Подходы к спецификации прав собственности

Каким же образом происходит установление, или спецификация, прав собственности? Каждая из правовых традиций, а их специ­алисты насчитывают до десятка: романо-германская правовая семья, общее право, мусульманское право, китайское право, афри­канское право, до последнего времени социалистическое право — характеризуется особым взглядом на право собственности и на процедуру его установления. Однако с точки зрения рыночных принципов взаимодействия между экономическими агентами осо­бый интерес представляют две правовые традиции — общее право (common law) и гражданское, или романо-германское, право (civil law). Именно эти правовые традиции лежали у истоков формирова­ния рынка в европейских странах, общее право — в Великобритании и ее колониях, включая США, романо-германское право — в стра­нах континентальной Европы. Различия между двумя традициями существенны и касаются многих аспектов.

Во-первых, различаются сами источники права. В романо-германском праве новые нормы принимаются на основе дедукции из уже существующих законов: конституции, кодексов, простых законов, регламентов и декретов. С другой стороны,, в общем праве центральную роль играет прецедент, под которым понима­ются традиции и предыдущие решения судов по сходному вопросу. Например, закрепить легально право собственности можно и на основе доказательства того, что претендент на это право осущест­влял его де-факто в течение длительного времени. Так, легальное право собственности на землю закрепляется за ее фактическим пользователем по истечении периода в 12-20 лет, если за это время никто другой не предъявит более обоснованных претензий на собственность. Более того, договор длительной аренды по­зволяет арендатору приобретать вещные права на арендуемое иму­щество, т. е. становиться его владельцем. Британский Закон 1967 г. о реформе лизгольдов (арендных отношений) позволил жильцам, проживающим в домах на основе длительных арендных отноше­ний, выкупать право владения домом или в качестве альтернативы получать продление аренды на срок до 50 лет.

Во-вторых, две традиции существенным образом отличаются ролью, отводимой в принятии юридического решения судье. В романо-германском праве действия судьи лучше всего определены термином «подчинение закону», т. е. его задача сводится к поиску и применению той правовой нормы, которая наилучшим образом описывает спорную ситуацию. Общее право предоставляет судье большую свободу действий — он не только интерпретатор сущест­вующей правовой нормы, но и в определенной мере ее создатель (через механизм прецедента). Судья должен ориентироваться на вынесение справедливого решения, и в его поиске он вправе обра­титься не только к существующим нормам, но и к субъективным критериям справедливости. Именно на допущении субъективного фактора строится механизм индивидуализации судебных решений в общем праве.

Однако наиболее интересное для нас отличие общего права от романо-германского права заключается в самой трактовке права собственности. Начиная с Кодекса Наполеона (1804), который лег в основу гражданских кодексов Франции, Бельгии, Голландии, Италии, Испании, Португалии, ряда Балканских стран, право собственности рассматривается в романо-германской традиции как единое, неограниченное и неделимое. Это предполагает, что собственником какого-либо ресурса может быть лишь один чело­век. Этот человек наделялся тремя основными правомочиями — правом владения (abusus), правом пользования (usus fructus) и правом распоряжения (usus). В странах романо-германского права по-разному определяются основные правомочия. Так, во Франции они сводятся к двум: «Собственник пользуется и распоряжается вещами наиболее абсолютным образом». В российском праве устанавливается, что «Собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом». В рамках граж­данского права ситуация, когда право собственности на один и тот же ресурс разделялось между двумя и более субъектами, исключа­лась как пережиток феодализма и характерного для этого строя делегирования владельцем земли, королем, прав пользования ею своим вассалам.

С другой стороны, общее право исходит из концепции собст­венности как сложного пучка правомочий, причем правомочия на один и тот же ресурс могут принадлежать разным людям. Специ­фикация права собственности предполагает закрепление за каждым правомочием четко определенного собственника, а не определение единого и абсолютного собственника ресурса. Иными словами, право собственности полностью специфицировано, когда у каждого правомочия есть свой исключительный собственник, а доступ к нему других субъектов ограничен. О каких правомочиях идет речь? Остановимся на одном из вариантов определения пучка правомочий, принадлежащем английскому юристу А. Оноре:

Правомочия собственника;

• право владения (lus possendi), заключающееся в«физическом контроле над собственностью и в намерении осуществлять исключительный контроль, в том числе посредством представителей владельца агентов»;
• право пользования (jus utendi), т. е. личного использования вещи;
• право распоряжения или управления (ius afoutendi); решение, как и кем вещь может быть использована;
• право присвоения или право на доход (Jus fruendi), т. е, на блага, проистекающие от предшествующего личного использования вещи или от разрешения другим лицам поль­зоваться ею;
• право на остаточную стоимость (право суверена, ius vindicandi) — право на отчуждение, потребление» проматы­вание, изменение или уничтожение вещи;

· право на безопасность, гарантирующее иммунитет от экспроприации;

· право на переход вещи по наследству или по завеща­нию;

· бессрочность — неограниченность обладания право­мочиями во времени, если иное не оговорено специально в контракте;

· право на запрещение вредного использования — право запретить использовать вещь, если это связано с производством негативных внешних эффектов;

· ответственность в виде взыскания, т.е. возможность отобрания вещи в уплату долга;

· остаточный характер, заключающийся в ожидании «естественного» возврата переданных кому-либо правомочий по истечении срока передачи.

Заметим, что не всех обладателей указанных правомочий мож­но назвать собственниками. Скорее собственником является тот, кому принадлежит комбинация, включающая одно или несколько основных правомочий (первые пять). Еще одна возможная труд­ность в понимании данного подхода заключается в том, что содер­жание правомочий в гражданском и общем праве различно. Фак­тически три основных правомочия гражданского права представ­лены в классификации А. Оноре лишь более детализированным и развернутым образом. Например, право распоряжение в граждан­ском праве включает в себя право на остаточную стоимость, право на переход вещи по наследству или по завещанию, а право поль­зования - право присвоения. Право на запрещение вредного использования обычно интерпретируется с помощью нормы, согласно которой собственник «вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие охраняемые законом интересы других лиц».

Наконец, в гражданском праве допускается передача собствен­ником части своих правомочий другим лицам, например, в рамках договора аренды. «Арендатор обязан пользоваться арендованным имуществом в соответствии с условиями договора аренды... Арендатор вправе с согласия арендодателя сдавать арендованное имущество в субаренду (поднаем) и передавать свои права и обязанности по договору аренды другому лицу (перенаем)». Иными словами, собственник передает арендатору права пользования и распоря­жения, оставаясь, тем не менее, единственным собственником имущества Особый интерес в этой связи представляет юридическая конструкция, лежащая в основе оперативного хозяйственного управления. Она возникла еще в рамках социалистического права, приняв сегодня организационно-правовую форму унитарного пред­приятия основанного на оперативном управлении (федерального казенного предприятия). Согласно ст. 2961 Гражданского кодекса РФ «казенное предприятие осуществляет в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества права владения, пользования и распоряжения».

Собственник ожидает «естественного возврата» переданных им в рамках аренды правомочий, даже если он передает арендатору все правомочия, как, например, в случае оперативного хозяйст­венного управления или продажи автомобиля на основе генераль­ной доверенности. Лицо, на чье имя оформлена генеральная до­веренность, получает все права собственника, вплоть до продажи транспортного средства, но не признается правом в качестве собст­венника. Поэтому правовая защита интересов лица, приобретшего автомобиль через оформление генеральной доверенности, сущест­венно слабее: доверитель («продавец») имеет право в любое время отозвать'доверенность. Кроме того, действие доверенности прекра­щается со смертью доверителя, признанием его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим. Словом, все приведенные выше аргументы лишь подчеркивают тот факт, что в общем праве у одной и той же вещи собственников может быть много, тогда как в гражданском праве собственник всегда один, и именно на страже его интересов стоит закон.

Таким образом, подход общего права к спецификации права собственности более гибок и пластичен, что делает его особенно эффективным при заключении сложных сделок на рынке, осу­ществлении любых сложных взаимодействий между индивидами по поводу использования ресурсов. Например, сложная конфигу­рация возникает при трастовом управлении собственностью, ли­зинге, франчайзинге и других современных формах организации коммерческой деятельности. Рассмотрим более подробно трасто­вое (доверительное) управление имуществом. В рамках общего права траст (trust) — сложная система отношений, при которой учредитель траста (settlor) наделяет своими правами управля­ющего (trustee), который должен управлять имуществом в пользу третьего лица — выгодоприобретателя (beneficiary). При этом счи­тается, что каждый участник отношений траста в определенном объеме имеет правомочия собственника. Ни один из участников отношений не обладает всей совокупностью правомочий собст­венности, но каждый из них сохраняет у себя какую-то часть. Взаимоотношения учредителя и управляющего предполагают высокую степень доверия, отвечающего представлениям о спра­ведливости (equity), которым и должны руководствоваться суды. Только на базе этих представлений о справедливости и возможно контролировать действия управляющего, оценивая реализацию им интересов учредителя и выгодоприобретателя.

В гражданском праве нет прямого аналога трастовому управле­нию собственностью. Так, договор доверительного управления имуществом «не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему». Иными словами, учредитель доверительного управления не перестает быть собственником, что делает актуальным вопрос о специальной защите прав и интересов доверительного управляющего, особенно в случае прекращения договора по инициативе учредителя. Возможно, именно по этой причине практика доверительного управления денежными ресур­сами, ценными бумагами, недвижимостью и другим имуществом до сих пор не распространена в России, несмотря на длительную историю доверительного управления в современном российском праве. Таким образом, преимущества, например, банков в уп­равлении портфелями денежных ресурсов и ценных бумаг остаются во многом невостребованными.

Выводы. Подведем промежуточные итоги, ибо обсуждение роли прав собственности в обеспечении функционирования рынка будет продолжено нами и дальше. Рынок как институт основыва­ется на целом комплексе норм, которые индивиды используют при организации экономических взаимодействий. Эти нормы, которые можно назвать конституцией рынка, включают утилита­ризм, целерациональное действие, доверие, эмпатию, свободу и легализм. Последняя норма предполагает уважение и доброволь­ное подчинение закону, специфицирующему право собственности. Причем и здесь норма не носит характера абсолютного императива действий индивидов — экономическим агентам выгоднее иметь специфицированные права собственности, чем не иметь никаких. Ведь спецификация прав собственности снижает неопределенность во взаимодействиях и создает предпосылки для оптимального использования редких ресурсов.

Дата добавления: 2014-12-29