Основные правила совершения нотариальных действий

07.12.2012

30.11.2012

23.11.2012

ПОДГОТОВКА ДЕЛА К СУДЕБНОМУ РАЗБИРАТЕЛЬСТВУ (глава 14 АПК)

Подготовка обязательна для любого дела, рассматриваемого арбитражным судом. Она осуществляется судьей единолично в срок, определяемый судьей самостоятельно.

Задачи подготовки дела к судебному разбирательству (ч.1 ст.133 АПК):

- определение характера спорного правоотношения и подлежащего применению законодательства, обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела

- разрешение вопроса о составе лиц, участвующих в деле, и других участников арбитражного процесса

- оказание содействия лицам, участвующим в деле, в представлении необходимых доказательств

- примирение сторон

Объем полномочий и подготовительных действий по конкретному делу определяется судьей самостоятельно с учетом перечня наиболее важных и часто встречающихся действий. Примерный перечень таких действий – ст.135 АПК.

В АПК примирительным процедурам посвящена самостоятельная глава (глава 15 АПК). В качестве примирительной процедуры АПК рассматривает содействие сторонам в заключении мирового соглашения, процедура медиации и иные примирительные процедуры. Указанная НП показывает, что в практике арбитражных судов могут появиться и иные процедуры из ГП процесса.

Подготовка дела в арбитражном суде завершается проведением предварительного судебного заседания. По общему правилу, оно является обязательным. Исключения могут быть установлены федеральным законом. В частности, по делам, рассматриваемым в порядке упрощенного производства в арбитражном процессе, проведение предварительного заседания не является обязательным

Вопросы, разрешаемые арбитражным судом в предварительном судебном заседании:

- разрешение ходатайств сторон

- определение достаточности доказательств, доведение до сведения сторон, какие доказательства имеются в деле

- вынесение на рассмотрение вопросов, разрешаемых при подготовке дела к судебному разбирательству, и совершение предусмотренных АПК иных процессуальных действий

Цель предварительного судебного заседания по АПК – решить вопрос о готовности дела к судебному разбирательству. Особенность арбитражного процесса: заинтересованные лица могут участвовать в предварительном судебном заседании путем использования систем видеоконференц связи.

Ч.4 ст.137 АПК предусматривает возможность перехода из предварительного судебного заседания в судебное заседание. Для такого перехода необходим ряд условий:

- присутствие в предварительном заседании лиц, участвующих в деле, либо их отсутствие, но наличие сведений о надлежащем извещении

- отсутствие возражений лиц, участвующих в деле (без разницы, мотивированы возражения или нет), при условии их отсутствия и надлежащего извещения

- отсутствие предусмотренного законом обязательного коллегиального рассмотрения дела

Переход из предварительного судебного заседания в обычное – это право арбитражного суда.

ПОРЯДОК СУДЕБНОГО РАЗИРАТЕЛЬСТВА В АРБИТРАЖНОМ ПРОЦЕССЕ

Останавливаемся на особенностях. АПК не устанавливает детально регламентированной процедуры судебного разбирательства (глава 19 АПК). Общий порядок ведения судебного заседания позволяет определить расположение норм главы 19 АПК (ч.1 ст.153 АПК – перечень действий, которые должны быть разрешены в предварительной части; само с/з состоит из 3 частей: подготовительная, рассмотрение дела по существу, принятие и оглашение решения. С позиции АПК рассмотрение дела по существу должно рассматривать и исследование доказательств, и судебные прения).

Единый общий срок рассмотрения дела – 3 месяца, включая подготовку (ст.152 АПК). Законом могут быть установлены сокращенные сроки рассмотрения дела (например, дела по административным правонарушениям). Возможно продление срока рассмотрения дела до 6 месяцев.

Закон допускает рассмотрение дела в раздельных заседаниях арбитражного суда (ст.160 АПК). Речь идет о случаях, когда в 1 заявление дано требование об установлении оснований ответственности и о назначении меры ответственности. Судья может сначала установить эти основания 91 с/з), а потом без отложения разбирательства дела (5 дней и меньше – перерыв) переходит к рассмотрению вопроса об ответственности, если основания все же были установлены

АПК допускает участие в судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи (ст.153.1 АПК). Если технические возможности позволяют организовать, то можно давать показания по месту нахождения, со временем придет на смену института судебного поручения. Вопрос: необходимо ли присутствие судьи в арбитражном суде, в котором с использованием систем видеоконференц-связи дает показание опрашиваемое лицо? (фактически это поручение, но связи с данным ПИ не установлено законодательно)

Обязательное извещение лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного заседания (ст.156 АПК). АПК определяет, что следует понимать под надлежащим извещением в отличие от ГПК

Более широкое использование технических средств при фиксации в протоколе хода судебного заседания (ст.155 АПК). На практике пишется заседание на аудио- и (или) видеозаписи.

В АПК предусмотрена возможность приостановления производства по делу (ст.143-147 АПК) либо отложение судебного разбирательства (ст.158 АПК). В отличие от гражданского процесса, после отложения судебного заседания, новое начинается с того момента, на котором оно было остановлено. С изменением состава суда – новое судебное заседание все равно начинается сначала. По сути здесь перерыв (ст.163 АПК) близок к отложению. В АПК определен предельный срок перерыва (5 дней), определен способ процессуального закрепления и меры, принимаемые к привлечению к участию лиц.

Способ прекращения производства (ст.151-153 АПК), составление заявления без рассмотрения (ст.148-149 АПК).

СУД ПО ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫМ ПРАВАМ

Суд по интеллектуальным правам является специализированным арбитражным судом, рассматривающим в пределах своей компетенции дела по спорам, связанным с защитой интеллектуальных прав, качестве суда первой инстанции и кассационной инстанции. Суд создается в соответствии с ФКЗ от 06.12.2011 №4-ФКЗ, которым были внесены изменения в ФКЗ О судебной системе и в ФЗ Об арбитражных судах в РФ. Работать будет с 01.02.2013. по сути это первый специализированный суд в системе арбитражных судов

Предпосылки возникновения:

– необходимость рассмотрения увеличивающегося количества споров по делам о защите интеллектуальных прав (5-7 тысяч споров в год, большинство рассматривается в арбитраже)

– споры, связанные с интеллектуальными правами, требуют профессионального рассмотрения спора с учетом специфики того или иного интеллектуального права; нужны специальные знания и способность оценивать экспертизу по таким делам, которая сама по себе проблему не решает

– вступление России в ВТО, согласно договору о чем необходимо создать достаточный уровень защиты интеллектуальных прав

Сначала хотели создать только патентные суды, но потом решили защищать все интеллектуальные права. Предлагали решить проблему путем создания специализированных судебных составов в рамках обычного арбитражного суда, но победила идея отдельных судов

Суд по интеллектуальным правам:

- имеет свою, четко определенную законом компетенцию

- в нем должны работать лица, обладающие юридическими и специальными знаниями в указанной сфере

- (не воплощена в законодательстве) должен иметь особенности порядка рассмотрения и разрешения дел, помимо особого судебного состава и специальной подсудности

Суд по интеллектуальным правам состоит из судебных коллегий (первая инстанция) и президиума (кассационная инстанция). Он один на всю страну, в системе арбитражных судов стоит особняком и замыкается на ВАС РФ. В судебных коллегиях будут действовать судебные составы.

Подсудность дел суду по интеллектуальным правам (ст.34 АПК):

1) дела об оспаривании нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, затрагивающих права и законные интересы заявителя в области правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, в том числе в сфере патентных прав и прав на селекционные достижения, права на топологии интегральных микросхем, права на секреты производства (ноу-хау), права на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, права использования результатов интеллектуальной деятельности в составе единой технологии;

2) дела по спорам о предоставлении или прекращении правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий (за исключением объектов авторских и смежных прав, топологий интегральных микросхем), в том числе:

· об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности, федерального органа исполнительной власти по селекционным достижениям и их должностных лиц, а также органов, уполномоченных Правительством Российской Федерации рассматривать заявки на выдачу патента на секретные изобретения;

· об оспаривании решений федерального антимонопольного органа о признании недобросовестной конкуренцией действий, связанных с приобретением исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, товаров, работ, услуг и предприятий;

· об установлении патентообладателя;

· о признании недействительными патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец или селекционное достижение, решения о предоставлении правовой охраны товарному знаку, наименованию места происхождения товара и о предоставлении исключительного права на такое наименование, если федеральным законом не предусмотрен иной порядок их признания недействительными;

· о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования.

Суд по интеллектуальным правам не рассматривает дела по защите авторских и смежных с ними прав, которые по-прежнему будут рассматриваться арбитражными судами субъектов РФ.

Апелляция как процедура в рамках данного суда не предусмотрена. Ученые считают, что обязательная досудебная процедура в Роспатенте нивелирует необходимость предоставления права на апелляционное обжалование заинтересованными лицами.

Дела о защите интеллектуальных прав, не отнесенные к подсудности суда по интеллектуальным правам, рассматриваются арбитражными судами субъектов и могут быть обжалованы в апелляционном порядке в арбитражные апелляционные суды. Решение арбитражных судов субъектов и постановления арбитражных апелляционных судов, вынесенные по делам о защите авторских прав, в кассационном порядке будут пересматриваться коллегиальным составом судей суда по интеллектуальным правам (т.е. кассация в любом случае замкнута по данной категории дел на суд по интеллектуальным правам).

Постановления суда по интеллектуальным правам могут быть обжалованы в порядке надзора Президиум ВАС. Кроме того, суд по интеллектуальным правам будет пересматривать собственные акты по новым и вновь открывшимся обстоятельствам, будет обобщать судебную практику и будет наделен правом обращения в КС РФ

Особенностей порядка рассмотрения дел в данном суде не предусмотрено ФКЗ. ФЗ от 08.12.2011 №422-ФЗ вносит изменения в отдельные законодательные акты РФ в связи с созданием суда по интеллектуальным правам:

- был изменен закон о статусе судей (по квалификации отбирают в этот суд),

- в АПК:

· появилась фигура специалиста в арбитражном процессе, к числу судебных доказательств отнесли его устную консультацию (может быть получена в любом арбитражном суде);

· появился новый вид «доказательств» – запросы специализированного арбитражного суда (суд может направить запрос к ученым, организациям и специалистам в целях получения консультаций по вопросам, требующим специальных знаний, на основании запроса – составляет перечень доказательств à вопрос о статусе такого запроса, он скорее особого рода доказательство; запрос обязателен для того, кому он направлен, но участие лица как специалиста в процессе никто не оформляет, работа по ответу на запрос не оценивается юридически)

АКТЫ АРБИТРАЖНОГО СУДА ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ

Суд первой инстанции выносит решение; по каждому из требований, объединенных в одном деле, суд может вынести отдельно решение. Правила вступления в силу решения – ст.180 АПК. Особенность арбитражного процесса – законом предусмотрены отдельные решения, которые вступают в силу немедленно:

- решения ВАС

- решения по делам об оспаривании НПА

- решения суда по интеллектуальным правам

- решение о присуждении компенсаций

Остальные вопросы, не затрагивающие существа дела, разрешаются определением либо посредством отдельного процессуального документа, либо в протокольной форме.

СИСТЕМА ПЕРЕСМОТРОВ АКТОВ АРБИТРАЖНОГО СУДА

Апелляционное производство в арбитражном процессе – это урегулированная АПК деятельность суда апелляциаонной инстанции, возбуждаемая о жалобам заинтересованных лиц и направленная на проверку законности и обоснованности судебных решений и определений арбитражных судов субъекта РФ, не вступивших в законную силу, путем повторного рассмотрения дела по существу.

Право апелляционного обжаловании принадлежит лицам, участвующим в деле; лицам, не привлеченных к участию в деле, о правах которых был вынесен судебный акт, а также прокурору, участвующий в рассмотрении дела в суде первой инстанции. Объект обжалования – решение арбитражного суда субъекта, не вступившее в законную силу. В случаях, предусмотренных законом, объектом обжалования может выступать определение арбитражного суда первой инстанции. Срок подачи жалобы – 1 месяц со дня принятия решения. Форма и содержание жалобы – ст.260 АПК (к жалобе должны быть приложены доказательства направления её другим участникам процесса). Вопрос о принятии жалобы решается в течение 5 дней после поступления её в апелляционную инстанцию, куда она должны быть передана из суда 1 инстанции в течение 3 дней. Ст.263 и 264 – основания оставления жалобы без движения.

Апелляционная жалоба рассматривается арбитражным апелляционным судом в месячный срок со дня её поступления по правилам, установленным для суда первой инстанции за отдельными изъятиями, которые определены ч.3 ст.266 АПК. В арбитраже в апелляции не могут быть рассмотрены новые требования, которые не являлись предметом рассмотрения суда 1 инстанции. По общему правилу, апелляционный суд должен рассматривать дело в пределах заявленных в жалобе доводов, но наличие безусловных процессуальных оснований к отмене решения суд обязан проверять в любом случае (= выход за пределы). Также выход за пределы возможен, когда участвующие в деле лица заявят возражение на рассмотрение жалобы в пределах доводы этой жалобы. Дополнительные доказательства принимаются и исследуются апелляционным судом, если заявитель обосновал невозможность их представления в суд перовой инстанции по причинам, от него не зависящим, а апелляционный суд признал эти причины уважительными.

Ст.269 АПК – полномочия по результатам рассмотрения дела. Апелляционный суд не может отменить решение и направить бело на новое рассмотрение. Исключение делается относительно проверки законности и обоснованности определений суда первой инстанции (ч.4 ст.272 АПК). Ст.270 АПК – общие основания к отмене – незаконность и необоснованность судебного акта. По результатам рассмотрения жалобы выносится постановление суда апелляционной инстанции, которое вступает в законную силу немедленно.

Кассационное производство. Кассационное производство – урегулированная АПК деятельность суда кассационной инстанции ()ФАСО, Президиум суда по интеллектуальным правам и его коллегии), возбуждаемая по жалобам заинтересованных лиц и направленная на проверку законности, а в ряде случаев – и обоснованности, вступивших в законную силу решений арбитражных судом и постановлений апелляционных инстанций. Апелляция при приходе в кассацию обязательна. Круг лиц аналогичен

Особенности кассации: пересматриваются вступившие в законную силу акты; возможность приостановления исполнения судебного акта.

Кассационная жалоба подается через вынесший постановление суд в течение 2 месяцев со дня вступления в силу акта. В ряде случае суд кассационной инстанции может обращаться к вопросам обоснованности (ст.284 и 286 АПК – пределы рассмотрения жалоб). Основания для отмены или изменения актов в кассационной инстанции: обстоятельства, связанные с необоснованностью – -ч.3 ст.286 и ч.1 ст.288 АПК. Суд проверяет правильность применения и толкования НП материального и процессуального права + соответствие выводов арбитражного суда обстоятельствам дела. По результатам рассмотрения жалобы принимается постановление, в котором реализуется одно из указанных в ст.287 АПК полномочий (установленные законом полномочия!).

Надзорное производство. Надзор в арбитраже условно делится на две части:

- рассмотрение заявления, представления прокурора о пересмотре судебного акта коллегиальным составом судей ВАС для решения вопроса о передаче дела в президиум ВАС; заявление принято ВАС, рассмотрено коллегией судей без вызова заинтересованных лиц, по результатам: либо передадут, либо окажут, либо откажут но передадут в кассацию, если кассация по данном делу не проводилась

- рассмотрение дела в президиуме Вас, т.е. собственно надзорное производство. Предусмотрены специальные основания (ст.304 АПК) для отмены или изменения судебных актов в порядке надзора.

Пересмотр по новым и вновь открывшимся обстоятельствам (глава 37 АПК). Законодатель разграничивает новые и вновь открывшиеся обстоятельства. Отличия от гражданского процесса: решены некоторые вопросы, которые ГПК не разрешены:

- регламентирована форма и содержания заявления

- определен порядок подачи

- установлены последствия не соблюдения этого порядка

Елена Геннадьевна Стрельцова

ИСПОЛНИТЕЛЬНОЕ ПРОИЗВОДСТВО

До реформы 1864 года исполнительное производство практически не регулировалось; исполнительная сила была присуща органам полиции, а исполняли решение органы исполнительной власти, то приводило к тому, что решения исполнялись по 30 лет. В 1864 реформой судебные исполнители стали состоять при судах, несли свои обязательства перед судом, суд руководил их действиями, а взыскатель имел право указывать на те действия, которые было необходимо совершить исполнителю. После 1917 года судебные исполнители были в подчинении суда вплоть до 1971. Законом 1917 судебные исполнители были переведены в подчинение исполнительной власти из-за желания исполнителей отделиться и слабости судебной системы.

В 1997 мы застыли на середине: отделились от судов (исполнение на момент отделение 50-60% исполнительных документов, что очень мало; абсолютное исполнение – лучшая гарантия исполнения, тогда лицо будет исполнять само, но это утопия), но к частному исполнению не пришли. Сейчас внутреннее исполнение 20% - результат реформы.

Сейчас исполнительное производство – сфера деятельности исполнительной власти с малым участие суда и ничтожным участием того, кому исполняют, де факто. У нас государственная модель исполнительного производства с элементами частной, частная – в Нидерландах.

Смысл частной модели: все расходы в рамках модели возлагаются на взыскателя с последующим взысканием с должника (это основная проблема тех стран, где такая система действует); во многих станах действуют кредиты на исполнение; система эффективна в маленьких странах, а также должна быть возможность обращения к любому исполнителю.

Исполнение исполнительных документов – это как добровольное, так и принудительное исполнение судебных и иных юрисдикционных актов. Принудительное исполнение – это исполнение исполнительных документов уполномоченными органами и субъектами помимо воли должника. Принудительное исполнение может осуществляться вне рамок исполнительного производства. Исполнительное производство – это процедура принудительного исполнения, осуществляемая Службой Судебных приставов в порядке, установленном законом «Об исполнительном производстве».

НПА, регулирующие действия судебных приставов: закон «Об исполнительном производстве» и закон «О судебных приставах». Конвенция ООН 1958 о признании исполнения иностранных арбитражных решений (Нью-Йоркская конвенция), Минская конвенция 1993, двусторонние соглашения по правовой помощи в исполнении решений, ГК, СК, ТК, постановления вышестоящих судов (КС, ВС, ВАС), решения и приказы ФССП.

Органы принудительного исполнения – ФССП при Минюсте, которая имеет вертикальное устройство и подразделяется на три звена:

- собственно Федеральная служба, возглавляемая Главным судебным приставом РФ, в компетенцию которого входит издание внутренних НПА, рассмотрение вопросов об обжаловании действий подчиненных ему субъектов; непосредственного исполнения на федеральном уровне служба не осуществляет

- служба субъекта РФ, возглавляется главным судебным приставом субъекта; компетенция аналогична федеральному уровню + некоторые вопросы (передача дел из одного подразделения в другое, вопросы сводного исполнительного производства, его уведомляют о исполнении не вовремя); непосредственного исполнения на федеральном уровне служба не осуществляет

- территориальные подразделения ФССП; первая группа – обеспечивают порядок в зале судебного заседания (силовые подразделения) и судебные приставы – исполнители; возглавляются подразделения Старшим судебным приставом, могут быть специализированные судебные подразделения (например, по особо сложному исполнению); именно они осуществляют непосредственное исполнение

Ст.12 ФЗ «О судебных приставах» - полномочия приставов. Пристав-исполнитель самостоятельно выбирает те действия, которые будет совершать в рамках конкретного исполнительного производства (когда выбирает взыскатель меру принудительного исполнения – косвенное принуждение – исполнительное производство эффективнее, но закон имеет другую конструкцию). Пристав не может непосредственно осуществлять меры, связанные с силовым воздействием, это должны делать органы внутренних дел. Пристав подконтролен старшему судебному приставу и выше по административной линии (в этом смысле действия пристава обжалуются как действия д/л в рамках административного регулирование его деятельности, и параллельно сохраняется право обжаловать по правилам гл.25 ГПК),

Суд по общему правилу имеет полномочия предварительного и последующего контроля. В блоке предварительного контроля: вопросы рассрочки и отсрочки исполнения, вопросы порядка исполнения и разъяснение исполнительного документа. Все остальное относится к зоне последующего судебного контроля. Основная проблема в том, что в ГПК и АПК речь идет об аналогии, сложность в том, что закон «Об исполнительном производстве» фрагментарный и понятия аналогии нет: суд имеет право разъяснить исполнительный документ, но не может сам пристав обратиться за разъяснением, какие действия ему совершать.

Требования к приставу: 20 лет, гражданин РФ; высшее юридическое образование – требование для старшего пристава (ст.3 ФЗ «Об исполнительном производстве»).

В исполнительном производстве две стороны: взыскатель (либо в пользу которого и в отношении которого вынесен исполнительный документ) и должник (лицо, обязанное исполнить исполнительный документ в пользу взыскателя).

….

Продолжниковское производство – проблема исполнительного производства.

Ст.118-121 закон об исполнительном производстве – защита. Первый вариант – исковая защита (нарушаются права третьих лиц в исполнительном производстве; случаи, когда взыскатель может предъявить требования к работодателю должника; случаи, когда д/л организации – должника совершает виновные действия, влекущие последствия для организации-должника), второй вариант – обжалование в суде действий пристава-исполнителя; третий вариант - административный порядок.

В состав лиц, участвующих в исполнительном производстве (термин не носит той окраски, что в рамках гражданского процесса; юридический интерес в исходе дела здесь не критерий): переводчик, представитель, понятые, специалист, хранитель и реализатор имущества. Главные субъекты – пристав, взыскатель и должник; без них исполнительное производство совершаться не будет.

Основания исполнения и исполнительные документы не тождественны. При утрате основания исполнения, исполнительный документ становится ничтожным, исполнение невозможно.

Основания – это те юридические акты, на основании которых выдан исполнительный документ; главные основания исполнения – судебные решения и судебные определения, решения третейских судов, постановления административных органов, нотариальное соглашение в предусмотренных законом случаях, постановление КТС etc. Исполнительными документами на основании ст.12 ФЗ являются: судебный приказ, исполнительный лист, исполнительные надписи нотариуса, удостоверения КИС, нотариальные удостоверения в предусмотренных законом случаях, постановления пристава-исполнителя в пределах полномочий, постановления других административных органов.

Дубликат исполнительного документа всегда выдает тот орган, который выдал сам исполнительный документ.

Общая давность исполнения – 3 года с момента вступления в силу соответствующих судебных актов, по административным актам вопрос решается по разному (2 года по основным; в некоторых случаях – 0,5 года). Алгоритм исполнительного производства:

1) Возбуждение исполнительного производства: предъявление в территориальную службу судебных приставов по месту нахождения должника или его имущества исполнительного документа с неистекшим сроком исполнения или неисполненного полностью + заявление о возбуждении свободного производства, в котором должник может одновременно заявить ходатайство о наложении ареста на имущество должника + вынесение постановления судебным приставом – исполнителем о возбуждении производства; первые 2 документа передаются конкретному приставу в течени3 дней с момента поступления их в ФССП, а пристав выносит постановление в течение 3 дней с получения документов; возбуждение производства – момент начала всех возможных действий, в постановлении обязательно указывается, в отношении кого возбуждено, о чем возбуждено + предлагает должнику срок на добровольное исполнение (не может превышать 5 дней, кроме случаев, когда речь идет о немедленном исполнении)

2) Принудительное исполнение: осуществляется приставом-исполнителем после истечения срока на добровольное исполнение; исполнение бывает имущественным и неимущественным. Общие правила исполнения связаны со временем (с 6.00 до 22.00; в ночное время – только по специальному разрешению главного судебного пристава субъекта) и местом (место нахождение должника или его имущества) исполнением.

è Имущественное исполнение:

- обращение взыскания на денежные средств = выявление имущества, его опись/факультативно: аресте, изъятие и передача взыскателю указанной суммы требования, а также передаче в счет федерального бюджета исполнительского сбора, взысканного с должника; если в исполнительном листе указано что подлежит уплате сумма Х, то арестовать вне зависимости от размера счета можно только её + 7% исполнительного сбора; опись поводится с предварительной оценкой (обязательно) в присутствии понятых, описывается все, что может быть ликвидно. Имущество должно быть описано так, чтобы были установлены его основные признаки, чтобы можно было оценить, что именно это имущество является арестованным, пристав должен указать примерную стоимость имущества (у нас описывают технику в основном). Если денег на счете достаточно, и должник получает регулярные доходы, то на имущество ничего не обращается. Если у должника нет счетов, а доход ничтожен – взыскание обращается на описанные вещи. Имущество реализуется на торгах специальным органом. Предварительно оценивает пристав, если стороны не согласны, для окончательной оценки приглашается специалист – профессиональный оценщик, после пристав подтверждает эту оценку (соглашается или нет – закон не указывает). Результат оценки передается в Росимущество, которое потом на сайте обязательно указывает, какое имущество, по какой цене и в каике сроки реализуется. Торги пытаются сделать открытыми. Имущество реализуется. Если имущество не реализовано, на основании ч.10 ст.87 ФЗ – указанная цена понижается на 15% приставом-исполнителем, после чего имущество выставляется на повторные торги, если опять не реализуется – по цене на 25% ниже предлагается взыскателю для оставления за собой. Если реализовали удачно, то в сумме взыскания перечисляется на счет Росимущества, они выбирают свой 7% сбор.

- обращение взыскания на конкретно имущество. В случае если добровольного исполнения нет, пристав обязан изъять это имущество и передать взыскателю. Если оказалось, что имущества по той или иной причине нет, то отказ взыскателя от предмета (влечет прекращение производства) небезоснователен, пристав обязан продолжить производство, если имущество утрачено/повреждено пристав обращается в суд за изменением порядка исполнения (вместо обращения на конкретное имущество обращается взыскание на стоимость, эквивалентную цене этого имущества)

Исполнения связанные с неимущественными исполнениями подразделяется на 3 группы:

- исполнительные действия, которые может совершить только должник; если исполнение не было совершено, пристав налагает штраф; так, пока не исполнит; систематическое неисполнение = уголовное дело

- исполнительные действия, которые может совершить другое лицо за счет должника с возмещением расходов в последующем с должника

- исполнительные действия, которые совершает пристав-исполнитель

Меры прямого воздействия – меры, направленные непосредственно на исполнение (обращение взыскания на з/п; вселение/выселение, обязание совершить действие и тд.). Их эффективность условна, предполагают пассивного должника

Меры косвенного принудительного исполнения – запрет на выезд за границу (по решению суда или по собственной инициативе) и внесение в открытые списки должников, доступные до момента окончания принудительного исполнения (он половинчатая, эти списки на западе действуют в течение 5-6 лет, у нас нет и соответственно кредитору новые контракты не мешают закреплять). Эти меры направлены на создание для должника некого неблагоприятного фона, позволяющего ему исполнить исполнительный документ, чтобы избавиться от неблагоприятных последствий.

Исполнительное производство моет завершаться прекращением исполнительного производства, не допускающим повторного обращения (с условиями полного исполнения, либо лишения права на исполнение) или окончанием исполнительного производства, допускающим повторное исполнение по неисполненной частив случаях, когда в момент исполнения существуют препятствия для исполнения

ОСНОВЫ НОТАРИАТА

Нотариат и его задачи. Нотариат – это система органов и лиц, уполномоченных законом на совершение нотариальный действий от имени РФ в целях защиты прав и законных интересов граждан и организаций.

Правовое регулирование: Основы законодательства РФ о нотариате от 11.02.1993 (с изменениями и дополнениями), методические указания (приказ Минюста о совершении отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ).

Нотариат можно отнести к правоохранительным органам. Суд и нотариат: сходства и отличия:

Сходство с судебной деятельностью	Отличия от деятельности суда
Общая задача: защита прав и законных интересов граждан и организаций (ст.2 ГПК и ст.1 Основ)	Предмет нотариальной деятельности: бесспорные дела (при возникновении спора о праве совершения нотариального действия приостанавливается (ч.4 ст.41 основ))
Общая функция: предварительн6ый и последующий кон­троль за законностью	Совершение нотариальных действий в отсутствие публичности
Обращение нотариусов в ряде случаев к процессуальным нормам (при обеспечении доказательств); спорные оспариваются в порядке ГПП судопроизводства	Порядок совершения нотариальных действий: вне рамок процессуальной формы на основании письменных документов; нотариальная деятельность носит не процессуальный, а процедурный характер

Нотариальная деятельность носит превентивный характер, таким образом нотариус осуществляет правоохранительную функцию. Разъясняя те или иные права, возложенные на граждан или организации, нотариус оказывает им юридическую помощь. В ряде случаев нотариус принуждает граждан к совершению определенных действий (совершение исполнительной надписи).

В соответствии со ст.1 Основ нотариальные действия могут совершать следующие органы нотариата:

- государственные нотариусы

- частнопрактикующие нотариусы

- главы местных администраций и специально уполномоченные должностные лица органов МСУ (только предусмотренные в законе нотариальные действия и только если в населенном пункте отсутствует нотариус)

- должностные лица консульских учреждений (совершают нотариальные действия от имени РФ за пределами РФ)

Объем прав и обязанностей частнопрактикующих и государственных нотариусов одинаков, как и виды документов, удостоверяемых ими. Требования к кандидату в нотариусы (ст.2 Основ):

- гражданство РФ (т.к. осуществляют действия от имени РФ)

- высшее юридическое образование

- стажировка не менее 1 года у нотариуса (при наличии юридического стажа не менее 3 лет, срок сокращается, но не может быть менее 6 месяцев)

- успешная сдача квалификационного экзамена

- наличие лицензии на право нотариальной деятельности

Должность устанавливается совместно с нотариальной палатой, устанавливаются нормы численности нотариусов на количество проживающих на территории города людей. Государственные нотариусы осуществляют деятельность в Государственных конторах, нотариус частнопрактикующий может действовать индивидуально, а может иметь контору.

Нотариальная деятельность частнопрактикующего нотариуса не является предпринимательской деятельностью. КС в постановлениях от 04.02.1998 №7-Б, от 19.05.1998 №15-П, от 23.11.1999 №18-П подчеркивает, что нотариусы – это не предприниматели, а самозанятые граждане, нотариальная деятельность является публично правовой, она осуществляется нотариусами на профессиональной основе от имени РФ.

Для частнопрактикующего нотариуса в ст.6 Основ установлены запреты: он не вправе заниматься предпринимательской и иной оплачиваемой деятельностью, кроме нотариальной, преподавательской и научной деятельности, а также оказывать услуги при заключении договоров. Для него установлено обязательное требование – быть членов нотариальной палаты. Это не нарушение права граждан на свободу общественных объединений (ПП КС от 19.05.1998 №15-П).

Основные права нотариуса – ст.15 Основ, основные обязанности – ст.16 Основ, ответственность нотариуса – ст.17 Основ. Ответственность в основном установлена за разглашение сведений, ставших известными в связи с его деятельностью, частнопрактикующий обязан возмещать вред, причиненный нарушением закона.

Российский нотариат относится к системе латинского нотариата, суть которого заключается в том, что частнопрактикующий нотариус осуществляет публичную функцию от имени государства, оставаясь при этом лицом свободной профессии. Наш нотариат – переходный тип от государственного к латинскому.

Компетенция органов нотариата – это установленная законом совокупность нотариальных действий, которые вправе и обязаны совершать нотариальные органы для осуществления возложенных на них задач. Перечень нотариальных действий – ст.35 и 36 основ. перечень не является исчерпывающим.

В зависимости от содержания и целевой направленности можно выделить четыре группы нотариальных действий (классификация условная, все действия носят правоохранительный характер):

1) Действия по удостоверению бесспорного права: выдача свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; выдача свидетельств о праве на наследство

2) По удостоверению бесспорных фактов: удостоверении сделок: свидетельствование верности копий документов и выписок из них; свидетельствование подлинности подписи на документах; свидетельствование верности перевода документов; удостоверение факта нахождения гражданина в живых, тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографии; удостоверение времени предъявления документов, удостоверение сведений о лицах

3) Действия по приданию документам исполнительной силы: совершение исполнительных надписей, совершение протестов векселей, предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков, совершение морских протестов à обеспечение исполнения в будущем бесспорных нотариальных требований

4) Охранительные нотариальные действия: принятие мер к охране наследственного имущества; наложение и снятие запрещения отчуждения имущества, передача заявлений физических и юридических лиц другим ф/л и ю/л, принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг, принятие на хранение документов, обеспечение доказательств

Можно выделить предметную и территориальную компетенцию нотариуса.

Наиболее широкой предметной компетенцией обладают государственные нотариусы, т.е. они вправе совершать все перечисленные в законе нотариальные действия. Частнопрактикующие нотариусы вправе совершать все нотариальные действия, кроме выдачи свидетельства о праве на наследство, принятия мер к охране наследственного имущества и выдачи свидетельства о праве собственности в случае смерти одного из супругов. Совместным решением территориального органа юстиции и нотариальной палаты действия, входящие в исключительную компетенцию государственных нотариусов, могут быть переданы нотариусам, занимающимся частной практикой.

Должностные лица органов МСУ совершают нотариальные действия при отсутствии в населенном пункте нотариуса и могут совершать только следующие виды нотариальных действий: удостоверение завещаний и доверенности, принятие мер к охране наследственного имущества, свидетельствование верности копий выписок и подлинности подписей на соответствующих документах, т.е. в основном действия по удостоверению бесспорных фактов.

Ст.38 Основ определяет компетенцию должностных лиц консульских учреждений. Их компетенция была изменена Консульским уставом РФ.

Территориальная компетенция нотариусов определена ст.40 Основ.

Нотариальная деятельность регламентируется общими и специальными правилам. Общие правила закреплены главой 9 и должны соблюдаться всегда:

- правило о месте совершения нотариальных действий (ст.40); по общему правилу совершаются любым нотариусом в нотариальной конторе по месту обращения гражданина, ст.40 устанавливает исключения из общего правила (например, меры по охране завещаемого имущества – по месту открытия наследства только государственными нотариуса; принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг – по месту исполнения обязательств); если гражданин по уважительной причине не может явиться в нотариальную контору, нотариальные действия осуществляются по месту нахождения гражданина

- правило о сроках совершения нотариального действия; по общему правилу нотариальное действие должно быть совершено в день обращения к нотариусу при предъявлении всех необходимых документов и уплаты государственной пошлины или тарифа. Законом предусмотрена возможность отложения и приостановления совершения нотариальных действий на срок не более 1 месяца со дня вынесения постановления об отложении (ст.43 Основ)

- удостоверение личности граждан, обратившихся для совершения нотариального действия (ст.42 Основ). При совершении нотариального действия нотариус устанавливает личность обратившегося за совершением такого действия гражданина, его представителя или представителя ю/л (устанавливается на основе паспорта или «иных документов, которые устраняют любые сомнения относительно личности обратившегося гражданина» (военный билет, вид на жительство иностранца)

- проверка дееспособности граждан (возраст по документам, психическая составляющая – в ходе беседы с гражданином, если возникают сомнения совершение действия откладывается, запрашивается документ о дееспособности) и правоспособности ю/л, участвующих в сделках (устанавливается по учредительным документам и свидетельству о регистрации) (ст.43 Основ)

- установление подлинности подписи участников сделки, заявления и иных документов (ст.44 Основ)

- содержание нотариально удостоверяемой сделки, а также заявления и иных документов, должно быть зачитано вслух участникам; документы, оформляемые в нотариальном порядке, подписываются в присутствии нотариус (рукоприкладчики аналогично)

- общие требования к документам, представляемым для совершения нотариальных действий (ст.45 основ)

- нотариусы не принимают для совершения нотариальных действий документы, имеющие подчистки либо приписки, зачеркнутые слова и иные неоговоренные исправления, а также документы, исполненные карандашом; иностранные документы à + легализация

- оплата нотариальных действий и других услуг, оказываемых нотариусами (ст.22 Основ): госпошлина или тариф + если вне конторы, то расходы нотариуса на проезд к этому месту

- регистрация нотариальных действий в нотариальном реестре (ст.50 Основ); все нотариальные действия, совершаемые нотариусом, регистрируются в реестре, где им присваивается отдельный порядковый номер; формы реестров устанавливаются органами юстиции, нотариальная тайна охраняется законом

ТРЕТЕЙСКИЕ СУДЫ

Понятие и значение третейского разбирательства. Третейское разбирательство рассматривается законом как одна из форм защиты субъективных гражданских прав и законных интересов. Третейский суд – это суд (судья), избранный сторонами для разрешения спора (споров) между ними, решения которого являются для сторон обязательными в силу заключенного между ними соглашения.

НПА: ФЗ от 24.07г.2002 «О третейских судах в РФ», закон РФ от 07.07.1993 «О международном коммерческом арбитраже». Действие закона о третейских судах не распространяется на международный коммерческий арбитраж (ч.3 ст.1 ФЗ)

В третейском производстве действует правило о приоритете международного договора, если междунарождным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены национальным законодательством РФ. международный арбитраж имеет своим предметом рассмотрения внешнеторговые споры.

Виды третейских судов (по организационному признаку):

1) Постоянно действующие или институционные суды: образуются различными ю/л, союзами этих ю/л и действуют при этих ю/л на постоянной основе; их запрещено создавать при государственных органах и органах МСУ. Порядок третейского разбирательства устанавливается на основании общих норм закона (ст.3) организацией, создавшей суд

2) Для разрешения конкретного спора 9ad hoc); порядок создания определяется соглашением сторон при соблюдении требований ФЗ «О третейских судах», если в соглашении порядок их создания не определен, применяются положения закона, после разрешения споры третейский суд прекращает свое существование

По соглашению сторон могут передаваться любые споры, возникающие из гражданских правоотношений. дела из публичных правоотношений, дела особого производства и те дела, которые в силу прямого указания закона отнесены к судебной компетенции (банкротство) не могут рассматриваться в третейском суде.

Для рассмотрения спора в третейском суде необходимо третейское соглашение – договор о передаче спора на рассмотрение третейского суда. Третейское соглашение может быть заключено как до рассмотрения спора, так и во время его разрешения даже в суде (тут до вынесения решения). Выделяют следующие виды третейских соглашений:

1) Третейской договор – самостоятельное соглашение о разбирательстве в третейском суде споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами

2) Третейская оговорка – это содержащееся в тексте определенного договора условие о рассмотрении в третейском суде споров, возникающих из этого договора

3) Третейская запись – это соглашение о передаче на рассмотрение третейского суда уже возникшего спора

Письменная форма – обязательное условие третейского соглашения (один документ, подписанный сторонами; обмен письмами; обмен документами по электронной связи + иные способы, позволяющие установить факт подписания соглашения). Если требования к третейскому соглашению не соблюдены оно считается не заключенным

Если соглашение заключено путем указания оговорки в тексте ГП договора, оно должно рассматриваться как независящее от других условий договора – принцип автономии. Если суд признает ГП договор недействительным, то это не значит признания недействительной содержащейся в его тексте третейской оговорки.

Третейский суд самостоятельно решает вопрос о наличии или действительности соглашения о передаче ему спора. Односторонний отказ от третейского соглашения не допускается, хотя в ГПК есть правило об оставлении заявления без рассмотрения, если возражение на заявления при наличии третейского соглашения до заявления.

Процедура рассмотрения споров третейскими судами или третейское разбирательство:

- это процедура разрешения спора и принятие решения третейским судом; она регламентируется императивными и диспозитивными нормами ФЗ «О третейских судах», соглашением сторон, правилами постоянно действующего третейского суда, в случаях, когда тот или иной вопрос вообще ничем не урегулирован – усмотрением третейского судьи.

- принципы:

- законности (ст.19 ФЗ «О третейских судах»): требования к процедуре и судьям, решение должно быть законным, решение обеспечивается возможностью обращения в компетентный государственный суд (системы пересмотра решений третейских судов не существует) для подтверждения его верности

- конфиденциальности: третейский судья не вправе разглашать сведения, ставшие известными в ходе разбирательства, без согласия сторон или их правопреемника; по поводу этих сведений он не может быть допрошен в УП судопроизводстве; дело рассматривается третейским судом в закрытом судебном заседании, стороны могут установить правило об открытом с/з

- диспозитивности: определяет право сторон обратиться в третейский суд для разрешения спора, т.е. стороны вправе передать любой возникший между ними из гражданских правоотношений путем заключения соглашения, принимающего обязательную силу. Соглашением сторон не могут быть изменены императивные положения закона (например, о письменной форме соглашения). Истец, обратившийся в третейский суд, вправе изменить свои требования, ответчик вправе предъявить встречный иск. В третейском суде сторонам принадлежит право заключить мировое соглашение. Сторона, в пользу которой состоялось решение, может обратиться в компетентный суд за выдачей исполнительного листа. Если соглашением сторон не установлена исключительность решения третейского суда, заинтересованная стороны вправе обратиться в государственный суд за обжалованием

- состязательности и равноправия сторон. В третейском разбирательстве принцип состязательности определяет полномочия сторон по доказыванию: каждый должен обосновать и указать свои основания для требований; его полномочия по вмешательству в состязательную деятельность ограничено (если сочтет недостаточными – предлагает представить дополнительные; содействия в притаскивании доказательств не оказывает; если стороны не договорились об ином, третейский суд может назначить экспертизу и потребовать документы, для ей производства необходимые, у лиц). Стороны третейского разбирательства наделены равными возможностями для изложения своих позиций и защиты своих прав и интересов (например, право истца отказаться от иска – право ответчика признать иск).

- независимости и беспристрастности третейских судей. Гарантиями независимости третейских судей являются правила избрания или назначения третейских судей (ст.10 ФЗ «О третейских судах»), количество судей должно быть нечетным, коллегиальности не требуется. Также независимость определяется предъявляемыми к судье требованиями (ст.8 ФЗ: полностью дееспособное ф/л, прямо и косвенно не заинтересовано, не зависимо от сторон и дало согласие на исполнение решения; высшее юридическое образование – единоличный судья или председатель состава; регламентами постоянно действующих судов могут устанавливаться дополнительные требования). Ст.12 ФЗ «О третейских судах» содержит правила отводов третейских судов: лично прямо или косвенно заинтересован + иные сомнения в его беспристрастности

Дата добавления: 2014-01-05