Договор как обязательство

Условия действительности сделок (договоров)

Договор как сделка

В соответствии со ст. 153 ГК РФ, сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Договоры составляют большинство сделок. К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 ГК РФ.

Юридические факты влияют на объем прав и обязанностей

Пример событий: рождение и смерть, изменение законодательства, форс-мажорные события – природные и стихийные явления

Пример действий: меняют наше сознание

Пример односторонней сделки: пишем завещание, принятие наследства; объявление эмиссии акций юр.лица

Двусторонние сделки (договоры)

Рис.1. Договор как сделка

договоры

Основными условиями действительности сделок, а следовательно и договоров, являются:

- законность содержания сделки;

- соблюдение формы сделки (устная, простая письменная, нотариальная);

- единство воли и волеизъявления (волеизъявление – правовые шаги которыми мы идем к заключению сделки. В волеизъявлении ошиблась одна сторона, пример про автозаправку, нельзя отменить договор).

• Сделки в предпринимательской практике признаются только в письменной форме

• Нотариальная форма (договор продажи доли ООО). Не принудили к заключению сделки, по доброй воли заключаем сделку – проверяет нотариус.

Прямое и косвенное волеизъявление

Суть волеизъявления в том, как его должен понять разумный контрагент. Волеизъявление не всегда требует открытого выражения. Бывает достаточно, если поведение сторон позволяет сделать однозначный вывод о проявленной воле (конклюдентное[16] волеизъявление).

В отдельных случаях закон устанавливает, что молчание имеет силу волеизъявления.

Если воля обоих сторон не поддается толкованию, договор признается ничтожным.

Пороки (недостатки) воли:

- недееспособность (ограниченная дееспособность) сторон сделки;

- ошибки при формировании воли сторон (обман, заблуждение, угроза);

- превышение полномочий органом юридического лица на совершение сделки. Пример: крупные сделки свыше 25% балансовой стоимости активов юридического лица заключаются генеральным директором только с предварительного одобрения общего собрания или совета директоров, причем уставом эту норму можно изменить.

Виды недействительных сделок

Виды недействительных сделок регламентированы ст. 166 ГК РФ.

Сделка недействительна по основаниям, установленным ГК, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Ничтожные явно противоречит закону; недействительность оспоримых надо доказать в суде, недействительность не очевидна. Оспорить ничтожные сделки может любое заинтересованное лицо (например, опекун, налоговый орган); оспоримую, как правило, только стороны.

Срок исковой давности – по ничтожным длиннее.

Требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено лицами, указанными в законе.

Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом. Суд вправе применить такие последствия по собственной инициативе.

Срок исковой давности по требованию о применении последствий недействительности ничтожной сделки составляет три года. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда началось исполнение этой сделки.

Срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год (ст. 181 ГК).

Последствия признания сделки недействительной

Возвращение сторон в первоначальное положение – реституция, как правило, двусторонняя, но в некоторых случаях реституция может быть односторонней, если будет доказано что одна из сторон заведомо знала, что заключает незаконную сделку, всё что ей должны были вернуть – переходит в бюджет.

В некоторых случаях, если не затронуты интересы сторон и 3 лиц, сделка только формально признается не действительной, но реституция не применяется. В некоторых случаях 1.когда с одной стороны выступает добросовестный покупатель, 2.если это экономически нецелесообразно (3 лица и стороны не предъявляют требования всё вернуть).

При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом (п.2 ст.167).

В тоже время договор является самым распространенным основанием возникновения обязательств. В договоре присутствуют либо односторонние, либо взаимные обязательства.

К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (ст.ст. 307-419 ГК), если иное не предусмотрено правилами гл. 27 ГК и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК.

Понятие и стороны обязательства

В силу обязательства одно лицо (должник)-исполнитель обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Как со стороны кредитора, так и со стороны должника может выступать несколько лиц.

Исполнение договорных обязательств

Субъекты исполнения

Согласно п.1 ст. 308 ГК стороны в обязательстве могут быть представлены как одним лицом, так и несколькими лицами. Множественность лиц предполагает право для кредитора обращаться с требованием производить исполнение к нескольким лицам одновременно. Однако объем прав и обязанностей таких лиц существенно различается.

В соответствии с объемом прав и обязанностей различают обязательства:

- долевые;

- солидарные (ст.322-326 ГК);

- субсидиарные (ст.399 ГК РФ).

Перепоручение и переадресовка исполнения

Перепоручение исполнения означает, что должник возлагает исполнение обязательства на третье лицо (ст. 313 ГК). При этом третье лицо не становится стороной в обязательстве. Должник, согласно ст.403 ГК РФ отвечает перед кредитором за 3 лицо.

Пример: подряд и субподряд. Субподрядчик не занимает место должника, должником перед заказчиком остается подрядчик.

Если должник привлекает к исполнению договора третьих лиц, то за их действия он несет ответственность в том же объеме, что и за свои собственные.

Переадресовка исполнения означает, что должник имеет право исполнить обязательство либо кредитору, либо лицу, прямо им (кредитором) указанному.

Перемена лиц в обязательстве (ст.ст. 382 -392 ГК)

В отличие от предыдущего института, в данном случае происходит замена кредитора и должника.

Замена кредитора называется уступкой права требования, или цессией (согласия должника при этом не требуется, но он должен быть письменно уведомлен).

Замена должника в обязательстве называется переводом долга (допускается только с согласия кредитора).

Способы обеспечения исполнения обязательств (СОИО)

Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Функциональное назначение СОИО:

1.стимулирование к надлежащему исполнению договора, как максимум, в случае неисполнения договора реализация этих мер направлена на покрытие издержки кредитора (получает исключительно то, что потерял).

Неустойка (ст.ст. 330-333ГК РФ)

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Штраф – конкретная сумма, пени начисляются в зависимости от срока проскорчки.

В рыночной экономике, по общему правилу неустойка является договорной, например, договоры с перевозчиками, с гос-ми предприятиями, с потребителями и т.п. Т.е. стороны сами определяют размер неустойки.

По ст.333 неустойка явно не соразмерная последствиям нарушения подлежит снижению по суду.

Залог (ст.ст.334 – 358 ГК РФ) [17]

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя).

В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.

Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом.

Залог отдельных видов имущества, в частности имущества граждан, на которое не допускается обращение взыскания, может быть законом запрещен или ограничен.

В каких случаях для реализации заложенного имущества необходимо еще и судебное решение? Допускается ли сдача в залог документов?

Ст.4 закона о залоге: Предметом залога могут быть вещи, ценные бумаги, иное имущество и имущественные права. Предметом залога не могут быть требования, носящие личный характер, а также иные требования, залог которых запрещен законом.

Удержание (ст.ст. 359-360 ГК РФ)

Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Для того чтобы можно было использовать удержание, имущество должно оказаться у кредитора на законных основаниях.

Пример, подряд. Подрядчик имеет право удерживать объект пока не произведена оплата.

Арендодатель имеет право удерживать имущество арендатора.

Может применяться экстренно (оперативно).

Поручительство (ст.ст.361- 367 ГК РФ)

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

Банковская гарантия (ст.ст.368-379 ГК РФ)

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение.

Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство.

Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия.

Право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия.

Задаток (ст.ст.380-381 ГК РФ)

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

О том, что сумма передана в задаток должна быть прямо указана в договоре, иначе переданная сумма признается авансом и теряет обеспечительные свойства. (аванс возвращается, если сторона его давшая отказалась от договора).

Соотношение акцессорных (дополнительных) обязательств (– это обязательства по способам обеспечения: по залогу, по неустойке) с основными: о поставке, аренде и др. недействительность основного обязательства автоматически влечет недействительность акцессорного, но не наоборот.

Вопросы для самостоятельного изучения:

1. Порядок обращения взыскания на заложенное имущество (ст. 349 ГК РФ).

Основания прекращения обязательств

Обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Надлежащее исполнение прекращает обязательство (ст.408).

Отступное (ст. 409)

По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.).

Зачет (ст.410)

Обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.

1.является зачетом однородных требований (если кто-то должен деньги, другой тоже деньги. Товар-товар возможно, если товар идентичный. В противном случае это признаются меной)

2.встречность – требование друг к другу.

Новация (ст. 414 ГК)

Обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация).

Невозможность исполнения (ст. 416)

Обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает.

Как правило это связано с форс-мажорными обстоятельствами. Но для того чтобы ФМ обстоятельства прекратило обязательство оно должно содержать абсолютную невозможность, что, как правило, применимо к индивидуальным вещам (картина Шишкина). Невозможность должна носить постоянный характер. Если носит временный характер, то после исчезновения препятствий к исполнению договора, кредитор может настаивать на исполнении договора.

Форс-мажорные обстоятельства: стихийные бедствия (если не предупредили), пожар (стихийно или поспособствовали),изменение законодательства (дедушкина оговорка: вступит в силу к определенной дате, либо проект закона долго обсуждается). признаки:1.непредвиденный, 2.непреодолимый.

Ответственность за нарушение обязательств

Основания ответственности за нарушение обязательств (ст. 401 ГК)

Гражданин отвечает только при наличии вины, а предприниматель ответственен еще за предпринимательские риски (например, неисполнение обязательств контрагентов; вина 3их лиц – риск предпринимателя-исполнителя; изменение рыночной конъюнктуры, инфляционные процессы, изменение курса доллара и т.п.). Все это предвидимые предпринимательские риски, если они не поделены договором, их несет исполнитель.

Лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Дата добавления: 2014-12-07