Тема 3. Защита патентных прав

Административная и уголовная ответственность за нарушения авторских и смежных прав

Судебный порядок защиты авторских и смежных прав

Нарушения личных неимущественных прав авторов

Нарушения имущественных авторских и смежных прав

Исходя из такого деления, к мерам защиты относится признание права, прекращение действий, нарушающих право, принудительное исполнение обязанностей в натуре и др. Мерой ответственности, в свою очередь, является возмещение убытков, компенсация морального (неимущественного) вреда.

Наряду с общими способами защиты законодательством предусмотрен перечень специальных способов защиты права интеллектуальной собственности. Закрепление специальных мер воздействия на правонарушителя предопределено спецификой отношений в сфере интеллектуальной собственности, в частности, нематериальным характером объекта права, характером неправомерных действий и их последствий, т.д.

К специальным способам защиты права интеллектуальной собственности, согласно ст.432 ГК Украины, относятся:

· применение безотлагательных мер по предупреждению нарушения права интел­лектуальной собственности и сохранности соответствующих доказательств;

· приостановка пропуска через таможенную границу Украины товаров, импорт либо экспорт которых осуществляется с нарушением права интеллектуальной собственности;

· изъятие из гражданского оборота товаров, изготовленных или введенных в граж­данский оборот с нарушением права интеллектуальной собственности и уничтожение таких товаров;

· изъятие из гражданского оборота материалов и орудий, использовавшихся преимущественно для изготовления товаров с нарушением права интеллектуальной собственности;

· применение разового денежного взыскания вместо возмещения убытков за не­правомерное использование объекта права интеллектуальной собственности. Размер взыскания определяется в соответствии с законом с учетом вины лица и других обстоя­тельств, имеющих существенное значение;

· опубликование в средствах массовой информации сведений о нарушении права интеллектуальной собственности и содержании судебного решения о таком нарушении.

ТЕМА 2. ЗАЩИТА АВТОРСКИХ И СМЕЖНЫХ ПРАВ

Понятие нарушения авторского права в Законе Украины «Об авторском праве и смежных правах» не раскрывается. Законодатель приводит неисчерпывающий перечень неправомерных действий, являющихся нарушением авторского права (ст. 50 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах»). В этом перечне названы нарушения как личных неимущественных, так и имущественных авторских прав:

· действия, нарушающие личные неимущественные и имущественные права субъектов авторского права и смежных прав;

· пиратство в сфере авторского права и смежных прав;

· плагиат;

· совершение действий, создающих угрозу нарушения авторского права и смежных прав;

· любые действия для сознательного обхода технических средств защиты авторского права и смежных прав, в частности, изготовление, распространение и применение средств для такого обхода;

· подделка, изменение или изъятие информации об управлении правами без разрешения субъектов авторского права и смежных прав или лица, осуществляющего такое управление;

· распространение, ввоз на таможенную территорию Украины целью распространения, публичное сообщение объектов авторского права и (или) смежных прав, из которых без разрешения субъектов авторского права и (или) смежных прав изъята или изменена информация об управлении правами, в частности, в электронной форме.

Таким образом, в общем виде нарушение авторского права представляет собой действие (бездействие), посягающее на личные неимущественные права и (или) имущественные права субъектов авторского права, кроме действий, не являющихся нарушением.

Действия, не являющиеся нарушением авторского права, относятся к свободному использованию объектов авторского права (ст. ст. 21-25 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах»):

· свободное использование произведения с указанием имени автора и источника заимствования (ст. 21);

· свободное воспроизведение библиотеками и архивами экземпляров произведений репрографическим способом (ст. 22);

· свободное воспроизведение экземпляров произведения для обучения (ст. 23);

· свободное копирование, модификация и декомпиляция компьютерных программ (ст. 24);

· свободное воспроизведение произведений в личных целях (ст.25).

Нарушения авторского права могут выражаться как в форме активных действий нарушителя, например, в виде неправомерного опубликования произведения без согласия его автора, так и в форме бездействия. Последнее представляет собой несовершение конкретного действия, которое предписывалось субъекту, вменялось ему в обязанность. Противоправным бездействием будет являться, к примеру, уклонение издательства от опубликования определенного количества тиража произведения в указанный договором срок или указанным в договоре способом и т.п.

Нарушения имущественных авторских прав подразделяются на два вида: договорные и внедоговорные.

Договорные нарушения представляют собой действия или бездействия лиц, которые являются стороной в авторском договоре, заключающиеся в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязанностей по договору. Законодательство предусматривает следующие виды авторских договоров:

· авторский договор заказа (ст. 1112 ГК Украины, п. 6 ст. 33 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах»);

· лицензионный договор или договор о передаче права на использование произведения (ст. 1109, 1110 ГК Украины, ст. 32,33 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах»);

· договор об отчуждении имущественных авторских прав (ст. 1113 ГК Украины, ст. 31 Закона «Об авторском праве и смежных правах»).

Для каждого из указанных видов авторских договоров предусмотрены свои существенные условия, обязанности сторон, поэтому и нарушения этих договоров различны. Например, среди нарушений лицензионного договора наиболее часто встречаются следующие действия: использование произведения способом, не предусмотренным в договоре, нарушения условий договора о сроке и территории использования, превышение тиража произведений, предусмотренного договором (доказательство – истребование документов у нарушителя, проведение ревизий на его предприятии и т.д.).

Внедоговорные нарушения имущественных авторских прав состоят в неправомерном использовании произведения без согласия субъекта авторского права. Характер таких неправомерных действий определяется сущностью того или иного объекта авторского права. Так, нарушением имущественных прав на литературное произведение будет являться, например, его воспроизведение без согласия обладателя авторских прав; нарушением имущественных прав на фотографическое произведение – его публичный показ и т.п.

Одним из распространенных видов нарушений авторских прав является пиратство. Пиратство в сфере авторского права – это собирательное понятие, которое включает такие виды действий, как опубликование, воспроизведение, ввоз на таможенную территорию Украины, вывоз с таможенной территории Украины и распространение контрафактных экземпляров произведений (ст. 50 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах»). Каждое из перечисленных действий характеризует объективную сторону самостоятельного правонарушения.

Для квалификации противоправных действий в качестве пиратства важное значение имеет отграничение перечисленных выше действий от действий по использованию чужого произведения без разрешения автора, которые законодатель считает правомерными (ст. 21-25 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах»). Главным критерием такого разграничение должна выступать цель действий. Пиратство будет иметь место, если экземпляры произведений изготавливаются в коммерческих масштабах либо для извлечения коммерческой выгоды без разрешения правообладателя.

Контрафактный экземпляр произведения – это экземпляр произведения, воспроизведенный, опубликованный и (или) распространяемый с нарушением авторского права (ст. 1 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах»).

Признаки контрафактности произведения напрямую влияют на квалификацию правонарушения «пиратство». Поскольку чаще всего контрафакции подвергаются аудиовизуальные произведения и компьютерные программы, рассмотрим признаки, свидетельствующие о контрафактности этих объектов:

· отсутствие контрольной марки на материальных носителях аудиовизуального произведения, компьютерной программы,

· наличие поддельной контрольной марки (т.е. марки, серия которой не совпадает с серией в государственном реестре контрольных марок),

· полное или частичное отсутствие на материальном носителе обязательных маркировочных данных (их перечень закреплен в п.6 Правил розничной торговли экземплярами аудиовизуальных произведений, фонограмм, видеограмм, баз данных),

· отсутствие прокатного удостоверения у лиц, распространяющих или демонстрирующих фильмы (для аудиовизуальных произведений). Такое свидетельство выдается субъектам хозяйствования, демонстрирующим фильмы в кинотеатрах и видеосалонах, а также занимающимся тиражированием, продажей, передачей фильмов в прокат (Положение о государственном свидетельстве на право распространения и демонстрирования фильмов, утв. Постановлением КМ Украины от 28.03.2001 г.).

Кроме указанных правовых признаков, определить контрафактный экземпляр можно и по внешним визуальным признакам: наличие ошибок в надписях, тексте на кассетах, дисках и т.д., низкое качество изображений, изготовление вкладышей на ксероксе и т.д., явно заниженная цена, продажа экземпляров в недозволенных местах, с нарушением правил торговли.

Среди перечисленных нарушений авторского права в ст. 50 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» к нарушению личных неимущественных прав относится плагиат. Плагиат представляет собой обнародование (опубликование), полностью или частично, чужого произведения под именем лица, не являющего автором этого произведения. Известно, что примеры плагиата имеют многовековую историю, действия, носящие характер плагиата, совершались в Древней Греции и Римской империи. В современное время наибольшее распространение плагиат получил в литературной, научной среде, шоу-бизнессе, журналистике и т.п.

Объектом правонарушения «плагиат» выступают право авторства и право на авторское имя. В законодательстве Украины понятие «авторство» не раскрывается. В научной литературе под авторством предлагается понимать «неимущественное благо, выражающее творческие способности человека, на которое человек приобретает право при создании результата интеллектуальной деятельности в соответствии с требованиями закона, и которое является основанием приобретения иных личных неимущественных прав и исключительного права на результат интеллектуальной деятельности». Право авторства гарантирует автору признание его обществом как творца (создателя) произведения.

Объективная сторона правонарушения «плагиат» заключается в активных действиях по опубликованию чужого произведения под именем лица, не являющегося его автором. Такие действия могут иметь различные проявления. Исходя из законодательного определения плагиата, он подразделяется на полный или частичный.

Полный плагиат – это присвоение авторства на чужое произведение в полном объеме. Частичный плагиат означает использование лишь части или отрывков чужого произведения. Вопрос частичного плагиата тесно связан с использованием чужого произведения в виде отрывков (цитат).

В научной литературе плагиат подразделяют также на прямой и опосредованный. Прямой плагиат предусматривает присвоение авторства на чужое произведение без изменения произведения. Опосредованный плагиат – присвоение авторства на чужое произведение с некоторым изменением произведения.

Доказать факт плагиата на практике довольно сложно, поскольку авторское право охраняет только форму произведения, т.е. внешнее выражение произведения (манера, стиль авторского выражения в литературной, изобразительной, музыкальной форме, сочетание слов, абзацев, формулировок, стилистические обороты и т.п.). Содержание произведения (его идея, замысел, сюжет) не охраняется. Поэтому для установления факта плагиата необходимо полное или частичное совпадение формы выражения произведения. Для наглядности такое совпадение демонстрируют в сличительной таблице совпадений, которая дает возможность установить факт плагиата.

Помимо плагиата судебная практика выявила и другие нарушения личных неимущественных прав авторов, в законодательстве прямо не закрепленные, в частности:

· неуказание имени автора при использовании его произведения, например, имени фотографа (значительная часть таких правонарушений совершается путем использования произведений в рекламе, средствах массовой информации);

· неуказание имени одного из соавторов другими соавторами, когда речь идет о произведении, созданном в соавторстве;

· указание имени автора в случае, если он желает остаться анонимом,

· неправильное указание имени автора (в частности, когда автор желает выступать под псевдонимом).

· изменение и дополнение произведений, чем нарушается право на неприкосновенность произведения. Ст. 439 ГК Украины исходит из того, что автор имеет право противодействовать любому извращению, искажению или дру­гому изменению произведения либо какому-либо другому посягательству на произ­ведение, что может повредить чести и репутации автора, а также противодействовать сопровождению про­изведения без его согласия иллюстрациями, предисловиями, послесловиями, комментариями и т. п.

Порядок рассмотрения дел о нарушении авторского права осуществляется по общим правилам процессуальных кодексов.

Для истца немалую сложность как при подаче искового заявления в суд, так и в ходе рассмотрения дела представляет сбор доказательств, свидетельствующих о наличии у него авторского права и подтверждающих факт совершения правонарушения. Процессуальное законодательство не содержит каких-либо особенностей в отношении видов доказательств в делах о защите авторского права. Анализ судебной практики свидетельствует о возможности использования следующих доказательств:

– для доказывания авторства – документы о депонировании рукописи, свидетельство о государственной регистрации авторского права, запечатывание документа в конверт и отправка по почте самому себе (почтовый штемпель будет подтверждением даты создания произведения), удостоверение факта и даты создания произведения у нотариуса; отчеты, выписки из протоколов заседания отдела и т.д.;

– для доказывания факта совершения неправомерных действий – акт проверки торговой точки, акт проведения контрольной закупки контрафактного товара, протокол о совершении административного правонарушения в области авторского права, кассовый чек;

Для доказывания фактов нарушений по делам в сфере авторского права зачастую возникает необходимость проведения экспертизы. Высшим хозяйственным судом Украины принятыРекомендации «О некоторых вопросах практики назначения судебных экспертиз по делам из споров, связанных с защитой права интеллектуальной собственности» от 29 марта 2005 г. № 04-5/76, имеющие целью обеспечить правильное и одинаковое применение законодательства о назначении и проведении таких экспертиз.

Назначение экспертизы, как правило, требуется для установления творческого характера объекта, который неправомерно используется ответчиком, факта плагиата, факта пиратства и т.д.

Экспертиза, связанная с охраной прав на объекты интеллектуальной собственности является отдельным видом судебных экспертиз (в перечне экспертиз – № 13). Она имеет внутреннее подразделение на десять экспертных специальностей.

Согласно указанным рекомендациям, при назначении судебной экспертизы хозяйственным судам следует руководствоваться Законом Украины «О судебной экспертизе». При этом главное, чтобы вопросы, ставящиеся перед экспертом, не носили правового характера, а касались определенной сферы его специальных знаний. Например, неправильным будет вопрос – «нарушил ли ответчик авторские права истца», «являются ли действия ответчика плагиатом?», «являются ли экземпляры контрафактными». Они могут решаться исключительно судьей.

Эксперту могут быть постановлены, например, следующие вопросы:

- «является ли текстовый материал (его фрагменты), размещенный в монографии, статье, брошюре или на веб-сайте полным или частичным воспроизведением литературного произведения, авторские права на которое принадлежат истцу»,

- «является ли изображение, размещенное на странице газеты, журнала … воспроизведением фотографического произведения, авторские права на которое принадлежат истцу».

Важное значение в ходе рассмотрения дел о нарушении авторского права имеют способы обеспечения иска, которые применяются с целью сохранить имеющиеся доказательства и обеспечить реальное исполнение решения суда. Статья 53 «Способы обеспечения иска по делам о нарушении авторского и смежных прав» Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» устанавливает, что до завершения рассмотрения дела по сути судья единолично имеет право вынести определение о запрещении ответчику, в отношении которого имеются достаточные основания считать, что он является нарушителем, совершать до вынесения решения определенные действия: изготовление, воспроизведение, продажу, прокат, транспортировку, хранение с целью введения в гражданский оборот произведений, в отношении которых допускается, что они являются контрафактными. При наличии достаточных данных о совершении нарушения, за которое предусмотрена уголовная ответственность, орган дознания, следствия или суд обязаны принять меры для поиска и наложения ареста на экземпляры произведений, в отношении которых допускается, что они являются контрафактными, материалы и оборудование, предназначенные для их изготовления и воспроизведения, а также документы, иные предметы, которые являются доказательствами совершения противоправных действий.

Как свидетельствует практика, гражданско-правовая защита авторского права является наиболее востребованной, поскольку меры гражданско-правовой ответственности позволяют компенсировать понесенные потерпевшим в результате правонарушения материальные и моральные потери. Вместе с тем, ограничение возможностей для защиты только гражданско-правовыми способами не позволяет эффективным образом бороться с нарушителями авторского права и требует активного государственного воздействия с помощью мер административной ответственности.

К особенностям мер административной ответственности за нарушения в сфере интеллектуальной собственности в науке административного права относят: ярко выраженный «санкционный» характер; последствием применения административного взыскания является фактическое привлечение лица к административной ответственности; правом применения мер административной ответственности в этой сфере наделяется только суд.

Основания, меры и порядок привлечения к административной ответственности за нарушения авторского права предусмотрены нормами КУоАП). Кодекс устанавливаетряд статей, предусматривающих административную ответственность за нарушения авторского и смежных прав (ст. 51², 164⁶, 164⁷, 164⁹).

Фактическим основанием для привлечения к административной ответственности является состав административного правонарушения, состоящий из совокупности объективных и субъективных признаков: объект, объективная сторона, субъект, субъективная сторона.

Общим объектом административных правонарушений, закрепленных указанными статьями, выступают общественные отношения, складывающиеся в ходе возникновения и осуществления авторских и смежных прав, охраняемые нормами законодательства об административных правонарушениях. Непосредственным объектом каждого правонарушения являются отношения, охраняемые конкретной статьей, закрепляющей состав правонарушения. Под предметом данной группы правонарушений понимаются объекты авторского права и смежных прав, охраняемые нормами КУоАП – литературные и художественные произведения, аудиовизуальные произведения, фонограммы, видеограммы и т.д.

Субъектом административных правонарушений в сфере авторского права и смежных прав является физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. В качестве субъектов данных правонарушений выступают, например, должностные лица предприятий, принимающие решения о нарушении авторского права, граждане-предприниматели, осуществляющие деятельность, нарушающую авторское право.

КУоАП устанавливает следующие виды правонарушений в сфере авторского права:

· «Нарушение прав на объект права интеллектуальной собственности» (ст.51²⁾

· «Демонстрирование и распространение фильмов без государственного свидетельства на право распространения и демонстрирования фильмов» (ст. 164⁶)

· «Нарушение условий распространения и демонстрирования фильмов, предусмотренных государственным свидетельством на право распространения и демонстрирования фильмов» (ст. 164⁷)

· «Незаконное распространение экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, видеограмм, компьютерных программ, баз данных» (ст. 164⁹)

Статья 51² «Нарушение прав на объект права интеллектуальной собственности» характеризует это правонарушение как «незаконное использование объекта права интеллектуальной собственности (литературного или художественного произведения, их исполнение, фонограммы, передачи организации вещания, компьютерной программы, базы данных …), присвоение авторства на такой объект, иное умышленное нарушение прав на объект права интеллектуальной собственности, который охраняется законом».

В качестве санкций за совершение указанных действий установлен штраф в размере от десяти до двухсот необлагаемых минимумов доходов граждан с конфискацией незаконно изготовленной продукции, оборудования и материалов, предназначенных для их изготовления. Административные штрафы уплачиваются не в пользу потерпевшего обладателя авторского права, а в Государственный бюджет Украины.

Приведенная норма, закрепляющая признаки административного правонарушения, носит бланкетный характер. Для квалификации данного правонарушения следует руководствоваться нормами специального закона, раскрывающими понятие и способы использования объектов авторского права. Такой вариант закрепления объективной стороны позволяет сохранить неизменной норму, предусматривающую административную ответственность, в случае внесения изменений и дополнений в специальное законодательство.

Формулировка «иное умышленное нарушение прав…», закрывающая перечень неправомерных действий, свидетельствует об открытом характере этого перечня. Такая конструкция объективной стороны правонарушения, с одной стороны, отвечает постоянному увеличению объектов авторского права и соответственно видов противоправных действий. Однако, с другой стороны, она может вызвать сложности в ходе квалификации правонарушения правоприменительными органами, поскольку обращение к нормам Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» не всегда позволяет определить четкие признаки неправомерных действий, учитывая неисчерпывающий перечень нарушений, закрепленных в ст. 50 Закона.

Субъективная сторона правонарушения характеризует внутреннее отношение нарушителя к совершенному деянию и его последствиям и выступает в виде умысла и неосторожности. В диспозиции рассматриваемой ст. 51² КУоАП вина предусмотрена в форме умысла.

Следующим правонарушением, за которое предусмотрена административная ответственность в этой сфере, является «Демонстрирование и распространение фильмов без государственного свидетельства на право распространения и демонстрирования фильмов» (ст. 164⁶ КУоАП). Данное правонарушение выражается в следующих действиях:

«Демонстрирование фильмов или распространение фильмов путем продажи или передачи в прокат фильмокопий без государственного свидетельства на право распространения и демонстрирования фильмов (ч.1.). Те же действия, совершенные повторно в течение года, после применения мер административного взыскания (ч. 2.). Распространение фильмов путем изготовления фильмокопий без государственного свидетельства на право распространения и демонстрирования фильмов с целью их демонстрирования, продажи, передачи в прокат (ч. 3.). Действия, предусмотренные частью третьей статьи, совершенные повторно в течение года после применения мер административного взыскания».

За совершение указанных действий предусмотрено административное взыскание в виде штрафа в размере от двадцати до сорока пяти (ч.1), от сорока пяти до ста (ч.2.), от шестидесяти до девяноста (ч.3), от девяноста до ста пятидесяти (ч.4.) необлагаемых налогом минимумов доходов граждан с конфискацией фильмокопий, средств их изготовления, а также денег, полученных от их демонстрирования, продажи или передачи в прокат.

Для уяснения содержания используемых в этой норме понятий следует руководствоваться нормами Положения о государственном свидетельстве на право распространения и демонстрирования фильмов, утв. постановлением КМ Украины от 17 августа 1998 г.

Право распространения фильма – исключительное право на тиражирование, продажу, передачу в прокат фильма. Право демонстрирования фильма – исключительное или неисключительное право на демонстрирование (публичный показ) фильма (ч. 2 Положения). Право на распространение и демонстрирование фильмов удостоверяется государственным свидетельством на право распространения и демонстрирования фильмов (прокатным свидетельством). Оно выдается Министерством культуры кинотеатрам, пунктам проката видеокассет, телеорганизациям, в том числе кабельному телевидению, предприятиям по тиражированию, торговым предприятиям.

Статья 164⁷ КУоАП закрепляет правонарушение «Нарушение условий распространения и демонстрирования фильмов, предусмотренных государственным свидетельством на право распространения и демонстрирования фильмов». Объективная сторона данного правонарушения выражается в «Распространении и демонстрировании фильмов с нарушением условий, предусмотренных государственным свидетельством на право распространения и демонстрирования фильмов». За совершение этих неправомерных действий предусмотрен штраф в размере от двадцати до тридцати пяти необлагаемых налогом минимумов доходов граждан с конфискацией фильмокопий, а также денег, полученных от их демонстрирования, продажи или передачи в прокат.

Условия распространения и демонстрирования фильмов определяются Положением о государственном свидетельстве на право распространения и демонстрирования фильмов, утв. постановлением КМ Украины от 17 августа 1998 г. Согласно ч. 7 указанного Положения, во время государственной регистрации для каждого фильма устанавливается один из индексов, определяющих зрительскую аудиторию и в соответствии с ней условия распространения и демонстрирования фильмов: индексы фильмов, которые не имеют ограничения зрительской аудитории: «ДА» - детская аудитория, «ОА» - общая аудитория; индексы фильмов, которые имеют ограничение зрительской аудитории: «16» - фильм, просмотр которого запрещается лицам в возрасте до 16 лет; «18» - фильм, просмотр которого запрещается лицам в возрасте до 18 лет и т.д. Часть 8 Положения устанавливает требования, с соблюдением которых распространяется и демонстрируется фильмы, которые имеют ограничение зрительской аудитории. В частности, продажа, сдача в прокат населению экземпляров фильмов на видеоносителях осуществляется при условии наличия на них информации об индекс фильма, который определяет зрительскую аудиторию с обязательным предупреждением потребителя об установленных ограничениях и т.д.

Следующее административное правонарушение «Незаконное распространение экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, видеограмм, компьютерных программ, баз данных» (ст. 164⁹ КУоАП). В данном случае речь идет о следующих действиях:

«Распространение экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, видеограмм, компьютерных программ, баз данных, упаковки которых не маркированы контрольными марками или маркированы контрольными марками, которые имеют серию или содержат информацию, не отвечающую носителю этого экземпляра, или номер, не отвечающий данным Единого реестра получателей контрольных марок».

В качестве административных санкции за эти действия предусмотрен штраф от десяти до ста необлагаемых налогом минимумов доходов граждан с конфискацией контрафактных экземпляров.

В ходе квалификации данного правонарушения следует руководствоваться нормами Закона Украины «О распространении экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, видеограмм, компьютерных программ, баз данных». Этот нормативно-правовой акт определяет правила распространения экземпляров указанных объектов. Контрольная марка – специальный знак, удостоверяющий соблюдение авторских и смежных прав и дающий право на распределение экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, видеограмм, компьютерных программ, баз данных. Контрольная марка является самоклеящимся знаком одноразового использования, внешняя сторона которого имеет голографическую защиту (ст. 2 Закона).

Маркировка контрольными марками осуществляется путем наклеивания марок на упаковку экземпляра. Маркировку осуществляют импортеры, экспортеры, воспроизводители экземпляров перед их распространением. Выдачу контрольных марок обеспечивает государственное предприятие «Інтелзахист». Данные о заявителе вносятся в Реестр получателей контрольных марок и ему присваивается регистрационный номер. Каждая контрольная марка имеет собственную серию и номер. Устанавливаются такие серии контрольных марок: «А» – для экземпляров фонограмм в форме магнитных носителей и виниловых дисков, «В» – для экземпляров аудиовизуальных произведений и видеограмм в форме магнитных носителей и кинопленки, «К» – для экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, видеограмм, компьютерных программ, баз данных в форме оптических носителей.

Выявление и установление признаков указанных административных правонарушений осуществляют государственные инспекторы по вопросам интеллектуальной собственности, являющиеся должностными лицами Государственной службы интеллектуальной собственности, а также должностные лица органов внутренних дел, налоговой милиции. В структуре Главного управления государственной службы по борьбе с экономической преступностью созданы подразделения по борьбе с правонарушениями в сфере интеллектуальной собственности, которые проверяют деятельность субъектов хозяйствования, занимающихся изготовлением и распространением экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, видеограмм.

Для выявления и установления признаков правонарушений государственный инспектор наделяется следующими функциями:

· осуществление систематического государственного контроля за соблюдением требований Законов Украины «Об авторском праве и смежных правах», «О распространении экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, видеограмм, компьютерных программ, без данных», «Об особенностях государственного регулирования деятельности субъектов хозяйствования, связанной с производством, экспортом, импортом дисков для лазерных систем считывания»;

· принятие мер по прекращению незаконного обращения (в том числе изъятие из оборота) контрафактных экземпляров произведений, фонограмм, видеограмм, компьютерных программ, баз данных;

· проведение плановых и внеплановых проверок субъектов хозяйствования, осуществляющих распространение, прокат и хранение экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, видеограмм, компьютерных программ, баз данных;

· проведение осмотра вещей и изъятие экземпляров контрафактных экземпляров.

В случае выявления признаков административных правонарушений, предусмотренных рассмотренными статьями КУоАП, государственный инспектор составляет протокол об административном правонарушении и передает его на рассмотрение в суд. Суды рассматривают эти дела в порядке, определенном КУоАП и выносят решения о привлечении нарушителей к административной ответственности.

При проведении проверок государственные инспекторы обращают внимание на те категории субъектов хозяйствования, характер деятельности которых связан с нарушениями авторского права и смежных прав – распространителей дисков, аудио- и видеокассет, компьютерных программ, рестораны, дискотеки, кафе, бары, казино, театры, концертные залы и т.п.

Практика рассмотрения судами этой категории дел обобщена в письме Верховного суда от 1.01.2006 г. «Обобщение применения судами законодательства по делам об административных правонарушениях в сфере интеллектуальной собственности (статьи 51-2, 164-9 КоАП)».

Уголовная ответственность за нарушения авторского права предусмотрена УК Украины. Преступлением в этой сфере считается «Нарушение авторского права и смежных прав» (ст. 176).

Состав этого преступления включает три вида действий:

1) Незаконное воспроизведение, распространение произведений науки, литературы и искусства, компьютерных программ и баз данных, их незаконное тиражирование и распространение на аудио- и видеокассетах, дискетах, других носителях информации или иное умышленное нарушение авторского права и смежных прав, если это причинило материальный ущерб в значительном размере. Эти действия влекут уголовную ответственность в виде штрафа от двухсот до тысячи необлагаемых налогом минимумов доходов граждан или исправительных работ на срок до двух лет, или лишением свободы на тот же срок с конфискацией контрафактных экземпляров, оборудования и материалов, предназначенных для их изготовления и воспроизведения.

2) Те же действия, совершенные повторно или по предварительному сговору группой лиц, или причинили материальный ущерб в крупном размере. Эти действия влекут уголовную ответственность в виде штрафа от тысячи до двух тысяч необлагаемых налогом минимумов доходов граждан или исправительные работы на срок до двух лет, или лишением свободы на срок от двух до пяти лет с конфискацией контрафактных экземпляров, оборудования и материалов, предназначенных для их изготовления и воспроизведения.

3) Действия, предусмотренные ч. 1 и 2, совершенные должностным лицом с использованием служебного положения в отношении подчиненного лица. Эти действия наказываются штрафом от пятисот до тысячи необлагаемых налогом минимумов доходов граждан или арестом на срок до шести месяцев, или ограничением свободы на срок до двух лет, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Материальный ущерб считается причиненным в значительном размере, если его размер в двадцать и более раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан, а в крупном размере – в двести и более раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан.

Уголовная ответственность предусмотрена также за преступление «Незаконное изготовление, подделка, использование или сбыт незаконно изготовленных, полученных либо поддельных............... контрольных марок» (ст. 216 УК Украины). Указанные действия наказываются штрафом от ста до трехсот необлагаемых минимумов доходов граждан или ограничением свободы на срок до четырех лет.

Состав преступления, предусмотренного ст. 176 Уголовного кодекса Украины, является материальным – преступление считается оконченным с момента причинения потерпевшему материального ущерба в значительном либо крупном размере. И, хотя уголовный закон закрепляет минимальную границу ущерба, причиненного в значительном размере и крупном размере, его конкретный размер исчисляется в каждом конкретном случае субъективным образом.

Отсутствие четкой методики определения размера материального вреда создает неоднозначную правоприменительную практику в части квалификации данных преступлений, снижает эффективность уголовно-правовой защиты. Необходимость установления материального ущерба, причиненного потерпевшему обладателю авторских прав, является одной из основных причин низкой эффективности пресечения преступлений, поскольку правоохранительные органы, обнаружившие факты незаконного воспроизведения, распространения и т.д. объектов авторского права, должны установить потерпевшее лицо, определить точную сумму ущерба, понесенного потерпевшим (реальных расходов и упущенной выгоды), что вызывает немалые сложности.

Эффективность реализации уголовной ответственности за нарушения авторского права снижается и сложностью выявления преступных действий. Зачастую факты нарушений выявляются лишь на этапе реализации контрафактной продукции в торговой сети и на рынках, процесс же изготовления, первичного хранения и подготовки к сбыту такой продукции характеризуется высокой латентностью.

Нарушение авторского права сопровождается зачастую совершением рядом иных преступлений. Так, контрафактная продукция имеет обычно низкое качество, производится с отклонениями от технологий легальных производителей, с использованием ненадлежащих, недоброкачественных материалов, с нарушением санитарных норм, чем нарушаются права потребителей (ст. 225 «Обман покупателей и заказчиков», ст. 227 «Выпуск или реализация недоброкачественной продукции» УК Украины). Нередко деятельность по изготовлению и распространению контрафактных экземпляров производится без соответствующего оформления, легитимации и квалифицируется как незаконное предпринимательство. Такая тесная связь данных преступлений с другими не менее тяжкими видами преступлений увеличивает его общественную опасность и требует активного взаимодействия государственных органов (налоговой милиции, внутренних дел, таможенных органов) по выявлению и пресечению такого рода преступных действий.

Дата добавления: 2014-11-07