Основания и порядок заключения, изменения и расторжения хозяйственного договора

Классификация хозяйственных договоров

Форма и содержание хозяйственного договора

Каждый договор должен отвечать требованиям соблюдения принципа свободы договора (ст. 2 и 391 ГК); наличия согласованной воли сторон для заключения договора (п. 3 ст. 155 ГК); соблюдения соответствующей формы (ст. 161, 162, 164, 165 ГК); соответствия договора законодательству (ст. 392 ГК); согласования сторонами договора всех его существенных условий (ст. 402 ГК).

Форма хозяйственного (предпринимательского) договора подчиняется общим правилам о форме сделок, разновидностью он является, а также специальным правилам, относящимся к форме различных видов предпринимательских договоров.

В соответствии с требованиями законодательства сделки юридических лиц между собой и с гражданами, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения, должны заключаться в простой письменной форме. Это правило распространяется и на сделки, заключаемые гражданами-предпринимателями. Сделка в простой письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами (п. 1 ст. 161 ГК).

По общему правилу действующее законодательство не предусматривает устной формы предпринимательских сделок и права предпринимателей - сторон по сделке - в под-тверждение сделки и ее условий ссылаться на свидетельские показания. Однако законом допускается совершение по соглашению сторон устных сделок во исполнение письменного договора, если это не противоречит законодательству и договору (п. 3 ст. 160 ГК).

Закон не всегда требует составления единого документа. Предпринимательская сделка может быть заключена также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 404 ГК).

Постановлением Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16 декабря 1999 г. № 16 разъяснено, что в тех случаях, когда для заключения определенных видов договоров (продажа недвижимости, продажа предприятия, поставка товаров для государственных нужд, доверительное управление недвижимым имуществом) требуется составление одного документа, подписанного сторонами, то осуществление иных действий, перечисленных в п. 2 ст. 404 ГК, не свидетельствует о соблюдении формы договора его участниками.

Договор должен быть подписан уполномоченным лицом собственноручно. Вместе с тем закон не запрещает использовать при совершении сделок аналоги собственноручной подписи (факсимильная подпись, электронно-цифровая подпись и т.п.) в случаях и порядке, предусмотренных законодательством или соглашением сторон (п. 2 ст. 161 ГК). Поскольку в законодательстве не урегулирован порядок и специфика использования аналогов собственноручной подписи, субъектам хозяйственной деятельности, намеревающимся использовать данный способ совершения сделки, следует в договоре согласовать процедуру установления подлинности подписи. Несоблюдение данного порядка создает угрозу того, что в случае возникновения спора, суд вправе не принимать в качестве доказательства документы, не подписанные собственноручно.

Несоблюдение простой письменной формы предпринимательской сделки влечет ее недействительность в случаях, прямо указанных в законодательстве (например, несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической

сделки влечет ее недействительность согласно п. 3 ст. 163 ГК) или в соглашении сторон. В иных случаях несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права при наличии спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и иные доказательства, не являющиеся свидетельскими показаниями (п. 1 ст. 163 ГК).

К письменной форме договора приравнивается совершение лицом, получившим письменное предложение заключить договор, действий по выполнению указанных в ней условий договора (п. 3 ст. 408 ГК).

Отдельные виды сделок субъектов хозяйственной деятельности требуют обязательного нотариального удостоверения. Такое требование может вытекать из законодательства либо из соглашения, достигнутого сторонами, хотя бы по законодательству для сделок данного вида эта форма не требовалась (п. 1 ст. 164 ГК).

Нотариальному удостоверению в соответствии с законодательством подлежат договоры об ипотеке, о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (п. 2 ст. 320 ГК); об уступке требования или о переводе долга, основанных на сделке, совершенной в нотариальной форме (ст. 360 и 362 ГК).

В отношении ряда сделок законом установлено требование государственной регистрации. Такое требование предусмотрено для сделок с землей и другим недвижимым имуществом (п. 1 ст. 165 ГК). Требование государственной регистрации содержится также в ст. 320, 360, 522, 529, 531, 545, 580, 622, 629 ГК. При этом следует учитывать, что договоры купли-продажи недвижимости вступают в силу и считаются заключенными не с момента регистрации перехода права собственности на недвижимость к покупателю, а с момента подписания договора сторонами.

Несоблюдение нотариальной формы или требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность (п. 1 ст. 166 ГК). Такая сделка считается ничтожной, т.е. она недействительна уже в момент ее заключения независимо от того, признана ли она недействительной судом либо такого признания через суд не было.

Гражданский кодекс предусматривает возможность заключения договора в такой форме, которая по закону для договоров данного вида не требуется. В этом случае договор считается заключенным после придания ему установленной формы. Из смысла ст. 404 ГК вытекает, что стороны своим соглашением могут устную сделку облечь в простую письменную форму, а простую письменную форму сделки заменить нотариальной. Однако закон не предоставляет права субъектам договорного процесса поступать наоборот. Недопустимо заменять требуемую законодательством письменную форму - на устную, равно как и нотариальную - на письменную.

В соответствии с частью третьей п. 1 ст. 161 ГК законодательством, соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и др.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не определены, то применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки (п. 1 ст. 163 ГК).

Содержание договора - это система условий, на которых он заключен.

В науке гражданского права принято различать: суще ствепные, обычные и случайные условия договора.

В соответствии со ст. 402 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Это означает, что с достижением

соглашения по этим условиям закон связывает само существование договора.

Существенными условиями договора являются следующие:

• условия о предмете договора (наименование передаваемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и т.п.);

условия, которые признаны законодательством существенными для договоров данного вида; условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Существенным условием любого договора является предмет, поскольку без его определения невозможно заключение ни одного договора. Для некоторых видов хозяйственных договоров существенные условия определены в законодательстве. Это условия о цене, сроках исполнения, количестве, местонахождении имущества, его составе, пределах использования имущества и другие. Так, например, при заключении договора купли-продажи в кредит с условием о рассрочке платежа должны определяться: цена товара, порядок, сроки и размеры платежей (ст. 459 ГК).

При осуществлении торговой посреднической деятельности в качестве существенного условия договоров купли-продажи (розничной купли-продажи, поставки, контрактации) и мены, в том числе на основании договоров поручения или комиссии, заключаемых в установленном законодательством порядке, должна указываться цель (цели) приобретения товаров (для собственного производства и (или) потребления, вывоза из Республики Беларусь, оптовой и (или) розничной торговли, переработки на давальческих условиях, поставки для государственных нужд или по установленным Советом Министров Республики Беларусь квотам) (Указ Президента Республики Беларусь от 7 марта 2000 г. №117).

Существенными признаются и те условия договора, которые по предложению одной из сторон занесены в договор в качестве существенных, хотя не признаны таковыми в силу закона. Это условия, которые представляют особый интерес для одной из сторон.

Обычными признаются условия, установленные законом, отсутствие которых в договоре не влияет на его юридическую силу. Эти условия устанавливаются диспозитив-ной нормой права и применяются к договорным отношениям в силу закона независимо от того, содержится ли на них ссылка в договоре (ст. 364 ГК).

Случайными признаются условия, установление которых зависит от усмотрения сторон. Их отсутствие в договоре не имеет значения для признания договора заключенным. Случайные условия могут использоваться сторонами для изменения правил, которые установлены диспозитив-ной нормой права. Некоторые ученые не выделяют данный вид условий, поскольку для установления факта заключения договора практическое значение имеет только установление существенных условий договора.

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством (императивным нормам) и действующим в момент его заключения. Если после заключения договора и до прекращения его действия принят акт законодательства, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора должны быть приведены в соответствие с законодательством, если иное не предусмотрено законодательством (ст. 392 ГК). В случае несоответствия условий договора императивным нормам договор может быть признан недействительным полностью или в части. При этом не следует забывать самое главное требование законодательства - договор должен быть законным по своему содержанию.

Хозяйственные (предпринимательские) договоры, как и вообще сделки, юридической литературе классифицируются по различным основаниям.

Традиционной является следующая классификация. В зависимости от распределения прав и обязанностей между сторонами договоры подразделяются на односторонние и двусторонние. Так, если одна сторона имеет только права, а другая - только обязанности, такие договоры признаются односторонними (ст. 543, 760 ГК). Основную массу предпринимательских договоров составляют двусторонние договоры, в которых каждая сторона имеет и права и обязанности (договор купли-продажи, аренды, подряда и др.).

В зависимости от того, с какого момента договор считается заключенным договоры, как и сделки, делятся на кон-сенсуальные и реальные. Консенсуальными являются договоры, которые считаются заключенными с момента, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям и облекли их в требуемую в подлежащих случаях форму (п. 1 ст. 402 ГК). Большинство хозяйственных договоров являются консенсуальными (договор купли-продажи, поставки, строительного подряда). Реальными называются договоры, для заключения которых недостаточно достижения соглашения, необходима и передача вещи (имущества). Это договоры займа, перевозки грузов и др.

Кроме того, в гражданском праве договоры подразделяются на возмездные и безвозмездные. Основная масса хозяйственных договоров является возмездными, т.е. такими, в которых за исполнение своих обязанностей сторона должна получить плату или иное встречное предоставление.

В зависимости от характера юридических последствий выделяют окончательные (основные) и предварительные договоры. Окончательные договоры непосредственно по-

рождают права и обязанности сторон по перемещению тех или иных благ.

При современном уровне научно-технического развития вопрос о заключении договора требует иногда сложных и длительных переговоров. Принятию решения о вступлении в договорные отношения порой предшествует дорогостоящая подготовительная работа, иногда необходима высокопрофессиональная экспертиза. В правовой конструкции предварительного договора усилия сторон по подготовке к заключению основного договора находят эффективную правовую защиту.

Предварительный договор является самостоятельным соглашением сторон, в котором в требуемой законом форме выражено обязательство сторон по вступлению в основной договор, на определенных условиях, в установленный срок. Предварительные договоры порождают обязанности на их основе и в соответствии с ними заключить договор в будущем. Как договор он существенно отличается от переговоров, в которых стороны намечают, хотя бы и письменно, главные и дополнительные условия предстоящего договора.

Если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, то применяются положения, установленные для заключения договоров в обязательном порядке (п. 5 ст. 399 ГК). Сторона, необоснованно уклонившаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 4 ст. 415 ГК).

Содержание предварительного договора представляет собой обязательства сторон по заключению в будущем соответствующего договора о передаче имущества, выполнению работ или оказанию услуг. Основной договор должен быть заключен на условиях, предусмотренных предварительным договором. Можно утверждать, что предварительный договор предопределяет содержание основного договора.

Закон требует, чтобы предварительный договор был заключен в форме, установленной законодательством для основного договора. Если же форма основного договора законом не предусмотрена, то это должна быть простая письменная форма. Несоблюдение требований к форме договора влечет его ничтожность (п. 2 ст. 399 ГК).

Срок заключения сторонами основного договора должен быть указан в предварительном договоре. Если же стороны не сделали этого, действует правило, согласно которому основной договор подлежит заключению в течение одного года с момента заключения предварительного договора. Во всех случаях срок заключения главного договора остается существенным условием предварительного договора: когда стороны устанавливают его и когда он признается равным году с момента заключения предварительного договора по определению закона.

Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен и ни одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор (п. 6 ст. 399 ГК).

Различают также свободные и обязательные договоры. Свободные договоры заключаются по усмотрению самих сторон. Заключение обязательных_договоров является обя-занностью одной или обеих сторон договора. Специально выделяя в Гражданском кодексе ст. 415 «Заключение договоров в обязательном порядке», законодатель тем самым подтверждает, что случаи понуждения ко вступлению в договорные отношения представляют собой исключение из общих правил, закрепляющих свободу сторон в заключении договоров.

Круг договоров, которые заключаются в обязательном порядке, определен законодательством. Законодательные акты, предусматривающие такую обязанность, в большин-

стве адресованы лицам, которые реализуют товары, выполняют работы или оказывают услуги, представляющие интерес для общества. Обязательное заключение договора предусматривается при заключении публичного договора (п. 3 ст. 396 ГК), договора поставки для государственных нужд (п. 5 ст. 499 ГК), договора с лицом, выигравшим торги (п. 5 ст. 418 ГК). Обязанность заключения договора вытекает также из заключенного ранее предварительного договора.

Можно выделить также договоры со взаимосогласованными условиями и договоры присоединения. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (ст. 398 ГК).

Договору присоединения присущи два основных признака:

• содержание договоров присоединения определяется одной из сторон в формуляре или иной стандартной форме;

• эти условия могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенным условиям. Данное требование исключает возможность в договоре формулировать условия, отличающиеся от выраженных в стандартной форме или формуляре, а для присоединяющейся стороны - и саму возможность заявлять при заключении договора о несогласии с его отдельными условиями.

Договоры с заранее разработанными условиями объективно неизбежны в тех сферах хозяйства, где постоянно заключается множество однотипных, стандартных сделок, вне зависимости от системы хозяйствования. Одна из основных сфер применения договоров присоединения - отношения с теми, кто занимает монопольное положение в области продажи определенных товаров, выполнения определенных работ или оказания определенных услуг.

Исходя из другого признака договоров в сфере предпринимательской деятельности - предпринимательских целей, договоры можно классифицировать следующим образом:

• договоры о передаче имущества в собственность (купля-продажа, поставка, контрактация, энергоснабжение, продажа предприятия, товарный кредит);

• договоры о передаче имущества в пользование (аренда предприятия, финансовая аренда (лизинг);

• договоры о выполнении работ или оказании услуг (договор страхования, договор хранения, договор перевозки, договор на создание рекламной продукции и оказание рекламных услуг);

• посреднические договоры (комиссия, консигнация, агентский договор, поручение);

• договор простого товарищества (договор о совместной деятельности).

Такой договор может заключаться для осуществления предпринимательской деятельности, и его сторонами в этом случае могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (ст. 911 ГК).

В литературе представлены и другие классификации хозяйственных (предпринимательских) договоров.

Одним из центральных принципов гражданского законодательства является принцип свободы договора. Указанный принцип означает, что предприниматели независимы и свободны при заключении договора. Они самостоятельно решают вопрос о вступлении в договорные отношения. По общему правилу понуждение к заключению договора не допускается за исключением случаев, когда обязанность

заключить договор прямо предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством.

Однако в сфере хозяйственной деятельности принцип свободы договора подвергается значительным ограничениям. Частным случаем таких ограничений являются нормы о публичном договоре (ст. 396 ПС). В случае необоснованного уклонения коммерческой организации (индивидуального предпринимателя) от заключения публичного договора ее контрагент вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить такой договор. При этом, сторона, необоснованно уклонившаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные убытки.

Общий порядок заключения договоров установлен нор-мами(Гражданского кодекса. Договор может быть заключен одним из следующих способов:

общегражданским способом (когда договор является результатом свободного соглашения сторон);

в обязательном порядке;

путем присоединения (договор присоединения);

на торгах (ст. 417 ПС).

Независимо от способа заключения договора выделяют две стадии заключения договора:

1) направление одной стороной предложения о заключении договора (оферта);

2) принятие этого предложения другой стороной (акцепт).

Оферта и акцепт - юридические факты, с которыми связаны правовые последствия. Сторона, сделавшая в установленной форме предложение о заключении договора, считается связанной им в течение определенного срока. Принятие этого предложения другой стороной означает, что договор заключен, приобрел юридическую силу.

Закон предъявляет определенные требования к оферте: она должна быть направлена одному или нескольким конкретным лицам;

в ней должны содержаться все существенные условия; она должна достаточно определенно выражать намерение лица вступить в договор.

Оферта связывает направившее ее лицо с момента получения ее адресатом. По общему правилу полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта. Она может быть отозвана лишь в случае, когда это оговорено в самой оферте либо вытекает из существа предложения или обстановки, в которой она была сделана. Однако лицо, сделавшее предложение, вправе его отозвать, и если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, она считается неполученной.

Оферта может быть публичной. Публичной офертой признается предложение, содержащее все существенные условия договора и из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (ст. 407 ГК).

В соответствии со ст. 408 ГК акцептом (ответом о согласии на заключение договора) могут быть признаны как выраженный в письменной или иной форме ответ лица, которому адресована оферта (предложение о заключении договора), так и его действия по выполнению указанных в оферте существенных условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.д.). При этом достаточно, чтобы эти действия были направлены и на частичное выполнение этих условий, но обязательно в срок, установленный оферентом для акцепта. Данный порядок акцептования оферты применим, если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте.

Согласно п. 3 ст. 159 ГК и п. 2 ст. 408 ГК лишь в случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон, молчание может быть признано выражением воли

акцептанта заключить договор с оферентом. Оферта с момента получения ее адресатом, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, связывает оферента сделанным им предложением в течение срока, необходимого для получения акцепта. До истечения указанного срока оферент не вправе заключать договор с третьим лицом, если это сделает невозможным заключение договора с акцептантом, но может в это же время сделать предложение третьему лицу о заключении с ним договора при условии отказа лица, получившего оферту. Заключение оферентом договора с третьим лицом к моменту получения акцепта, делающее невозможным исполнение договора с акцептантом, может повлечь ответственность оферента перед акцептантом за нарушение обязательств.

При отсутствии в оферте указания срока для акцепта он должен быть сделан в нормально необходимое для ответа время. Нормально необходимое время определяется применительно к каждому конкретному случаю и складывается не только из времени на пересылку предложения и ответа с учетом способа связи (почта, телеграф и т.п.), но и времени, необходимого для изучения предложения.

Некоторыми особенностями характеризуется порядок заключения договора в обязательном порядке (ст. 415 ГК). Изменение и расторжение договора возможно по со-глашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством или договором. Законодательство предусматривает ограниченный перечень оснований изменения и расторжения договора. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: при существенном нарушении договора другой стороной, а также в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом и иными актами законодательства или договором (ст. 420 ГК).

Законодатель устанавливает обязательную процедуру досудебного урегулирования вопроса об изменении или расторжении договора. Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законодательством либо договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок (ст. 422 ГК).

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, влекущее для другой стороны такой ущерб, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что она была вправе рассчитывать при заключении договора. Примером существенного нарушения договора является неоднократное нарушение сроков поставки товаров (п. 2 ст. 493 ГК). Стороны в договоре также могут закрепить право стороны требовать расторжения договора при нарушении того или иного его условия другой стороной.

Гражданский кодекс закрепляет также правило обиз-менении или расторжении договора в связи с существен-ным изменением обстоятельств, из которых стороны исхо-дили при заключении договоров (ст. 421). Изменение обстоятельств признается существенным, если они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Стороны либо приводят договор в соответствии с сущест венно изменившимися условиями, либо расторгают его своим соглашением. Если стороны не смогли достичь соглашение о приведении договора в соответствие с этими существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут (изменен) лишь при наличии одновременно ряда условий, перечисленных в подпунктах 1-4 п. 2 ст. 421 ГК.

Договор считается измененным или расторгнутым с момента получения другой стороной соответствующего уведомления либо по истечении срока предупреждения— установленного законодательством, если иной срок не установлен уведомлением, соглашением сторон либо законо дательством.

Правовые последствия изменения и расторжения договора различаются в зависимости от их оснований. При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора (п. 3 ст. 421 ГК). При расторжении договора в обычном порядке обязательства сторон прекращаются, и стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения договора (п. 4 ст. 423 ГК). Если же основанием для расторжения или изменения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных расторжением или изменением договора (п. 5 ст. 423 ГК).

Дата добавления: 2015-04-24