Тема 1 Корпоративное право как отрасль права

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

Цель – ознакомить студентов с целью и назначением курса, его ролью в системе учебных дисциплин. Сформулировать понятие корпоративного права и корпоративных отношений.

План:

1. Предпосылки возникновения корпоративного права.

2. Понятие и предмет корпоративного права.

3. Тенденции развития корпоративного права в промышленно развитых странах и Казахстане.

1. Предпосылки возникновения корпоративного права.

В настоящее время Казахстан переживает сложный период перехода от тоталитаризма к подлинной демократии, общественному строю основанному на свободе людей и организаций. Меняется политическая система страны, изменилась и экономическая система. Если ранее безраздельно существовала государственная форма собственности, то сейчас доминирующее значение начинает приобретать частная собственность, которая может принадлежать отдельным индивидам (физическим лицам) и их объединениям (юридическим лицам).

Эти перемены оказали прямое воздействие на правовую систему Республики Казахстан. Возможно в этом кроется причина возрождения после десятилетий забвения интереса к частному праву.

Частноправовых норм становиться все больше и больше. Прежде всего, потому что организации, освободившиеся от жестких пут государственного регулирования и ставшие самостоятельными, стали сами определять направления своей деятельности и разрабатывать нормы своего поведения. Это в полной мере касается корпораций - организаций, признанных юридическими лицами, основанных на объединении капитала и осуществляющих какую-либо полезную деятельность. Среди них особая роль принадлежит предпринимательским корпорациям, цель и назначение которых состоит в получении прибыли. Осуществляя свою деятельность предпринимательские корпорации многим рискуют. Вот почему их собственники склонны сами разрабатывать для себя и своих работников правила поведения. Или иначе корпоративные нормы, которые в своей совокупности составляют корпоративное право.

Т.о., существование корпоративного права обусловлено множеством объективных факторов, в их числе можно назвать следующие:

1. Сложность и многообразие видов деятельности, выполняемой различными организациями.

2. Предпринимательская деятельность является не только одной из самых сложных разновидностей деятельности, но и еще и самой динамичной. Для моделирования таких быстротекущих процессов, каким в частности является предпринимательская деятельность, государственное регулирование подходит весьма относительно.

3. Развитие демократических начал.

4. Развитие корпоративного права также связано и с информационным пределом, т.е. возможностью субъектов права усвоить лишь определенный объем информации, исходящий от государственных органов. Ее избыток приводит к хаосу, особенно в тех случаях, когда она противоречива.

5. Среди факторов, обуславливающих необходимость корпоративного права, следует указать и на противостояние законности и целесообразности. Для того, чтобы законы не отвергались по причине их нецелесообразности, необходимо подключить к централизованному нормотворчеству корпоративное.

6. Обеспечение эффективности в реализации норм права. Нормы корпоративного права в большей мере, нежели законодательные, выражают волю коллектива. Люди выполняют собственные решения, поскольку сами принимали участие в принятии корпоративных норм, и действуют тем энергичнее, чем шире у них возможность проявить самостоятельность.

Указанные выше факторы, вызывающие к жизни

Корпоративное право, с полным основанием позволяют сделать вывод о том, что корпоративное право – явление объективно необходимое и социально обусловленное.

2. Понятие и предмет корпоративного права.

Корпоративное право – это система правил поведения, которые разработаны в организации, основанной на объединении лиц и капиталов, выражают волю ее коллектива и регулируют различные стороны деятельности данной организации.

Признаки корпоративного права:

1. Корпоративное право состоит из норм, т.е. правил поведения общего характера. Нормативность означает, что, во-первых, нормы корпоративного права регулируют распространенные, типичные, часто встречающиеся в организациях отношения, и, во – вторых, что они распространяются на всех или многих членов организации. Например, правила о списании материальных ценностей, пришедших в негодность, применяются всякий раз когда таковые обнаруживаются, и касаются всех работников, осуществляющих эту процедуру. Следовательно, корпоративные нормы – это правила поведения, разрабатываемы органами управления корпораций, распространяемые только на их членов, и напрвленные на регулирование отношений складывающихся внутри корпорации.

2. Корпоративное право представляет собой систему правовых норм, каждая из которых специализируется на регулировании конкретной стороны деятельности организации. Можно выделить, по крайней мере, четыре блока корпоративных норм: финансово – правовые, административно – правовые, трудовые и гражданско – правовые нормы. В последнее время все активнее формируется блок корпоративных норм, регулирующих информационные отношения на предприятии, например нормативные положения, касающиеся обеспечения конфиденциальности информации, коммерческой тайны и др. Довольно интенсивно развивается и блок корпоративных норм связанных с социальным обеспечением работников. Наметились и контуры блока норм процессуального характера.

3. корпоративные нормы обязательны для участников корпораций (учредителей, акционеров, наемных работников). Это означает, что они должны исполняться указанными лицами независимо от того, нравятся они им или нет, одним словом, независимо от субъективного к ним отношения. Однако, количество работников, не одобряющих корпоративные нормы, как правило, незначительно, поскольку большинство этих норм принимаются с участием лиц, обязанных затем им подчиняться.

4. корпоративное нормы находят, как правило, письменное выражение, формой их закрепления, обычно, служат корпоративные акты. На предприятии выделяется несколько уровней корпоративных актов в зависимости от их юридической силы (акты общих собраний, акты совета директоров, правлений, советов, акты руководителей и др.), чтобы предотвратить противоречия между ними, осуществляется четкое распределение компетенции между субъектами правотворческой деятельности той или иной корпорации.

5. корпоративные нормы издаются органами управления корпорации и выражают волю ее коллектива как определенного автономного образования. Даже тогда, когда решения принимаются не общим собранием, а иными органами управления, они должны быть согласованы или по крайней мере не должны противоречить решениям общего собрания, на котором урегулируются принципиальные вопросы жизни корпорации (о распределении прибыли, о рабочем времени и др.) эти принципиальные решения задают тон всем остальным, принимаемым на предприятии.

6. в случае нарушения корпоративных норм они обеспечиваются принуждением. Прежде всего, на нарушителя воздействует сама организация, используя санкции, предусмотренные в корпоративных актах. При недостаточности средств вполне возможно обращение за защитой к судебным органам. Так, например, если объявлен размер дивиденда, но общество по каким- либо причинам не выплачивает его акционеру, обращение в суд с требованием взыскания дивидендов будет вполне уместным и оправданным.

Суммируя признаки корпоративного права, можно дать следующее его определение:

Корпоративное право – это система норм, устанавливаемых органами управления корпорации, выражающих волю ее членов, обязательных для участников корпорации и охраняемых силой корпоративного принуждения, а при его недостаточности – силой государственного принуждения.

3. Тенденции развития корпоративного права в промышленно развитых странах и Казахстане.

Корпоративное право за рубежом и в Казахстане развивается в различных, а точнее в прямо противоположных направлениях. В развитых промышленных странах корпоративное право имеет тенденцию к сужению, тогда как массив публично – правовых норм неуклонно растет и расширяется. Так, практика современных промышленно развитых государств показывает, что государственное вмешательство становится все более активным и в области производственных отношений, т.е. в сфере традиционно регулируемой нормами частного права (корпоративными и договорными). Среди таких действий государства можно назвать введение правил о недобросовестной конкуренции, ограничительной хозяйственной практике. Т.о., сегодня в экономически развитых странах неуклонно идет процесс увеличения массива публично – правовых норм за счет снижения доли норм корпоративных.

В Казахстане мы можем наблюдать обратный процесс. Провозглашение в Казахстане курса, связанного с переходом к рыночной экономике, и начавшееся реформирование экономики предполагают изменение соотношения публичного и частного права. Сейчас корпоративное право начало стремительно развиваться, а все что ранее считалось сферой общих интересов (сферой публичного права) и регулировалось с помощью законодательных норм, постепенно сужается. Кроме того, поскольку реформирование государственного сектора экономики в республике пошло по пути приватизации прежде всего крупной государственной собственности, поскольку корпоративное право скорее всего сразу же займет значительное место в правовом массиве.

Корпоративными нормами в определенной мере уже регулируются такие сферы как использование предприятиями финансов, применение труда, их управленческие и организационные отношения, движение принадлежащего им имущества и т.д. Публично – правовые нормы в рыночных отношениях будут сдерживать конкуренцию, выступать против ее агрессивности. Законодательное регулирование может и должно иметь место и в рыночных отношениях, но не в таких масштабах, как это было до сих пор. Умеренное участие государства в правовом регулировании, не стесняющее свободы его субъектов – вот к чему нужно стремиться.

Контрольные вопросы:

1. Каково соотношение частного и публичного права.

2. Почему тенденции развития корпоративного права в промышленно развитых странах и в Казахстане на сегодняшний день не совпадают.

3. Что представляет собой корпоративное право как подотрасль права.

4. Каковы предпосылки возникновения корпоративного права в Казахстане.

5. Что является предметом корпоративного права.

6. Какие существуют виды и формы предпринимательства.

Тема 2 История развития и современное положение корпораций и корпоративного права.

Цель: ознакомить с эволюцией корпоративного права и корпоративных объединений.

План:

1. Возникновение и становление корпораций.

2. Корпоративное право в Советском Союзе.

3. Корпорации в англосаксонской системе права.

4. Корпорации в континентальной системе права.

5. Становление и регулирование корпоративной деятельности в Казахстане.

1 Возникновение и становление корпораций.

Существует две противоположные точки зрения относительно времени появления первых корпораций. Ряд ученых считает, что корпорации возникли сравнительно недавно, в 14-17 веках, и причиной тому явились экономические перемены: развитие торговли, морского дела.

Сторонники другой точки зрения придерживаются абсолютно противоположного мнения, утверждая, что истоки развития корпораций надо искать в Древнем Риме. Для осуществления обычных предпринимательских действий, по-видимому, было достаточно капитала одного человека, но если риск был большой или для его покрытия не хватало собственного капитала, то заключали личные соглашения с одним или несколькими столь же богатыми гражданами. Поэтому типичной формой товарищества были личные общества. Кроме того, существовали цеховые союзы лиц, промысловые товарищества. Т.о. в древнем мире корпорации существовали в зачаточном состоянии, поэтому сове настоящее начало и развитие они получили в средние века.

Истоком корпораций считаются торговые гильдии, которые возникали для организации совместных путешествий в отдельные страны с торговыми целями. Торговые гильдии, конечно, не являлись целостными хозяйственными единицами, поскольку им была присуща солидарная ответственность участников, основанная на общих условиях совместной деятельности. С развитием экономики, появлением новых средств производства, и в частности морского дела, развиваются и юридические формы. Возникают морские товарищества. Личные отношения в этих товариществах отодвигаются на задний план, преобладающими являются отношения по поводу капитала. Прообразом современных хозяйственных обществ считают также горные товарищества. В этих формах можно отметить развитие начал корпоративной организации. Здесь уже управление делами находилось в ведении общих собраний, которые решали вопросы большинством голосов.. число паев (куксов) было в них весьма солидным (более 100), поэтому и собрания были многолюдными. Право участия в горном товариществе обуславливалось приобретением кукса, который отчуждался свободно, но по правилам отчуждения недвижимости. Определенную роль в его развитии сыграли и генуэзские маоны. Если морские товарищества были прообразами торговых обществ, то маоны можно признать первоначальной формой финансового бизнеса.

Сложные разновидности корпораций ведут свое непосредственное происхождение из Голландии – в этом мнении едины все ученые. В 1595 г. Правительство соединило существовавшие купеческие гильдии и морские товарищества в одну Нидерландскую Ост – Индскую компанию.

Возникновение первой компании в Англии относится к 15 веку. В 1496 г. Генрих 7 дает разрешение на торговлю со всеми странами, которые будут открыты на северо – востоке, по пути в Индию, инициатором которой становится Кабот. Через некоторое время, а именно в 1599 г была учреждена английская Ост – Индская компания. К 1603 г. участников было уже 239. подписывались на разные суммы от 100 до 3000 фунтов стерлингов. Королева даровала компании права корпорации и разные преимущества по ввозу и вывозу товаров. Что касается вопросов внутренней организации, то правительственные акты их почти не затрагивали, поскольку правительство благоразумно предоставляло компании право решать их самостоятельно. Внутренние правила корпорации начинают формироваться постепенно. В числе первых можно назвать правила поведения общих собраний, где устанавливалось, что они должны проходить в известном всем месте, один участник имеет один голос, присутствие на собрании – обязанность каждого члена, в противном случае к нему может быть применен штраф. Собрания уже подразделялись на очередные и чрезвычайные.

Англии принадлежат и такие изобретения в области корпоративного права, как привилегированные акции (акт о компаниях 1867 г), а также акции на предъявителя. И еще одна особенность английского корпоративного права. Законодатель придает важное значение положениям, позволяющим повысить степень гласности о деятельности компаний, с тем чтобы дать возможность больше узнать о злоупотреблениях, ими совершаемых, и принять вовремя соответствующие меры, скажем, обратиться в суд, если акционер не находит поддержки среди других акционеров.

Французские компании возникли под влиянием голландских компаний. И хотя заимствовать легче, чем создавать, использование чужого опыта не всегда избавляет от ошибок. Корпоративный строй во Франции насаждался сверху, можно сказать насильно. Французское правительство чрезмерно интенсивно вмешивалось в этот процесс. Каждая компания учреждалась специальным правительственным актом. Внутренняя жизнь компании определялась решениями общих собраний. Какое – либо законодательное регулирование заменялось непосредственным надзором и опекой со стороны правительства: в каждой компании был государственный агент. Такое состояние длилось до издания Торгового Кодекса. Данный нормативно – правовой акт обогатил систему торгового права новым институтом - институтом акционерного общества.

Корпорации в Германии стали появляться лишь в 18 веке. Сначала для учреждения компаний немцы привлекали голландцев (1729, 1735 гг.), затем французов (1750 г. – Азиатская компания.). В 18 веке для Германии крупные корпорации все же были исключительным явлением. Акционерная форма в чистом виде не выкристаллизовалась даже в начале 19 века, поэтому не возникало потребности в законодательном регулировании. Необходимость в этом возникла лишь после того, как Германия приступила к строительству железных дорог, и поручило это строительство частным предприятиям. Как следствие в 1838 Германия принимает Закон о железнодорожных компаниях, а в 1843 году – Закон об акционерных обществах.(правила формирования уставного капитала, содержание устава и обязанность его публикации, ведение отчетности и предоставление ежегодного баланса). Германское правительство пошло по пути детальной законодательной разработки правового положения корпораций в новых условиях. Закон от 1884 г. Предписывал полную оплату уставного капитала, увеличен минимальный размер акций, введено понятие учредителей, обеспечено упрощение проверки их деятельности, точно установлен круг деятельности наблюдательного совета и проч. Еще более детальная регламентация статуса корпораций нашла свое закрепление в Германском гражданском уложении 1897 г. (идея автономии акционерной компании, возможность изменения предмета деятельности компаний по требованию держателей ¾ уставного капитала)

Т.о., можно отметить, что в Германии акционерные общества из юридической формы носившей экзотический характер, превратилось в полноправную юридическую форму наряду с другими видами корпораций.

После учреждения США в 1776 г. образование корпораций было достаточно стремительным и к 1800 г. их насчитывалось уже 335. следует отметить, что акционерное общество как форма организации производства была заимствована из Англии, в том числе и правила относительно разрешительном порядке образования корпораций, которое действовало до середины 19 века. К этому времени в результате промышленного переворота в США утвердилась фабричная форма промышленности. Соответственно, увеличилось и число корпораций, в связи с чем разрешительный порядок создания корпораций был замене регистрационным сначала применительно к корпорациям некоторых отраслей, а затем повсеместно. К началу 20 века усилился процесс концентрации производства и, соответственно, увеличилась роль крупных корпораций, которые стали доминировать в американской экономике.

2 Корпоративное право в Советском Союзе.

После 1917 года хозяйственные отношения в Советском Союзе существенно изменились и стали основываться на таких категориях как план, государственное регулирование, целесообразность и др. Все юридические лица делились на преследующие чисто хозяйственные цели и преследующие цели публично – правовые, культурные, социальные. Одной из организационно – правовых форм в области хозяйствования были тресты. До 1927 года тресты отличались хозяйственной и правовой независимостью, с 1927 года тресты признавались прежде всего органами государства, выполнявшими плановые задания. Тресты не строились по принципу корпоративности, в них аккумулировалось имущество ставшее государственным и управляемые государственными органами. Тресты были увязаны между собой и имели свой центр. Эти центры, охватывавшие целые отрасли промышленности подчинялись ВСНХ.

Законодательство, существовавшее в первые годы после революции разделяло два типа товарищеских объединений: товарищество лиц (полное товарищество) и товарищество капиталов (акционерное общество). Плановые начала и государственное содержание проникло и в данные формы хозяйствования: обеспечение определенного числа мест в правлении за государственными органами, введение режима «безответственности по долгам», пайщиками АО стали выступать предприятия «дочернего», вторичного типа. Более того, в Положении об акционерных обществах, прямо указывалось, что государственные АО лишь по форме являются акционерными обществами, по существу же они сохраняют черты государственного предприятия. Что касается смешанных АО, то они рассматривались как переходная ступень к государственным. Что касается государственных товариществ, то они по существу представляют собой аналог трестов, поскольку в них отсутствовал какой бы то ни было минимум учредителей, не было общих собраний, а также членства в правлении.

На начальных этапах хозяйствования в Советском Союзе использовалась и такая организационно – правовая форма как синдикат. Юридическая природа синдикатов оставалась неясной, но очевидно было одно: под действие Гражданского кодекса они не подпадали, несмотря на то, что действовали на основании уставов, поскольку им были присущи такие черты, как плановость, служебность, взаимность, публичность. Дальнейшее свертывание товарно – денежных отношений и усиление планово - регулирующих начал окончательно превратили синдикаты в министерства.

В пору расцвета бюрократического социализма (сталинская эпоха) корпоративное регулирование практически отсутствовало. Народное хозяйство работала как одна фабрика со множеством цехов (предприятий). Коллективные договоры были, пожалуй, единственным актом корпоративного регулирования в тот период, однако и они с 1936 года стали исчезать, поскольку, все касающееся трудовых отношений определялось в централизованном порядке.

Начавшаяся Великая Отечественная война послужила объективной причиной усиления централизации.

Экономическая реформа 1965 года краеугольным камнем которой как раз и было развитие инициативы и самостоятельности предприятий, открыла дорогу использованию корпоративных норм, первоначально в форме предварительного санкционирования или делегирования государством предприятиям некоторых правотворческих правомочий. Но руководство страны было готово расширить самостоятельность в экономической области, оставив все неизменным в политической области. Естественно, такая компиляция невозможна и никаких эффективных результатов в развитии корпоративного регулирования это не дало.

Перестройка 1985 года также не оправдала себя в смысле развития корпоративного нормотворчества. Поскольку руководство страны по – прежнему не отказалось от строго централизованной системы министерств и ведомств как органов, осуществляющих управление всеми экономическими процессами в стране.

3 Корпорации в англосаксонской системе права

Термин «корпорация» в англосаксонской системе права используется весьма широко. Им пользуются всякий раз, когда хотят подчеркнуть, что организация называемая корпорацией, рассматривается как единое целое и может выступать участником в гражданском обороте. Все корпорации, например в США, делятся на 2 вида и 4 группы:

1 вид – государственные корпорации подразделяются на две группы:

- публичные корпорации – государственные и муниципальные органы, являющиеся подразделениями государственного аппарата, наделенные властными полномочиями и осуществляющими управленческую деятельность в пределах определенных территорий. В континентальной системе права эта группа организаций называется государственными органами и не относится к числу корпораций;

- полупубличные - корпорации, существующие на деньги налогоплательщиков и осуществляющие функции по обслуживанию определенных общих потребностей населения (например, предприятия по снабжению населения газом, электроэнергией).

2 вид – частные корпорации:

- непредпринимательские - корпорации не преследующие в качестве основной цели деятельности извлечение прибыли;

- предпринимательские - создаются с целью получения прибыли. Они доминируют среди всех вышеуказанных видов корпораций с точки зрения экономического веса, причем, к числу корпораций относятся те, которые основаны на акционерном капитале и по своему правовому положению напоминают акционерные общества стран континентальной системы права.

Товарищества ни в Англии, ни в США, согласно законодательству не относится к числу корпораций.

4 Корпорации в континентальной системе права

В континентальном праве понятие корпорации в основном совпадает с понятием юридического лица. Т.о. корпорация – это коллективное образование. Организация признанная юридическим лицом, основанная на объединенных капиталах и осуществляющая какую – либо социально полезную деятельность.

Понятие корпораций в континентальной системе права. С одной стороны, шире, чем в англосаксонском: в него включаются такие объединения лиц, которые согласно праву США или Англии, либо не считаются корпорациями, либо практически отсутствуют (например, товарищества, хозяйственные объединения – концерны, ассоциации, холдинги, производственные и потребительские кооперативы). Но с другой стороны – уже, поскольку к числу корпораций, пусть даже публичных, в англосаксонском праве относятся и такие, которые в континентальной Европе вообще не признаются корпорациями. Речь идет о государственных органах, занимающихся управленческой деятельностью.

Особенности корпораций континентальной системы права:

- большее видовое разнообразие;

- наличие более тесных отношений между участниками корпораций;

- деятельность европейских корпораций в большей мере подвержена государственному регулированию.

5 Становление и регулирование корпоративной деятельности

в Казахстане.

В Казахстане корпоративное развитие только начинается. Хозяйственные единицы, ранее почти все до одной управляемые из центра, набирают самостоятельность. Преобразование государственной собственности, конечно, лучше осуществлять на основе ее выкупа или другого возмездного способа приобретения. Однако, капиталов у населения для этой цели крайне недостаточно. В такой ситуации зачастую образование товариществ, кооперативов оказывается наилучшим выходом из сложившейся ситуации. Большинство крупных, ранее государственных, предприятий преобразуется в акционерные общества, правда контрольный пакет акций ряда предприятий государство оставляет за собой. Корпорации т.н. третьей стадии развития (контроль над корпорациями полностью переходит в руки органов управления) являются пока в определенной степени исключительными. По мере роста благосостояния населения и накопления свободных средств их количество будет нарастать. По этой же причине создание корпораций, держателями акций которых являются организации, аккумулирующие средства населения, находится на начальном этапе, и по существу не вышло еще за рамки социального и правового экспериментирования. Для этой же цели учреждаются и различные пенсионные фонды, страховые компании.

Контрольные вопросы:

1. Когда и где возникли корпорации.

2. Какие изобретения в области корпоративного права были сделаны в Англии.

3. Каковы особенности развития французских корпораций.

4. Особенности становления корпораций в Германии.

5. Каков вклад США в дело развития корпораций.

6. Можно ли говорить о существования корпораций в Советском Союзе.

7. Как трактуется термин «корпорация» в англосаксонской системе права.

8. Каково понятие корпорации в континентальной системе права.

9. Какие особенности присущи корпорациям континентальной Европы.

10. Каковы особенности становления корпоративной деятельности в Казахстане.

Тема 3 Виды предпринимательских корпораций и корпоративных объединений в промышленно развитых странах и Казахстане.

Цель – изучить разновидности корпораций и корпоративных объединений, а также критерии их классификации.

План:

1. К понятию предпринимательских корпораций в законодательстве РК.

2. Виды предпринимательских корпораций в Казахстане:

а) Хозяйственные товарищества.

- полное товарищество

- товарищество с ограниченной ответственностью

- коммандитное товарищество

- товарищество с дополнительной ответственностью

б) Акционерные общества.

С) Производственный кооператив.

3. Корпоративные и суперкорпоративные объединения.

1 К понятию предпринимательских корпораций в законодательстве РК.

Современная рыночная экономика формируется во многом на основе коммерческих операций, совершаемых корпорациями и их объединениями.

Корпорация (корпоративные объединения) – понятия хорошо известные в теории и в правовой практике. Традиционно, понятием корпорация охватывались самоуправляемые юридические лица, создатели которых, одновременно, являются их участниками, действующими сообща и на равном юридическом основании. Им противопоставлялись учреждения – юридические лица, образованные внешним учредителем, сохраняющим свою отделенность, и единолично управляющим юридическим лицом, как образованием, не имеющим каких – либо самостоятельных участников. Такое деление юридических лиц традиционно свойственно, прежде всего, континентальной системе права.

При этом, в Казахстане, России и большинстве республик бывшего Советского Союза такое четкое разграничение утрачено. Право не использует термин «корпорация» для обозначения и характеристики определенного вида юридических лиц. На практике он нередко применяется больше для нестандартного включения в фирменное наименование, нежели для привязки к какому- либо типу субъектов гражданского оборота.

Учреждение же в его Казахстанской юридической терминологии вследствие ее не всегда продуманных изменений превратило этот термин по мнению Ю.Г. Басина в аморфное по содержанию понятие. Государственные учреждения и просто учреждения превратились в юридические лица, утратившие признаки разных видов одного рода, а налоговое законодательство обозначило термином «постоянное учреждение» налогоплательщика - постоянное место деятельности налогоплательщика не обладающего признаками юридического лица, что вообще противоречит элементарной юридической логике.

С учетом сложившейся в Казахстане терминологической ситуации под корпорациями в настоящее время следует понимать такие организационно-правовые формы коммерческих юридических лиц, как: товарищества, акционерные общества и производственные кооперативы.

2.Виды предпринимательских корпораций в Казахстане:

Если рассматривать товарищества в историческом аспекте, то они выросли из семейного предпринимательства, основанного на полном господстве главы семьи над всеми другими членами. С развитием промышленности и увеличением товарообмена постепенно укореняются формы организаций, в которых члены семьи заменяются другими участниками общего дела. Позже товарищества стали пополняться вкладчиками, получавшими свой % на свои вклады. В результате чего многие полные товарищества трансформировались в коммандитные. Увеличение предпринимательских рисков вызывает к жизни товарищества участие в которых позволяет ограничить ответственность участников: ТОО и ТДО.

Независимо от разновидности всем товариществам присущи следующие признаки:

1 товарищество – это добровольное объединение лиц, причем, круг лиц, как правило, небольшой; участников связывает единство интересов и совместная выгода,

2 товарищество- это договорное объединение; учредительный договор относится к числу предпринимательских договоров, носящих организационный характер; содержание учредительного договора составляют следующие сведения:

форма договора письменная, 2 языка, нотариально удостоверенное,

3 товарищество – это соединение имущественных средств, которые могут заключаться в деньгах, движимых и недвижимых вещах, оказываемых услугах(реже и обычно сопровождается какими-либо имущественными вкладами); при этом, вносимые доли могут бытькак равными, так и нет, могут вноситься полностью, так и по частям,

4 товарищество – это соединение наряду с материальными и личных усилий; личное участие может проявляться в производстве работ, оказываемых услуг, осуществлении организационно-распорядительной или управленческой деятельности, в представительстве, в интеллектуальном труде;

5 целью деятельности товарищества является извлечение прибыли из совместной деятельности, которая по своему характеру может быть весьма разнообразной, для обозначения такого разнообразия видов деятельности применяется термин «хозяйственная деятельность».

На основании указанных признаков можно определить товарищество как корпорацию, основанную на договоре участников, которые объединяют свои материальные средства и своими личными усилиями способствуют извлечению прибыли из совместной деятельности.

- полное товарищество – товарищество участники которого при недостаточности имущества полного товарищества несут солидарную ответственность по его обязательствам всем принадлежащим имуществом;

- товарищество с ограниченной ответственностью – товарищество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров участники товарищества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных вкладов;

- коммандитное товарищество – товарищество, которое включает наряду с одним и более участниками, несущими дополнительную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), также одного или более участников, ответственность которых ограничивается суммой внесенного ими вклада в имущество товарищества (вкладчиков) и которые не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности;

- товарищество с дополнительной ответственностью – товарищество, участники которого отвечают по его обязательствам своими вкладами в уставный капитал, а при недостаточности этих сумм дополнительно принадлежащим им имуществом в размере, кратном внесенным вкладам.

Б) акционерное общество – юридическое лицо, выпускающее акции с целью привлечения средств для осуществления своей деятельности.

С) производственным кооперативом признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной предпринимательской деятельности, основанной на их личном трудовом участии.

4. Корпоративные и суперкорпоративные объединения.

Для совместного участия в рыночном обороте корпорации нередко объединяются в согласовано действующие корпоративные группы (корпоративные объединения).

Такие объединения могут создаваться на временной или постоянной основе, для достижения конкретной цели, либо длительного, даже постоянного сотрудничества в определенной сфере, путем создания специальной организационной структуры либо без таковой.

К наиболее распространенным в современной рыночной экономике относятся такие корпоративные объединения как:

1. союзы,

2. ассоциации,

3. концерны,

4. холдинги.

Союз – это объединения предприятий по отраслевому, территориальному и иному признаку в целях обеспечения общих интересов участников в государственных, международных и иных организациях.

Ассоциация – также как и союзы создаются по ведомственной принадлежности, но главными являются не представительские функции, а функции производственного характера (функция координации производственной деятельности между своими участниками, функция углубления между ними специализации, функция кооперации и проч.)

Концерны – форма объединения самостоятельных в правовом отношении фирм, но управляемых из одного центра. В первую очередь концерн - объединение производственного характера. Различают концерны «вертикальные» и «горизонтальные», по характеру объединения. В первом случае в концерн входят фирмы разных отраслей промышленности, производственный процесс которых технологически связан (н-р, горнодобывающие – металлургические - машиностроительные). Во втором случае в концерн входят фирмы одной отрасли.

Холдинги - достаточно часто не столько добровольные, сколько вынужденные объединения корпораций для того, чтобы выжить и даже повысить свою конкурентоспособность. Обычно участники холдинга все – таки имеют достаточную степень свободы в оперативной деятельности. Но по таким вопросам, как установление цен на материалы и комплектующие, ими поставляемые, они вынуждены подчиняться. Холдинг определяет общую стратегию развития предприятий, которые он объединяет. В последнее время все больше холдингов относятся к категории смешанных – т.е. занимающихся предпринимательской деятельностью – промышленной, торговой, транспортной и т.д.

Корпоративная практика с учетом реалий сегодняшнего дня продолжает выдвигать и новые проблемы, выходящие за пределы крупных и сложных юридических лиц с их многочисленными дочерними внешне самостоятельными образованьями, связанные многочисленными перекрещивающимися контрактами. Появляются более сложные конструкции без четко очерченного юридического центра управления, иногда именуемые суперкорпоративные объединения:

1. консорциум,

2. транснациональные компании,

3. финансово-промышленные группы.

Консорциум – временный союз хозяйственно независимых фирм или организаций на паевой основе, целью которого могут быть разные виды их скоординированной предпринимательской деятельности. В международной торговле консорциумы чаще всего создаются для совместной борьбы за получение заказов и для их совместного исполнения (как правило, единый капиталоемкий проект). Фирмы и организации одной или нескольких стран объединяются в международные консорциумы, чтобы повысить свою конкурентоспособность. Внутри консорциумов роли распределяются таким образом, что каждому его члену поручают поставки той продукции или предоставление тех услуг, в которых он достиг наивысшего технического уровня при наименьших производственных затратах. Таким образом, делясь частью заказа с другими поставщиками, часто даже со своими конкурентами, участники консорциума повышают свои шансы сбыть свою долю продукции. Чаще всего консорциумы образуются на стыке отраслей. Организация консорциума оформляется соглашением. Координирует действия участников лидер консорциума, получающий за это отчисления от других участников. Лидер представляет интересы консорциума, но действует в пределах полномочий, полученных от других членов. Каждый член консорциума готовит предложение на свою долю поставок, из которых впоследствии комплектуется общее скоординированное предложение. Консорциум несет солидарную ответственность перед заказчиком. Обычно каждый член консорциума несет имущественную ответственность в пределах 8-10 % от его доли в заказе, суммы, превышающие эту величину, делятся между другими членами пропорционально долям их участия.

Транснациональные компании – фирмы, которые осуществляют основную часть своих операций за пределами страны.

Финансово-промышленные группы – подобные объединения официально не известны казахстанскому, хотя термин нередко применяется на практике, и даже одно время готовился проект закона о ФПГ. В России действует Федеральный закон о ФПГ от 1995 г, согласно которому под ФПГ понимают:

1. – совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочернее общества на основании договора о создании ФПГ;

2. – совокупность юридических лиц, полностью или частично объединивших свои материальные ресурсы на основе договора о ФПГ, участники которого создают центральную компанию ФПГ, которая и будет выступать от имени участников ФПГ.

Участники ФПГ действуют согласовано. Выполняя общую задачу, они отвечают солидарно по общим обязательствам перед третьими лицами. Российский закон связывает участников ФПГ организационными узами, запрещая им вступать в другую ФПГ. Группа подлежит обязательной государственной регистрации в определенном составе участников. Но ФПГ как таковая не является юридическим лицом. За пределами обязательства, совместно заключенного участниками группы с третьим лицом, каждый из них выступает и отвечает в рыночном обороте самостоятельно.

Иногда ФПГ, не связанные общим договором о совместной деятельности в их группах действуют обычно и промышленные предприятия, и банки, и торговые, торгово-посреднические и т.п., юридические лица. Примером можно назвать активно работавшие на территории РК компании и другие, которые вначале действовали согласовано и даже заключали некоторые договоры, затем развернули междоусобную войну, включившую крупные судебные и арбитражные процессы, затем заключили мировые соглашения, прочность которых, впрочем, отнюдь не гарантирована.

Вполне возможны объединения, включающие элементы и транснациональных компаний, и консорциумов, и ФПГ. И реальные правовые рамки казахстанского законодательства, прямо скажем, не способны эффективно регулировать деятельность подобных объединений, подчинить ее государственному контролю и надежно пресекать корыстные попытки получать огромные доходы за счет нарушения социально-публичных интересов.

Контрольные вопросы:

1. Что характерно для предпринимательских корпораций, называемых товариществами.

2. Какие товарищества называют полными товариществами.

3. В чем состоят особенности коммандитных товариществ.

4. В чем отличительные свойства товариществ с ограниченной ответственностью и почему эта форма так распространена в Казахстане.

5. Какую корпорацию называют акционерным обществом. Чем вызвана популярность данной организационно – правовой формы во всем мире.

6. Чем отличается производственный кооператив от других видов корпораций.

7. Какие виды корпоративных объединений и с какой целью могут создаваться, почему процесс их создания в Казахстане не столь интенсивен как за рубежом.

Дата добавления: 2014-01-04