Работникам - иностранным гражданам

РАСХОДЫ НА ВЫПЛАТУ ЗАРАБОТНОЙ ПЛАТЫ

(В ТОМ ЧИСЛЕ ВРЕМЕННО ПРЕБЫВАЮЩИМ В РФ)

Иностранный гражданин вправе осуществлять трудовую деятельность в РФ наравне с российскими гражданами (ч. 3 ст. 62 Конституции РФ, ч. 5 ст. 11 ТК РФ). При этом трудовое законодательство не устанавливает специальных правил, регулирующих трудовые отношения иностранцев с российскими работодателями (ст. ст. 16, 56 ТК РФ).

Таким образом, при найме иностранца на работу российская организация обязана заключить с ним трудовой договор, как и с работниками - гражданами РФ. Выплаты, производимые иностранному работнику, организация-работодатель включает в состав расходов на оплату труда в общем порядке, установленном ст. 255 НК РФ.

Если вы заключили гражданско-правовой договор с иностранным гражданином, сумма выплачиваемого ему вознаграждения также учитывается при исчислении налога на прибыль в составе расходов на основании п. 21 ст. 255 НК РФ. Это подтверждают и контролирующие органы (Письма Минфина России от 07.09.2007 N 03-04-06-02/189, УФНС России по г. Москве от 12.07.2007 N 21-11/066326@). Однако, если такой иностранец является индивидуальным предпринимателем, выплаты по гражданско-правовому договору будут уменьшать налогооблагаемую прибыль в составе прочих расходов в соответствии с пп. 41 п. 1 ст. 264 НК РФ.

Отметим, что привлечение к работе иностранного гражданина требует соблюдения правил миграционного законодательства. Так, работодатель вправе нанимать граждан других государств только при наличии у него разрешения на привлечение и использование иностранных работников. Исключение составляют случаи, когда иностранный работник прибывает в РФ в порядке, не требующем получения визы, или является высококвалифицированным специалистом (п. 4.5 ст. 13, ст. 13.2 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"). В свою очередь, иностранцы имеют право работать в России при наличии разрешения на работу (п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ).

Примечание

С тем, какой режим въезда в РФ установлен для граждан тех или иных иностранных государств, вы можете ознакомиться в Письме МИД России от 27.09.2006 N 32253/19 "О перечне стран и режимах въезда их граждан на территорию Российской Федерации".

Кроме того, в некоторых случаях при заключении с иностранцем трудового (гражданско-правового) договора работодатель должен уведомить об этом территориальный орган ФМС России и орган власти субъекта РФ по вопросам занятости населения (п. 9 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ).

Примечание

При найме на работу граждан Республики Беларусь разрешение на работу и разрешение на привлечение и использование рабочей силы не требуются. Кроме того, вы не обязаны уведомлять органы ФМС России о заключении трудового договора с такими работниками (п. п. 1, 2 Решения Высшего Совета Сообщества Беларуси и России от 22.06.1996 N 4, Письмо ФМС России от 20.12.2007 N МС-1/9-25552 (направлено для использования в работе Письмом ФНС России от 22.10.2008 N ШС-6-3/751)).

СИТУАЦИЯ: Можно ли учесть расходы на оплату труда иностранного гражданина, если отсутствует разрешение на привлечение и использование иностранных работников или разрешение на работу?

Как мы уже говорили, при привлечении к работе иностранных граждан необходимо соблюдать требования миграционного законодательства. Напомним, что по общему правилу организация-работодатель должна иметь разрешение на привлечение и использование иностранных работников, а иностранцам, в свою очередь, необходимо получить разрешение на работу в России (п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ).

Однако на практике эти требования не всегда соблюдаются. Например, встречаются ситуации, когда трудовой договор с иностранцем заключен, работник фактически приступил к своим обязанностям, но соответствующие разрешения в установленном порядке не оформлены. Или же истек срок действия разрешений, а новые еще не получены <3>. Учитываются ли в составе расходов на оплату труда выплаты, начисленные таким иностранным работникам?

--------------------------------

<3> По общему правилу разрешение на работу выдается иностранному гражданину на срок действия заключенного трудового или гражданско-правового договора, но не более чем на один год со дня въезда иностранца на территорию РФ (для высококвалифицированных специалистов - не более чем на три года) (пп. 2 п. 1.1 ст. 13.1, п. 12 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Налоговый кодекс РФ не ставит возможность учета расходов на оплату труда в зависимость от соблюдения работником или его работодателем требований миграционного законодательства. В Трудовом кодексе РФ, в свою очередь, отсутствуют указания на то, что заключение трудового договора при отсутствии соответствующих разрешений и (или) уведомлений влечет его недействительность.

Таким образом, если организация заключила трудовой договор с иностранным работником, она может включить его вознаграждение в состав расходов на оплату труда (п. 1 ст. 255 НК РФ). Отсутствие указанных выше разрешений, на наш взгляд, не является основанием для исключения выплат иностранцам из состава расходов на оплату труда.

Отметим, что Минфин России в Письме от 26.12.2005 N 03-03-04/1/444 пришел к аналогичному выводу, рассмотрев вопрос об отсутствии у работодателя разрешения на привлечение и использование труда иностранца. Указанными разъяснениями также руководствуются и налоговые органы на местах (Письмо УФНС России по г. Москве от 12.02.2009 N 16-15/012340).

Арбитражная практика по аналогичным ситуациям отсутствует.

Однако обращаем ваше внимание на то, что, если при проверке налоговые органы обнаружат нарушения миграционного законодательства, они сообщат об этом в органы ФМС России. Миграционная служба может организовать проверку фактов нарушений и по ее результатам привлечь вас к ответственности по ст. 18.15 КоАП РФ.

Чтобы избежать конфликтных ситуаций, рекомендуем получать необходимые разрешения и вовремя продлевать их. Если же по каким-либо причинам работник не позаботился о продлении, например, разрешения на работу, лучше расторгнуть трудовой договор на основании п. 9 ч. 1 ст. 83 ТК РФ в связи с истечением срока действия специального права (разрешения на работу). При необходимости потом можно заключить новый договор.

Примечание

Подробнее о приеме на работу и заключении трудовых договоров с работниками-иностранцами читайте в гл. 17 "Привлечение в РФ работников-иностранцев: оформление разрешения на работу, заключение трудовых и гражданско-правовых договоров, порядок налогообложения их доходов" Практического пособия по НДФЛ.

СИТУАЦИЯ: Включаются ли в состав расходов на оплату труда затраты, связанные с переездом и обустройством иностранного работника, а также с арендой (наймом) жилого помещения?

Нередко привлечение иностранного гражданина к работе в российской организации влечет необходимость его переезда в РФ и обустройства на новом месте жительства.

В силу положений ст. 169 ТК РФ работодатели обязаны возмещать работникам затраты, связанные с переездом на работу в другую местность и обустройством. Однако данная норма распространяется только на тех сотрудников, с которыми на момент переезда заключен трудовой договор (Письмо Минфина России от 14.07.2009 N 03-03-06/2/140). В целях налогообложения прибыли эти расходы учитываются в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией, как подъемное пособие (пп. 5 п. 1 ст. 264 НК РФ). В случае найма нового работника такие положения неприменимы. Следовательно, у организации-работодателя не возникает обязанности возмещать новому иностранному работнику затраты на переезд и обустройство.

Тем не менее если соответствующие положения закреплены в трудовом (коллективном) договоре, то, по мнению контролирующих органов, суммы возмещения сотруднику затрат по переезду к месту работы в РФ (и обратно) организация вправе учесть в составе расходов на оплату труда на основании п. 25 ст. 255 НК РФ (Письма Минфина России от 23.11.2011 N 03-03-06/1/773, от 23.07.2009 N 03-03-05/138 (п. 2)).

В Письме от 18.11.2011 N 03-03-06/1/767 Минфин России отдельно рассмотрел ситуацию, в которой организация, согласно трудовому договору, заключенному с иностранным работником, арендует жилое помещение (квартиру) для его проживания. По мнению финансового ведомства, оплаченная организацией стоимость аренды жилья - это доход иностранного работника, полученный им в натуральной форме. Согласно трудовому законодательству размер такой неденежной выплаты не может превышать 20% начисленной месячной заработной платы работника (ст. 131 ТК РФ). Поэтому соответствующие расходы контролирующие органы разрешают признавать только в пределах указанного ограничения (см. также Письмо УФНС России по г. Москве от 11.01.2008 N 21-08/001105@).

При этом чиновники отмечают, что такие расходы в порядке п. 4 ст. 255 НК РФ не учитываются. Следовательно, они подлежат учету на основании п. 25 ст. 255 НК РФ.

Например, ООО "Альфа" заключило трудовой договор с гражданином Великобритании Чарльзом Клейтоном. Согласно условиям трудового договора ООО "Альфа" ежемесячно оплачивает для иностранца аренду квартиры, расположенной рядом с офисом организации. Размер арендной платы составляет 30 000 руб. в месяц. В денежной форме работодатель обязуется ежемесячно выплачивать Чарльзу Клейтону оклад в размере 140 000 руб.

Таким образом, общая сумма заработной платы Чарльза Клейтона составляет 170 000 руб. в месяц (140 000 руб. + 30 000 руб.).

В состав расходов на оплату труда, учитываемых в целях налогообложения прибыли, ООО "Альфа" может включить:

1) сумму заработной платы в денежной форме - 140 000 руб. (ст. 255 НК РФ);

2) арендные платежи в полном размере, т.е. в сумме 30 000 руб., поскольку они не превышают 20% начисленной заработной платы (170 000 руб. x 20% > 30 000 руб.) (п. 25 ст. 255 НК РФ).

Однако нередко организации в нарушение требований трудового законодательства оплачивают аренду жилья для иностранных сотрудников в большем размере. Некоторые специалисты полагают, что в расходах на оплату труда выплаты сотруднику в натуральной форме учитываются без каких-либо ограничений. Они аргументируют это тем, что 20%-ный лимит начисления натуральной заработной платы установлен трудовым законодательством, а не налоговым. А налоговое законодательство, в свою очередь, не содержит подобных ограничений.

Отметим, что в таких случаях организация может быть привлечена к административной ответственности за нарушение трудового законодательства в соответствии со ст. 5.27 КоАП РФ. Данная норма предусматривает следующие санкции: штраф в размере от 30 000 до 50 000 руб. или приостановление деятельности на срок до 90 суток.

Кроме того, включение данных выплат в состав налоговых расходов в полном объеме, скорее всего, приведет к спору с налоговым органом. К сожалению, мы не располагаем арбитражной практикой по данному вопросу, поэтому исход судебного разбирательства в таком случае предсказать трудно.

Полагаем, что во избежание конфликтных ситуаций с проверяющими органами целесообразно соблюдать ограничения, предусмотренные ст. 131 ТК РФ.

В любом случае важно помнить, что организация-работодатель имеет право учитывать расходы на аренду помещения только при условии заключенного трудового договора. А затраты, понесенные в тех периодах, когда трудовой договор не был заключен и работник не состоял в штате организации, не уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль (Письмо Минфина России от 18.11.2011 N 03-03-06/1/767).

Таким образом, если вы привлекаете к работе иностранного гражданина, вы вправе учитывать при расчете налога на прибыль:

1) возмещение затрат, связанных с переездом и обустройством нового работника, если выплаты предусмотрены трудовым договором, - на основании п. 25 ст. 255 НК РФ;

2) оплату жилья, арендованного для проживания иностранца, в сумме, не превышающей 20% начисленной месячной заработной платы, - на основании п. 25 ст. 255 НК РФ. Включение в расходы на оплату труда заработной платы в натуральной форме, превышающей установленное ограничение, может привести к спорам с налоговым органом.

Дата добавления: 2014-12-27