При расторжении договора обязательства сторон прекращаются (п. 2 ст. 453 ГК РФ).

[1] Собрание законодательства РФ. 02 июня 2003 г. № 22. Ст. 2063.

[2] Собрание законодательства РФ. 02 августа 2004. № 31. Ст. 3215.

[3] Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник. – М.: Юрист, 2005. С. 68.

[4] Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник. – М.: Юрист, 2005. С. 65.

[5] Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник. – М.: Юрист, 2005. С. 73-74.

[6] Гражданское право. Том 1. Учебник. Издание шестое, переработанное и дополненное /Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М, 2002. С.153.

[7] Собрание законодательства РФ. 13.08.2001. № 33 (часть I). Ст. 3431.

[8] Собрание законодательства РФ. 04.10.2004. № 40. Ст. 3961.

[9] Собрание законодательства РФ. 31 июля 2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3434.

[10] Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник. – М.: Юрист, 2005. С. 65.

[11] Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник. – М.: Юрист, 2005. С. 109.

[12] www.nalog.ru/files/docs/gosreg/1ul_2013_02_01.rar

[13] Под доверительными (фидуциарными) отношениями понимаются такие отношения, которые могут возникнуть только между таким лицами, которые проявляют друг к другу доверие в честности и добросовестности при осуществлении прав и исполнении обязанностей. Так, например, для физического лица при покупке в розничном магазине продуктов питания является безразличным личность продавца, в то время как при совершении физическим лицом сделки по выдаче доверенности для указанного лица личность представителя будет иметь первостепенное значение и, как правило, это будет лицо, которому физическое лицо проявляет доверие в честности и добросовестности при осуществлении полномочий по доверенности.

[14] www.nalog.ru/files/docs/gosreg/1ul_2013_02_01.rar

[15] Собрание законодательства РФ. 16.02.1998. № 7. Ст. 785.

[16] Собрание законодательства РФ. 01.01.1996. № 1. Ст. 1.

[17] Собрание законодательства РФ. 26.06.2000. № 26. Ст. 2729.

[18] Собрание законодательства РФ. 13.05.1996. № 20. Ст. 2321.

[19] www.nalog.ru/files/docs/gosreg/1ul_2013_02_01.rar

[20] Собрание законодательства РФ. 02.12.2002. № 48. Ст. 4746.

[21] http://www.plam.ru/nauchlit/grazhdanskoe_pravo/p2.php

[22] Унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления, именуются казенными предприятиями (п. 1 ст. 115 ГК РФ).

[23] Иоффе О.С. правоотношение по советскому гражданскому праву. 1949. С. 92.

[24] Собрание законодательства РФ. 22.06.2009. № 25. Ст. 3052.

[25] Собрание законодательства РФ. 28.07.1997. № 30. Ст. 3594.

[26] Васьковский Е.В. Учебник гражданского права.

[27] В соответствие с действующим российским законодательством следует различать понятие банк и кредитная организация. Более широким является последнее понятие. Это значит, что все банки являются кредитными организациями, но не все кредитные организации являются банками. Нормы абз. 2 ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности определяют банк как кредитную организацию, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции:

1) привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц,

2) размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности,

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

[28] Собрание законодательства РФ. 05.02.1996. № 6. Ст. 492.

[29] Вестник Банка России. № 57. 25.10.2006.

[30] http://www.sbrf.ru/common/img/uploaded/files/pdf/normative_docs/sbrf_regulations.pdf

[31] Собрание законодательства РФ. № 17. 22.04.1996. Ст. 1918.

[32] Гражданское право. Том 1. Учебник. Издание шестое, переработанное и дополненное /Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М, 2002. С. 623-624.

[33] Новицкин И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательствах. – М.: Юр.лит. – 1950. – 418 с. // § 26. Обязательства долевые и солидарные.

[34] Мейер Д.И. Русское гражданское право.

[35] Гражданское право. Том 1. Учебник. Издание шестое, переработанное и дополненное /Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М, 2002. С.603.

1. Понятие предпринимателя как правовой категории. Правовые формы осуществления предпринимательской деятельности.

2. Правовой статус индивидуального предпринимателя как субъекта предпринимательской деятельности.

3. Правовой статус коммерческой организации как субъекта предпринимательской деятельности.

4. Создание, реорганизация и ликвидация коммерческой организации.

5. Особенности правового положения хозяйственных товариществ, обществ, партнерства, производственных кооперативов и унитарных предприятий.

1. Понятие предпринимателя как правовой категории. Правовые формы осуществления предпринимательской деятельности.

Предпринимательскую деятельность как правовую категорию следует отличать от предпринимательской деятельности как экономической категории. Различие между указанными понятиями проявляется, прежде всего, в субъектном составе. Если субъектом предпринимательской деятельности как правовой категории может быть как индивидуальный предприниматель (человек), так и юридическое лицо (абстрактный неодушевленный субъект права), то субъектом предпринимательской деятельности как экономической категории является только человек. При этом указанное лицо в капиталистических отношениях является собственником капитала, который может существовать как в денежной форме (денежный капитал), так и в производительной форме (станки, сырье, земельный участок и т.д.), и именуется предприниматель. В данном случае понятие предприниматель употребляется также в экономическом смысле.

Возможности собственника (человека) капитала по осуществлению предпринимательской деятельности определяются особенностями законодательства соответствующего государства.

В Российской Федерации собственник (человек) капитала может осуществлять предпринимательскую деятельность в одной из двух правовых формах:

- индивидуальной форме (индивидуальный предприниматель);

- коллективной форме (коммерческая организация).

Различия между названными формами сводятся к следующему:

При осуществлении собственником (человеком) капитала предпринимательской деятельности в индивидуальной форме, во-первых, не требуется создание специального субъекта права, так как указанное лицо выступает в правоотношениях от своего имени. Во-вторых, собственник капитала, осуществляющий предпринимательскую деятельность в индивидуальной форме, подвергает предпринимательскому риску все принадлежащее ему на праве собственности имущество, так как в соответствии с нормами ст. 24 ГК РФ гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается нормами ст. 446 Гражданского процессуального кодекса РФ. В-третьих, индивидуальная форма предпринимательской деятельности не позволяет осуществить концентрацию капиталов, принадлежащих разным собственникам (людям) капитала, в связи с чем, указанная форма предпринимательской деятельности, как правило, используется в сфере малого бизнеса.

При осуществлении предпринимательской деятельности в коллективной форме, напротив, требуется создание специального субъекта права, именуемого коммерческая организация, которая участвует в правоотношениях от собственного имени (ст. 48 ГК РФ), а не от имени его учредителей (участников), которые являются собственниками капитала до его передачи коммерческой организации. Во-вторых, названная форма позволяет собственнику (человеку) капитала, подвергнуть предпринимательскому риску только часть своего имущества, которую он передает коммерческой организации. Остальная же часть его имущества защищена от предпринимательских рисков, так как по общему правилу учредители (участники) коммерческих организаций, являющиеся физическими лицами, не отвечают по обязательствам коммерческой организации. В-третьих, осуществление предпринимательской деятельности в коллективной форме позволяет осуществлять концентрацию капиталов, принадлежащих разным собственникам (людям) капитала, в связи с чем, данная форма предпринимательской деятельности как правила, используется в сфере среднего и крупного бизнеса.

Следует отметить, что не всякий собственник (человек) капитала может осуществлять предпринимательскую деятельность в РФ.

Так, например, запрет на занятие предпринимательской деятельности касаются государственных служащих, т.е. граждан РФ, осуществляющий профессиональную служебную деятельность на должности федеральной государственной службы или государственной гражданской службы субъекта Российской Федерации и получающий денежное содержание (вознаграждение, довольствие) за счет средств федерального бюджета или бюджета соответствующего субъекта Российской Федерации (ч. 1 и 2 ст. 10 ФЗ «О системе государственной службы Российской Федерации» от 27 мая 2003 г. № 58-ФЗ[1]). Согласно пп. 3 ч. 1 ст. 17 ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» от 27.07.2004 № 79-ФЗ[2] в связи с прохождением гражданской службы гражданскому служащему запрещается осуществлять предпринимательскую деятельность.

Ограничения и запреты на занятие предпринимательской деятельностью объясняются тем, что в силу общественного (должностного, служебного) положения определенных лиц возможно столкновение их собственных интересов с предпринимательскими интересами других лиц, которым они обязаны содействовать по занимаемой должности[3].

Таким образом, указанное выше позволяет определить понятие предприниматель как правовую категорию. Предприниматель это физическое или юридическое лицо, зарегистрированное в установленном законом порядке соответственно в качестве индивидуального предпринимателя или коммерческой организации, и осуществляющее на свой риск самостоятельную деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг[4]. Из приведенного определения следует, что с юридической точки зрения предпринимателем является не только человек (индивидуальный предприниматель), но и абстрактный субъект права - коммерческая организация.

Дата добавления: 2014-01-05