Понятие, виды и нормативное регулирование международного коммерческого арбитража

Ягудина, Е.А. К вопросу о реформировании российского законодательства о третейских судах и международных коммерческих арбитражах//Законодательство и экономика.-2007.-№11.

Хлестова, И.О. Признание и исполнение иностранных арбитражных решений// Журнал российского права.2006.№8.

Международный коммерческий арбитраж-это негосударственный орган, который формируется из лиц, избираемых сторонами или назначаемых в соответствии с порядком, согласованным ими, либо в порядке, установленном законом.

Субъекты такого рода споров - физические и юридические лица различных государств. Арбитры разрешают споры на основе применимых норм международного права, руководствуясь условиями контрактов, учитывая международные торговые обычаи (ИНКОТЕРМС 2010). В некоторых случаях стороной спора, который разрешается органами международного коммерческого арбитража может быть государство. Это связано, в частности, с тем, что заключенные Российской Федерацией с рядом зарубежных стран, например с Великобританией, Францией двусторонние соглашения о защите иностранных инвестиций расширили компетенцию органов международного коммерческого арбитража, отнеся к их ведению споры, связанные с капиталовложениями.

В науке международного частного права достаточно долго велись дискуссии о юридической природе арбитража и его месте в системе юрисдикционных органов. Данная дискуссия началась еще в 19 веке. Выделим различные точки зрения.

1) Договорная концепция. У истоков данной теории стоял Ф. Мерлен.

Договорная концепция юридической природы арбитража в качестве аргумента приводит утверждение о том, что, что арбитражное соглашение, лежащее в основе передачи спора на разрешение в арбитраж, представляет собой обычный гражданско-правовой договор. Предметом договора выступает выбор сторонами вида арбитража, времени и места проведения арбитражного разбирательства, определение самой процедуры арбитражного разбирательства и материального права, подлежащего применению арбитрами. В силу того, что в основе арбитражного соглашения лежит воля сторон передать спор на разрешение в арбитраж, договорной характер такого соглашения определяет договорную природу самого арбитража.

2) Процессуальная концепция, родоначальником которой являлся А.Пилле, предполагает признание арбитража в качестве особой формы правосудия, осуществляемого от имени государства. Арбитражное соглашение в этом контексте рассматривается лишь как соглашение процессуального характера, главная цель которого - исключение юрисдикции государственного суда. Элемент государственности сторонники данной концепции видят в том, что ряд вопросов арбитражного процесса может быть разрешен только при участии государственных судебных органов. К их числу относятся вопросы, связанные с признанием арбитражного соглашения юридически действительным, с определением компетенции арбитража, с осуществлением признания и исполнения арбитражного решения. При решении этих вопросов будет применяться право того государства, на территории которого происходит арбитражное разбирательство или к суду которого сделаны соответствующие обращения.

3) Отечественная доктрина в основном придерживалась мнения, что международный коммерческий арбитраж обладает смешанной правовой природой. Смешанная концепция сочетает в себе основные положения двух предыдущих концепций и рассматривает арбитраж как самостоятельный институт, включающий в себя и материально-правовые, и процессуально-правовые элементы.

В отечественной и зарубежной литературе выделяются как положительные, так и отрицательные моменты разрешения споров международным коммерческим арбитражем по сравнению с судебным разбирательством государственных судов.

Отметим преимущества:

Во-первых, используя арбитражную процедуру рассмотрения спора, стороны коммерческого контракта могут доверить разрешение разногласий арбитрам, избранным ими самими; поскольку стороны находятся в разных государствах, законодательство которых порой исходит из правовых концепций, имеющих в своей основе различные традиции и культуру, они обычно не склонны обращаться в национальные суды.

Во-вторых, стороны отдают предпочтение завершенности, а не педантичной юридической четкости. Арбитражное решение является в принципе окончательным, как правило, не подлежит обжалованию, а для этого требуется достаточно высокий нравственный, деловой и профессиональный уровень самих спорящих сторон.

В-третьих, арбитраж проходит за закрытыми дверьми, а не в открытом судебном заседании, что при определенных обстоятельствах становится очевидным преимуществом для спорящих сторон.

Недостатки.

В тоже время затраты на осуществления процедур международного коммерческого арбитража могут оказаться достаточно большими для сторон.

Существуют два вида международного коммерческого арбитража: создаваемый специально для рассмотрения отдельного дела (арбитраж «ад хок», или изолированный арбитраж) и постоянно действующий, или институционный арбитраж. Арбитраж «ад хок» создается каждый раз при возникновении спора. После вынесения решения он прекращает свое существование.

В практике арбитража предпочтение отдается институционному арбитражу. Основное преимущество институционного арбитража состоит в том, что он является организационно оформленным органом, который оказывает арбитрам помощь в проведении арбитражного разбирательства. В том случае, когда одна из сторон уклоняется от избрания арбитра или избранные сторонами арбитры не могут согласовать кандидатуру арбитра-председателя, возникает проблема, какой орган должен избрать арбитров. В институционном арбитраже такое назначение производит председатель или президент институционного суда.

Среди институционных арбитражей наибольшим авторитетом обладают Арбитражный институт торговой палаты Стокгольма, Арбитражный суд Международной торговой палаты в Париже, Лондонский международный третейский суд, а также Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ.

Постоянно действующий арбитраж создается при различных торговых палатах, биржах. Такие органы действуют на основании своих уставов, регламентов, имеют секретариаты, в них ведется список арбитров.

Арбитражные органы делятся на два типа: обладающие общей компетенцией и специализированные. К арбитражам, обладающим общей компетенцией, относятся те, которые принимают к своему рассмотрению любые споры, связанные с международным экономическим и научно-техническим сотрудничеством. Таков действующий в России Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ. Если обратиться к истории, то в 1932 году при Всесоюзной торговой палате в Москве был создан специальный орган для разрешения споров в области внешнеторговой деятельности - Внешнеторговая арбитражная комиссия, в 1988 году получила новое название - Арбитражный суд и только в 1993 г. он получил свое нынешнее наименование.

К арбитражным органам со специальной компетенцией относятся суды, которые специализируются на разрешении споров, возникающих из определенных отношений. Такова, например Морская арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате, к компетенции которой относятся споры, связанные с осуществлением морского торгового мореплавания.

Определим нормативную основу регулирования деятельности международного коммерческого арбитража.

В силу того, что международный коммерческий арбитраж служит важнейшим институтом международного частного права, общие положения МЧП об источниках правового регулирования применимы и к арбитражу. Основными источниками права, регулирующими вопросы международного коммерческого арбитража, выступают международные договоры и внутригосударственное (национальное) законодательство. Международные договоры представлены целым рядом документов как универсального, так и регионального характера. К их числу относятся:

Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от 10.06.1958 г. носящая универсальный характер.

В Конвенции участвует более половины государств мира и она охватывает практически главнейшие государства, участвующие в мировом торговом обороте. Конвенцией предусматривается два основных обязательства:

- во-первых, признание государствами-участниками письменных арбитражных соглашений, и, соответственно, суды при поступлении к ним дел, по которым стороны заключили арбитражное соглашение, по просьбе одной из сторон должны направлять стороны в арбитраж;

- во-вторых, признание государствами иностранных арбитражных решений обязательными и приведение их в исполнение в соответствии со своей национальной исполнительной процедурой. Отказ в признании и приведении в исполнение возможен практически только при доказательстве существенных нарушений правил в основном процессуального характера. Исчерпывающий перечень оснований для отказа исполнения дается в Конвенции, включая противоречие решения публичному порядку страны, где испрашивается исполнение. На данных основаниях я остановлюсь детально при рассмотрении 3 вопроса лекции – о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений.

Следующим международным договором, регулирующим деятельность международного коммерческого арбитража является Европейская конвенция о международном коммерческом арбитраже от 21.04.1961 г. Европейская конвенция была разработана под эгидой Европейской Экономической Комиссии ООН и принята в Женеве при участии не только европейских государств, но и некоторых стран с других континентов. Сейчас в состав ее участников входит около 30 государств, в том числе и Россия как правопреемница СССР. Конвенция регулирует целый ряд важных вопросов, касающихся арбитражного рассмотрения международных коммерческих споров:

- возможность для публично-правовых юридических лиц обращаться в арбитраж;

- право иностранных граждан быть арбитрами;

-отвод арбитражного суда по неподсудности;

- выбор права, подлежащего применению арбитрами при решении спора по существу;

- вынесение мотивированного решения;

- основания объявления арбитражного решения недействительным.

Европейская конвенция дает определение основных понятий, относящихся к международному коммерческому арбитражу, в том числе понятий «арбитраж» и «арбитражное соглашение».

Конвенция закрепила иерархию коллизионных норм, которыми надлежит руководствоваться при выборе подлежащего применению материального права. Во-первых, в соответствии с принципом автономии воли стороны в споре могут по своему усмотрению устанавливать общего согласия право, подлежащее применению арбитрами при решении спора по существу. Если не имеется указаний сторон о подлежащем применению праве, арбитры будут применять закон, установленный в соответствии с коллизионной нормой, которую арбитры сочтут применимой.

Национальное законодательство представлено внутригосударственными актами (обычно законами) о международном коммерческом арбитраже. В Швеции действует Закон 1999 года, в Англии закон 1996 года. В России существует и применяется Закон "О международном коммерческом арбитраже" от 7 июля 1993 г.

Российский Закон дает определение понятий, относящихся к международному коммерческому арбитражу. Следует отметить полное совпадение определений арбитража в Законе и в Европейской Конвенции 1961 г. Оба документа понимают под арбитражем любой арбитраж независимо от того, образуется он специально для рассмотрения конкретного дела или осуществляется постоянно действующим арбитражным учреждением.

Что же касается выбора применимого нрава, то правила российского Закона почти дословно воспроизводят текст Конвенции. В силу указаний российского Закона арбитраж разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. При отсутствии какого-либо указания сторон арбитраж применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми. Во всех случаях арбитраж принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке (ст.28).

Мне хотелось бы остановиться и на документах, которые не носят юридически обязательного характера, а имеют лишь рекомендательный характер. Однако большая значимость обусловили широкую применимость этих документов на практике.

К их числу относятся Типовой закон о международном коммерческом арбитраже от 11.12.1985 г., Арбитражный регламент Европейской экономической комиссии ООН от 20.01.1966 г., Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ от 15.12.1976 г.

Типовой закон о международном коммерческом арбитраже.

Национальные законы различных государств о международном коммерческом арбитраже, разработаны на основании Типового закона ЮНСИТРАЛ от 11.12.1985 г.

Законодательство, основанное на Типовом законе, принято в 45 государствах. На этом Типовом законе базируется Закон РФ "О международном коммерческом арбитраже".

В первую очередь он предназначался для оказания содействия странам, осуществляющим реформу или модернизацию своего законодательства, регулирующего "арбитражную процедуру". Предполагалось, что, ориентируясь на положения этого закона, государствам будет легче учесть в своем национальном законодательстве особенности и потребности международного коммерческого арбитража. Типовой закон оправдал ожидания и действительно сыграл значительную роль в развитии и укреплении процедуры арбитражного разбирательства. В публикациях ЮНСИТРАЛ неоднократно отмечалось, что "в современном законодательстве многих стран стала различаться тенденция увеличения использования Типового закона, который все больше и больше "принимается" государствами различных регионов и различных правовых систем". Об этом же говорил и немецкий ученый Х. Штрофах. В частности, он указывал, что "ситуация в области международного коммерческого арбитража за последние годы значительно изменилась, многие страны, побуждаемые активностью ЮНСИТРАЛ, модернизировали свое национальное арбитражное законодательство"

Воплотившись в нормы национального законодательства, положения Типового закона приобретают юридически обязательный характер и, кроме того, унифицированы по своей сути.

Арбитражный регламент Европейской экономической комиссии ООН 1966 г., Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1976 г.

Что же касается норм Арбитражных регламентов, то их практическое применение обусловлено прямой отсылкой к их положениям в арбитражном соглашении между спорящими сторонами. Оба регламента факультативные, применимы только при согласии сторон об этом. Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ пользуется большой известностью. Он представляет собой детально разработанный свод правил, который регламентирует порядок направления уведомлений об арбитраже, назначение арбитров и их отвод, язык разбирательства, процедуру арбитражного разбирательства, вынесение арбитражного решения, применимое право.

Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ достаточно подробно урегулирован вопрос об арбитражных издержках (ст.38-41).

Сумма этих издержек устанавливается в решении арбитража, а сами арбитражные издержки включают в себя:

4. гонорары каждого из членов арбитража в отдельности, устанавливаемые самим арбитражем;

5. путевые и другие расходы понесенные арбитрами;

6. оплату услуг экспертов и другой помощи, запрошенной арбитрами;

7. путевые и другие расходы свидетелей в той мере, в какой они одобрены арбитражем и т.д.

При этом размер гонорара арбитража должен быть разумным, с учетом спорной суммы, сложности предмета спора, времени, затраченного арбитрами, и любых других относящихся к делу обстоятельств.

Арбитражные издержки должны оплачиваться проигравшей дело стороной. Однако арбитраж может распределить любые такие издержки между сторонами, если считает это разумным с учетом обстоятельств дела. Если арбитраж выносит постановление о прекращении арбитражного разбирательства или принимает арбитражное решение на согласованных условиях, он определяет в самом постановлении или решении арбитражные издержки. Но арбитраж не вправе устанавливать какие-либо дополнительные гонорары за толкование, исправление или восполнение своего решения.

Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ предусмотрена возможность внесения авансом арбитражных издержек. Установлено, что арбитраж после его сформирования может потребовать от каждой из сторон внести равную сумму в качестве аванса на покрытие издержек, а в ходе арбитражного разбирательства внесения сторонами дополнительных сумм.

На основании изложенного, представляется целесообразным сделать следующие обобщающие выводы:

Сущность арбитража заключается в том, что он формируется на основании соглашения между спорящими сторонами при их непосредственном участии и под их контролем. В этом смысле можно утверждать, что арбитраж является институтом полностью противоположным институту государственных судов, которые представляют собой органы судебной системы какого-либо государства.

Правовая основа функционирования международного коммерческого арбитража представляет организованное системное образование, которое представленно международными и внутринациональными нормативными правовыми акты.

Дата добавления: 2015-05-31