Общее описание курса

Учебный материал содержит лекции по 15 темам курса «Предпринимательское право» и перечень рекомендуемой литературы.

ПОСТРОЕНИЕ СОДЕРЖАНИЯ УЧЕБНОГО МАТЕРИАЛА (КОНТЕНТА)

[gl]Введение[:]

Данный учебный материал по курсу «Предпринимательское право» предназначен студентам очной и заочной формы обучения, составлен из расчета часов дневного отделения и соответствует типовой программе, утвержденной Министерством образования и науки РК.

Учебный курс «Предпринимательское право» предназначен для изучения студентами экономического факультета. Предпринимательское право регулирует общественные отношения, связанные с занятием предпринимательской деятельностью, его поддержкой и развитием в Республике Казахстан. Целью преподавания дисциплины является продолжение овладения студентами знаниями в области публичного и частного права, получение студентами знаний и практических навыков в сфере правового регулирования осуществления предпринимательской деятельности в Казахстане.

Задачами изучения дисциплиныявляются ознакомление студентов с законодательством в сфере предпринимательства, субъектами предпринимательских правоотношений, с формами предпринимательства, правоспособностью и видами юридических лиц, составлением сделок и заключением договоров, обязательственным правом. В ходе обучения дисциплине предполагается изучение студентами Гражданского Кодекса РК, законов и других нормативных актов регулирующих предпринимательские отношения, коллизионных и иных норм международного частного права. Также предполагается получение студентами практических навыков по составлению предпринимательских договоров, правовой экспертизе таких договоров, а также по другим вопросам. В ходе преподавания курса студенты будут ознакомлены с наиболее актуальными проблемами теории и практики предпринимательского права, обязательственного права и права собственности лицензирования, стандартизации и сертификации. [kgl]

[gl]Тема № 1. Понятие, предмет и источники предпринимательского права. [:]

Предпринимательство - это инициативная деятельность граждан и юридических лиц, независимо от формы собственности, направленная на получение чистого дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги), основанная на частной собственности (частное предпринимательство) либо на праве хозяйственного ведения государственного предприятия (государственное предпринимательство).

Предпринимательская деятельность осуществляется от имени, за риск и под имущественную ответственность предпринимателя. (п. 1, ст. 10 ГК РК)

Исходя из этого определения, основными признаками предпринимательской деятельности выступают самостоятельность, рисковый характер, направленность на систематическое получение прибыли.

Основные положения о праве.

Право:

совокупность норм, установленных или санкционированных государством

набор полномочий, принадлежащий конкретному лицу

Право связано с государством, но существует естественно-правовая теория (неотчуждаемые права человека)

Нормы права

понятия и виды норм права

их действия во времени, в пространстве и по кругу лиц

Нормы права - это общеобязательные правила поведения, установленные или санкционированные государством, использование которых обеспечивается принудительной силой государства.

Признаки:

1) это государственно-властные предписания

2) формулируются в специальных правовых актах

3) это общие правила поведения, т.е. регулирующие отношения между неопределенным кругом лиц (в отличие, например, от судебных решений). Направлены на неоднократное регулирование отношений.

4) общеобязательный характер, т.е. исполнение норм права обеспечивается силой гос. принуждения.

Отличие норм права от норм морали:

1) время возникновения (нормы права возникли с возникновением государства)

2) способ формирования (нормы права формируются под воздействием государства в результате его правотворческой деятельности)

3) наказуемость неисполнения

4) сфера распространения (нормы права- уже)

5) формализм права (нормы права более конкретны и формально определены, всегда содержат условия применения)

Структура норм права:

1) гипотеза (т.е. условие, при котором действует норма права)

2) диспозиция (формулировка самой нормы права)

3).санкция (мера ответственности за неисполнение)

Императивные нормы права - нормы, содержащие категорические предписания, не может быть изменено по воле сторон (например срок доверенности не может быть более 3 лет).

Диспозитивные нормы права - правила, действующие лишь если стороны не установят для себя другие нормы (вариант поведения) (Особенно характерны для экономических отношений). Например, не допускается одностороннее расторжение договора, если иное не предусмотрено соглашением.

Действие норм права во времени:

Действие правовой нормы во времени начинается с момента вступления в юридическую силу содержащего ее нормативно-правового акта и прекращается с момента утраты последним юридической силы.

Вступление в силу нормативно-правовых актов может определяться:

Принятием или подписанием акта.

Моментом опубликования акта. Например, истечением определенного срока после опубликования нормативно-правового акта.

- Норма права начинает свое действие с момента вступления ее в силу.

это может быть указано в самом нормативном акте

а) путем указания точной даты

б) с момента официального опубликования

если не указано в самом нормативном акте, то закон вступает в силу через 10 дней после опубликования, указ президента - через 7 дней, постановления правительства- с момента утверждения, постановление ведомств- с момента гос. регистрации и через 10 дней после опубликования.

Норма права прекращает свое действие:

с момента официальной отмены

с истечением срока действия

когда оно фактически заменяется другой нормой

Обычно когда две нормы затрагивают один и тот же аспект, то действует та, которая была принята позднее. Специальный закон всегда имеет приоритет перед общим.

Закон не имеет обратной силы, т.е. не распространяет свое действие на отношения, возникшие до его принятия.

Исключения:

если в самом законе говорится о его обратной силе

если это акт или закон, отменяющий или снижающий наказуемость

Если права ухудшаются, то закон не имеет обратной силы (по Конституции).

Действие норм права в пространстве: если нормы изданы на федеральном уровне, то они действуют на всей территории РК, если на региональном уровне, то в регионе. Также место действия может быть указано в самом законе. У нормативных актов неограничен круг действия. Индивидуальные акты направлены на отдельные юридические и физические лица. Некоторые нормативные акты могут иметь определенный круг адресатов (например о пенсионном обеспечении).

Источники права (формы права):

способы выражения, закрепления и существования юридических норм

правовой обычай

юридический прецедент

нормативно-правовой акт

договор

Правовой обычай - санкционированные государством нормы поведения, которые сложились между людьми в обществе и были впоследствии санкционированы в качестве правовых.

Юридический прецедент - решение судебного или административного органа по конкретному делу, которому придается обязательная нормативная сила (т.к. данное решение является обязательным во всех аналогичных случаях). Характерно для англо-саксонской системы; в европейской в основном не прменяется. Только решения высших судебных и административных инстанций имеет силу.

Нормативно-правовой акт: решение определенного субъекта законотворчества, выраженный в письменной форме и содержащий описание нормы права.

Договор: это соглашение, в котором указаны права и обязанности сторон. Широко распространено в международном, гражданском, трудовом праве.

СИСТЕМА НОРМАТИВНЫХ АКТОВ РК

Нормативные акты различаются прежде всего по своей юридической силе. Система нормативных актов делится на законы и подзаконные нормативные акты.

Законы: Конституция РК – конституционные законы – законы.

Подзаконные нормативные акты: Указы президента РК – Постановления правительства РК – ведомственные нормативные акты и т.д..

Закон обладает наивысшей юридической силой. Это акт представительского органа власти, который обладает верховенством по отношению к другим актам.

Частью правовой системы РК являются общепризнанные нормы международного права, а также международные договоры. Пример: венская конвенция правил купли-продажи, в которой закреплен принцип приоритета норм международного права по отношению к внутренним законам (если они ратифицированы на территории РК).

Система права:

Основные элементы:

нормы права

институт права

отрасль права

В основе деления на отрасли лежат 2-а критерия: предмет и метод регулирования. Деление на отрасли:

материальные: конституционное, гражданское, уголовное, трудовое, семейное, финансовое,…

процессуальные: гражданский процесс, уголовный процесс, арбитражный процесс, административный процесс

Предмет - те отношения, которые регулируются отраслью права

Метод- способ воздействия на общественные интересы

авторитарный (конст., угол., труд.)

диспозитивный (гражд.)

Институт права- отношения прав собственности, заключенные внутри отрасли

Правоотношения - это общественные отношения, которые урегулированы нормами права

Элементы:

субъекты (участники)

объект (то, вокруг чего возникают правоотношения)

содержание (права и обязанности участников)

Для того, чтобы быть участником правоотношений необходимо обладать правосубъектностью:

правоспособность

дееспособность

деликтоспособность (способность нести ответственность)

2-а последних зависят от возраста лица и его вменяемости.

Общественные отношения становятся правовыми в силу определенных обстоятельств. Основанием возникновения правоотношений является юридические факты, т.е. те факты, с которыми закон связывает возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей.

Юридические факты:

события

действия

2.1. правомерные

2.2. неправомерные

События: то, что не зависит от воли человека, стихийные бедствия, смерть, рождение

Действия: факты, зависящие от воли людей: сделки, договора и т.п. Неправомерные действия – правонарушения.

Предпринимательское право

Отрасли Предпринимательского права как таковой нет. Деление права:

частное

публичное

В советский период отрицалось частное право.

Частное право: регулирует отношения отдельных лиц и их объединений.

Публичное право: регулирует деятельность государства, его органов, должностных лиц, и иных отношений, складывающихся в сфере применения власти и свершения правосудия. В некоторых странах (Фр, Герм) частное право делится на торговое и гражданское. Существует соответствующее деление Кодексов. В Казахстане частное право является традиционно гражданским. Хозяйственно - правовая концепция- хотели выделить отрасль хоз. права. Но сейчас гражданское право - единое (как гражданские, так и хозяйственные отношения).

Основные признаки ПД:

а) деятельность должна быть хозяйственной (связанной с реализацией или приобретением товаров; по выполнению работ и оказанию услуг…..)

б) деятельность осуществляется от своего имени и на свой риск

в) должна быть направлена на получение прибыли

г) государственная регистрация

(*) Гражданин, осуществляющие ПД, но не зарегистрированный в установленном порядке, не вправе ссылаться в отношении заключения сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Незарегистрированная организация, также не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность; все доходы от такой деятельности подлежат взысканию в бюджет. Частные нотариусы, практикующие юристы, учителя, аудиторы, юристы не признаются предпринимателями (не нужно регистрироваться в качестве Предпринимателя).

2) Для участия в ПД гражданин должен обладать правоспособностью и дееспособностью

Система законодательства РК о предпринимательском праве

Систему законодательства РК о предпринимательстве составляют Конституция РК, ГК РК и другие нормативные правовые акты, которые можно объединить в следующие группы.

В первую группу входят специальные нормативные правовые акты, устанавливающие основные начала осуществления предпринимательской деятельности – это Закон РК «О хозяйственных товариществах» от 2 мая 1995 г. № 2255; Закон РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 22 апреля 1998 г. № 220-I; Закон РК «О недобросовестной конкуренции» от 9 июня 1998 г. № 232-I; Закон РК «О комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинге) от 24 июня 2002 г. № 330-II и др.

Во вторую группу входят нормативные правовые акты о малом предпринимательстве и его государственной поддержке – постановление Правительства РК «Об утверждении Правил проведения государственными органами проверок деятельности субъектов малого предпринимательства» от 17 июня 2003 г. № 572; постановление Правительства РК «Об утверждении Правил предоставления субъектам малого предпринимательства в имущественный наем (аренду) или доверительное управление с правом последующей безвозмездной передачи в собственность неиспользуемых объектов республиканской государственной собственности» от 4 апреля 2003 г. № 327; постановление Правительства РК «Об утверждении Программы ускоренных мер по развитию малого и среднего предпринимательства в Республике Казахстан на 2005-2007 годы» от 12 мая 2005 г. № 450 и др.

Третью группу составляют акты о государственной поддержке инновационной деятельности – Закон РК «О науке» от 9 июля 2001 г. № 225-II; Закон РК «О государственной поддержке инновационной деятельности» от 23 марта 2006 г. № 135-III; Указ Президента РК «О мерах по дальнейшему повышению конкурентоспособности национальной экономики в рамках индустриально-инновационной политики Республики Казахстан» от 16 марта 2006 г. № 65; распоряжение Премьер-министра РК «О мерах по реализации Закона Республики Казахстан «О государственной поддержке инновационной деятельности» от 17 июля 2006 г. № 206-р; и др.

Четвертую группу составляют нормативные правовые акты о защите прав потребителей – Закон Казахской ССР «О защите прав потребителей» от 5 июня 1991 г. № 640-XII; Закон РК «О естественных монополиях» от 9 июля 1998 г. № 272-I; Закон РК «О потребительском кооперативе» от 8 мая 2001 г. № 197-II; Закон РК «О сельском потребительском кооперативе водопользователей» от 8 апреля 2003 г. № 404-II; Закон РК «О качестве и безопасности пищевых продуктов» от 8 апреля 2004 г. № 543-II и др.

В пятую группу входят нормативные правовые акты о поддержке отечественных товаропроизводителей – Закон РК «О мерах защиты внутреннего рынка при импорте товаров» от 28 декабря 1998 г. № 337-I; Закон РК «Об антидемпинговых мерах» от 13 июля 1999 г. № 421-I; Закон РК «О субсидиях и компенсационных мерах» от 16 июля 1999 г. № 441-I; Закон РК «О государственном оборонном заказе» от 19 января 2001 г. № 146-II; Закон РК «О государственных закупках» от 16 мая 2002 г. № 321-II; постановление Правительства РК «О реализации мер по поддержке отечественных товаропроизводителей» от 13 ноября 1998 г. № 1162; постановление Правительства РК «О Правилах отбора инвестиционных проектов, кредитуемых в рамках мер поддержки отечественных товаропроизводителей» от 12 сентября 2000 г. № 1384 и др.

Шестую группу образуют нормативные правовые акты, регулирующие отдельные виды предпринимательской деятельности – Закон РК «О товарных биржах» от 7 апреля 1995 г. № 2170; Закон РК «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» от 31 августа 1995 г. № 2444; Закон РК «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» от 31 марта 1998 г. № 214-I; Закон РК «Об аудиторской деятельности» от 20 ноября 1998 г. № 304-I; Закон РК «Об оценочной деятельности в Республике Казахстан» от 30 ноября 2000 г. № 109- II; Закон РК «О страховой деятельности» от 18 декабря 2000 г. № 126-II; Закон РК «О туристской деятельности в Республике Казахстан» от 13 июня 2001 г. № 211-II; Закон РК «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Казахстан» от 16 июля 2001 г. № 242-II; Закон РК «Об инвестициях» от 8 января 2003 г. № 373-II; Закон РК «О рынке ценных бумаг» от 2 июля 2003 г. № 461-II и др.

В седьмую группу могут быть объединены нормативные правовые акты общего характера, регулирующие отдельные аспекты предпринимательской деятельности – Уголовный кодекс РК от 16 июля 1997 г. № 167-I; Кодекс РК об административных правонарушениях от 30 января 2001 г. № 155-II; Кодекс РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс) от 12 июня 2001 г. № 209-II; Таможенный кодекс РК от 5 апреля 2003 г. № 401-II; Закон РК «О транспорте в Республике Казахстан» от 21 сентября 1994 г. № 156-XIII; Закон РК «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» от 17 апреля 1995 г. № 2198; Закон РК «О государственном предприятии» от 19 июня 1995 г. № 2335 и др.

Также в систему законодательства РК о предпринимательской деятельности входят международные договоры РК (поскольку общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РК являются составной частью ее правовой системы). Среди многосторонних договоров, непосредственно связанных с регулированием предпринимательских отношений, особо можно назвать Конвенцию ООН о договоре международной купли-продажи товаров 1980 г. (Венскую конвенцию), представляющую собой международную унификацию материально-правовых норм о купле-продаже, Вашингтонскую Конвенцию 1965 г. «О порядке урегулирования инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами», в соответствии с которой был создан Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (ИКСИД); и др.

К числу международных договоров регионального характера можно отнести – Соглашение «О поддержке и развитии малого предпринимательства в государствах – участниках СНГ» (Москва, 17 января 1997 г.), утверждено постановлением Правительства РК от 2 декабря 1998 г. № 1222; Соглашение «О создании благоприятных условий для занятий малым предпринимательством в государствах – участниках Договора об углублении интеграции в экономической и гуманитарной областях» от 29 марта 1996 г. (г. Москва, 24 ноября 1998 г.), утверждено постановлением Правительства РК от 16 сентября 1999 г. № 1395; Соглашение о правовом обеспечении формирования Таможенного союза и Единого экономического пространства (г. Москва, 26 октября 1999 г.), ратифицировано РК в соответствии с Законом РК от 22 июня 2001 г. № 214-II; Соглашение об основных направлениях сотрудничества государств-участников Содружества Независимых Государств в области защиты прав потребителей (Москва, 25 января 2000 г.), утверждено постановлением Правительства РК от 4 августа 2000 г. № 1197; и др.

Наряду с этим существенное значение в регулировании предпринимательских отношений имеют двусторонние международные соглашения. В частности:

1) двусторонние соглашения РК о взаимном поощрении и защите инвестиций (Договор между РК и ФРГ о поощрении и взаимной защите капиталовложений (г. Бонн, 22 сентября 1992 г.). Ратифицирован РК в соответствии с постановлением Верховного Совета РК от 29 января 1993 г. № 1942-XII. Вступил в силу с 10 мая 1995 г.; Соглашение между РК и Республикой Турция о взаимном содействии защите инвестиций (г. Алма-Ата, 1 мая 1992 г.). Ратифицировано РК в соответствии с постановлением Верховного Совета РК от 23 июня 1994 г. № 99-XIII. Вступило в силу с 21 ноября 1994 г.; Соглашение о поощрении и взаимной защите инвестиций между РК и Королевством Нидерландов (г. Гаага, 22 ноября 2002 г.). Ратифицировано РК в соответствии с Законом РК от 8 мая 2007 г. № 250-III; и др.);

2) соглашения об избежании двойного налогообложения (Конвенция между Правительством РК и Правительством США об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал (г. Алматы, 24 октября 1993 г.). Ратифицирована в соответствии с Законом РК от 26 июня 2996 г. № 14-I; Соглашение между Правительством РК и Правительством Китайской Народной Республики об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доход (г. Астана, 12 сентября 2001 г.). Ратифицировано в соответствии с Законом РК от 2 июня 2003 г. № 421-II и др. [kgl]

[gl]Тема № 2. Формы и виды предпринимательства [:]

Основными видами предпринимательства в РК являются частное и государственное предпринимательство. Гражданским кодексом РК проводится разграничение между частным и государственным предпринимательством в зависимости от формы собственности – частное предпринимательство основано на частной собственности, а государственное – на праве хозяйственного ведения государственного предприятия (п. 1 ст. 10 ГК РК). Под государственным предпринимательством следует понимать не предпринимательскую деятельность самого государства, а предпринимательство, осуществляемое государственными предприятиями на праве хозяйственного ведения. Государство может быть субъектом предпринимательской деятельности и выступать в двух качествах: как регулятор предпринимательских отношений (вертикальные отношения) и как обычный участник предпринимательских отношений (горизонтальные отношения). В последнем случае как раз таки идет речь о государственном предпринимательстве.

Следовательно, основной формой государственного предпринимательства (т.е. организационно-правовой формой) является государственное предприятие.

Также участником предпринимательских отношений может быть и дочернее предприятие, правом создания которых обладают только предприятия на праве хозяйственного ведения (ст. 46 Закона РК «О государственном предприятии» от 19 июня 1995 года № 2335).

Наконец, в зависимости от вида государственной собственности можно выделить следующие виды государственных предприятий: 1) республиканские государственные предприятия (т.е. предприятия, находящиеся в республиканской собственности);

2) коммунальные государственные предприятия (предприятия, находящиеся в коммунальной собственности) (п. 2 ст. 1 Закона о госпредприятии).

Наряду с этим, особыми формами государственного предпринимательства выступают национальные компании и национальные холдинги. Национальной компанией является созданное по решению Правительства РК акционерное общество, контрольный пакет акций которого принадлежит государству или национальному холдингу, и осуществляющее деятельность в стратегически важных отраслях, составляющих основу национальной экономики, за исключением случаев, предусмотренных законодательством (ст. 34 Закона РК «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 г. № 415-II).

Национальным холдингом является акционерное общество, учредителем и единственным акционером которого является Правительство РК, созданное для эффективного управления принадлежащими ему на праве собственности пакетами акций национальных компаний и иных акционерных обществ.

К числу участников предпринимательских отношений следует отнести национальные управляющие компании и национальные институты развития.

Национальной управляющей компанией является акционерное общество, учредителем и единственным акционером которого является Правительство РК, имеющее основной целью деятельности управление принадлежащими ему на праве собственности пакетами акций (долями участия) национальных институтов развития и других юридических лиц.

Национальные институты развития – финансовые, консалтинговые, инновационные, сервисные организации, созданные по решению Правительства РК в организационно-правовой форме акционерных обществ, главной целью деятельности которых является реализация проектов в области индустриально-инновационного развития и поддержки предпринимательства.

Завершая, следует отметить, что предпринимательскую деятельность могут осуществлять не только коммерческие юридические лица, но и некоммерческие организации (государственные учреждения).

Частное предпринимательство можно подразделить на два основных вида – частное предпринимательство юридических лиц (предпринимательство негосударственных юридических лиц) и предпринимательство физических лиц без образования юридического лица (индивидуальное предпринимательство).

Видами индивидуального предпринимательства являются личное и совместное предпринимательство. Личное предпринимательство осуществляется одним физическим лицом самостоятельно на базе имущества, принадлежащего ему на праве собственности, а также в силу иного права, допускающего пользование и (или) распоряжение имуществом (п. 2 ст. 7 Закона о частном предпринимательстве).

Совместное предпринимательство осуществляется группой физических лиц (индивидуальных предпринимателей) на базе имущества, принадлежащего им на праве общей собственности, а также в силу иного права, допускающего совместное пользование и (или) распоряжение имуществом (п. 3 ст. 7 Закона о частном предпринимательстве).

Формами совместного предпринимательства являются:

1) предпринимательство супругов, осуществляемое на основе общей совместной собственности супругов;

2) семейное предпринимательство, осуществляемое на основе общей совместной собственности крестьянского (фермерского) хозяйства или общей совместной собственности на приватизированное жилище;

3) простое товарищество, при котором частное предпринимательство осуществляется на базе общей долевой собственности.

Частное предпринимательство может быть дифференцировано на три вида:

1) малое предпринимательство (малый бизнес);

2) среднее предпринимательство (средний бизнес);

3) крупное предпринимательство (крупный бизнес).

Это общепризнанное деление, применяемое во всех развитых странах мира.

Согласно п. 1 ст. 6 Закона о частном предпринимательстве юридическое лицо, являющееся субъектом частного предпринимательства, может быть создано только в организационно-правовой форме, предусмотренной гражданским законодательством, поэтому формами частного предпринимательства коммерческих организаций могут быть хозяйственное товарищество, акционерное общество и производственный кооператив (п. 2 ст. 34 ГК РК). Что касается некоммерческих организаций (которые могут быть созданы в форме учреждения, общественного объединения, потребительского кооператива, общественного фонда, религиозного объединения и в иной форме, предусмотренной законодательными актами (п. 3 ст. 34 ГК РК), то они могут заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это соответствует их уставным целям.

[gl]Тема № 3. Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. [:]

Гос. регистрация – для ведения учета предпринимателей, контроля за их деятельностью и обеспечения интересов их кредиторов.

Дата добавления: 2015-05-31