Процедура арбитражного рассмотрения споров, осложненных иностранным элементом ( на примере МКАС при Торгово-промышленной палате РФ)

Компетенция МКАС возникает в силу: а) арбитражного соглашения; б) совершения сторонами действий, которые свидетельствуют о признании ими компетенции международного коммерческого арбитража; в) международных договоров РФ.

Так как арбитражное соглашение является основным юридическим фактом, обуславливающим компетенцию МКАС, мне хотелось бы определить их сущность и виды.

Сущность арбитражного соглашения выражается в том, что оно закрепляет взаимосогласованное волеизъявление сторон передать возникший или могущий возникнуть между ними спор на разрешение в международный коммерческий арбитраж.

Выделяют два вида арбитражных соглашений: арбитражная оговорка и арбитражный компромисс.

Арбитражная оговорка - одно из условий и, следовательно, составная часть международного коммерческого контракта. Она включается в текст контракта на стадии его разработки и подписания, когда о конкретном споре между сторонами по контракту не может быть и речи. Она предусматривает передачу в арбитраж тех споров, которые лишь могут возникнуть в будущем. Но, даже и являясь составной частью контракта, арбитражная оговорка имеет по отношению к нему самостоятельный характер. На это прямо указывает российский Закон, утверждая, что арбитражная оговорка, являющаяся частью договора, должна трактоваться как соглашение, не зависящее от других условий договора (п.1 ст. 16 Закона).

Арбитражный компромисс, или третейская запись, выступает как отдельное арбитражное соглашение, отличное от основного контракта и заключенное сторонами уже после возникновения конкретного спора. Совершенно очевидна самостоятельность арбитражного компромисса по отношению к коммерческому контракту.

Поскольку арбитражное соглашение выступает как гражданско-правовой договор, то общеправовые основания действительности договоров применимы и к нему. Наличие "иностранного элемента" в арбитражном соглашении придает особую значимость следующим основаниям для признания его юридически действительным:

1. Надлежащая правосубъектность сторон такого соглашения и добровольность их волеизъявления.

2. Допустимость спора в качестве предмета арбитражного разбирательства.

3. Надлежащая форма арбитражного соглашения.

1. Надлежащая правосубъектность сторон такого соглашения и добровольность их волеизъявления.

"Иностранный элемент" в арбитражном соглашении представлен сторонами, имеющими различную государственную принадлежность, вопрос надлежащей правосубъектности сторон будет регулироваться в соответствии с применимым национальным правом.

Добровольность волеизъявления сторон предполагает выражение подлинного намерения сторон обратиться в арбитраж, свободное от обмана, угроз, ошибки или заблуждения.

2. Допустимость спора в качестве предмета арбитражного разбирательства.

В законодательстве различных государств по-разному определено, какие именно споры могут быть предметом арбитражного разбирательства, а какие подлежат рассмотрению только в судебном порядке. Так в п.2 ст.1 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже» установлено, что в международный коммерческий арбитраж могут передаваться:

- споры из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающих при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одном из сторон находится за границей;

Гражданско-правовые отношения, споры из которых могут быть переданы на разрешение МКАС, включают отношения по купле-продаже (поставке) товаров, выполнению работ, оказанию услуг, обмену товарами и услугами, перевозке грузов и пассажиров, торговому представительству и посредничеству, аренде (лизингу), научно-техническому обмену, обмену другими результатами творческой деятельности, сооружению промышленных и иных объектов, лицензионным операциям, кредитно-расчетным операциям, страхованию, совместному предпринимательству.

Лидером являются споры из договора купли-продажи.

- споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории РФ, между собой, спорь между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права РФ.

Особое значение вопроса о правильном определении предметной компетенции арбитража обусловлено его влиянием в дальнейшем на процесс признания и приведения в исполнение вынесенного арбитражного решения.

3. Надлежащая форма арбитражного соглашения.

Большинство государств требует соблюдения письменной формы арбитражного соглашения, в то время когда некоторые государства предоставляют возможность его заключения и в устной форме (Дания, Швеция). Российское право рассматривает арбитражное соглашение как внешнеэкономическую сделку и тем самым требует его совершения в письменной форме под угрозой признания его недействительным. Так, Гражданский кодекс РФ говорит о том, что несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет за собой недействительность сделки (п.З ст. 162 ГК РФ). Закон 1993 г. более полно раскрывает понятие письменной формы арбитражного соглашения. Согласно п.2 ст.7 Закона о международном коммерческом арбитраже арбитражное соглашение заключается в письменной форме. Соглашение считается заключенным в письменной форме, если оно содержится в документе, подписанном сторонами, или заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием иных средств электросвязи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения, либо путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражает.

Арбитражное соглашение должно быть изложено ясным и четким языком, касаться конкретного правоотношения, из которого может возникнуть спор, и не содержать двусмысленных выражений.

Рассмотрим арбитражное разбирательство на примере Международного коммерческого арбитражного суда в России. Местом арбитража является г. Москва.

Разбирательство начинается подачей искового заявления в Международный коммерческий арбитражный суд. Датой подачи заявления считается день его вручения Международному коммерческому арбитражному суду, а при отправке по почте - дата штемпеля почтового ведомства места отправления (ст. 14).

Исковое заявление должно содержать:

-наименование и адреса сторон;

-требование истца;

-обоснование компетенции МКАС;

- изложение фактических и правовых обстоятельств, на которых истец основывает свои требования, и ссылку на доказательства, подтверждающие эти обстоятельства;

-цену иска;

-имена и фамилии арбитра и запасного арбитра, избранных истцом, или просьбу о том, чтобы арбитр или запасной арбитр были назначены Председателем МКАС;

-подпись истца (ст. 15).

С каждым годом растет количество дел, расматривающихся в МКАС.

Данные тенденции может объяснить следующий пример. Российская сторона не удовлетворена оборудованием, приобретенным у шведской стороны, и мировое соглашение не может быть достигнуто. В этом случае - в отсутствие арбитражного соглашения - ей надлежит обратиться за помощью в шведский суд по месту регистрации шведской компании. Легко вообразить сложности, с которыми придется столкнуться российской стороне. Во-первых, ей надо будет найти шведского юриста для представления компании в деле хотя бы потому, что судебное разбирательство должно проходить на языке места разбирательства, т.е. в данном случае на шведском. Во-вторых, обеспечить перевод всей документации (вероятнее всего, написанной на английском языке и к тому же довольно объемной) на шведский язык для подачи в суд. И наконец, нанять переводчиков для того, чтобы представители компании могли следить за ходом арбитражного разбирательства и чтобы показания свидетелей были переведены на шведский язык.

В разбирательстве принимают участия предприятия из около 40 государств. Лидерами являются – страны СНГ и Западной Европы.

При подаче искового заявления или ходатайства об обеспечении требования истец обязан уплатить регистрационный сбор. До уплаты сбора иск или ходатайство не считаются поданными. Регистрационный сбор уплачивается в размере 1000 долларов США, если цена иска выражена в иностранной валюте. Регистрационный сбор уплачивается в размере 30000 российских рублей, если цена иска выражена в российских рублях.

По каждому поданному иску истец обязан уплатить авансом арбитражный сбор. В сумму аванса засчитывается регистрационный сбор, уплаченный при подаче искового заявления. До уплаты аванса арбитражного сбора разбирательство по данному иску не ведется, и дело остается без движения. Величина арбитражного сбора рассчитывается в зависимости от размера цены иска (исковой суммы).

Так в приложении к Регламенту МКАС определено, что арбитражный сбор может быть выражен как в рублевом эквиваленте, так и в долларах США, если цена иска выражена в иностранной валюте. Так при цене иска до 10.000 дол. США величина арбитражного сбора 2 600 дол. США.

Ответственный секретарь МКАС уведомляет ответчика о подаче искового заявления и направляет ему копию искового заявления и приложенных к нему документов. В срок не более тридцати дней с даты получения копии искового заявления ответчик должен сообщить имена и фамилии избранных им арбитра и запасного арбитра или заявить просьбу о том, чтобы арбитр и запасной арбитр за него были назначены Председателем МКАС (ст. 19).

Если стороны не договорились о том, что дело рассматривается единоличным арбитром, формируется арбитраж в составе трех арбитров. Арбитры, избранные сторонами или назначенные Председателем МКАС, избирают председателя состава арбитража из списка арбитров. В этом же порядке они могут избрать и запасного председателя состава арбитража. При наличии двух или более истцов или ответчиков, как истцы, так и ответчики избирают по одному арбитру и по одному запасному арбитру. Они могут также заявить просьбу о том, чтобы арбитр и запасной арбитр за них были назначены Председателем МКАС.

При выполнении своих функций арбитры беспристрастны и независимы.

Важная гарантия беспристрастности и независимости арбитров - право сторон на их отвод. Каждая из сторон вправе заявить об отводе арбитра, если существуют обстоятельства, вызывающие обоснованные сомнения относительно их беспристрастности или независимости, в частности, если можно предположить, что они лично, прямо или косвенно, заинтересованы в исходе дела. Отвод может быть заявлен и в случае, если арбитр не обладает квалификацией, обусловленной соглашением сторон.

Ранее в список арбитров включались только граждане СССР. Согласно Закону 1993г. «ни одно лицо не может быть лишено права выступать в качестве арбитра по причине его гражданства, если стороны не договорились об ином» (ст.11).

При этом согласно статистическим данным, участники разбирательства предпочитают иностранных арбитров для разрешения своих споров. Это объясняется тем, что российские арбитры с международным опытом – явление все еще довольно редкое.

Для изложения сторонами своих позиций на основе представленных доказательств и для проведения устных прений осуществляется слушание дела. Слушание проводится при закрытых дверях. По каждому делу ответственный секретарь МКАС назначает докладчика, который ведет протокол слушаний.

Стороны могут вести свои дела непосредственно или через должным образом уполномоченных представителей, назначаемых сторонами по своему усмотрению, в том числе из иностранных организаций и граждан.

Стороны могут договориться о разбирательстве спора на основе письменных материалов, без проведения устного слушания. Состав арбитража может, однако, назначить устное слушание, если представленные материалы окажутся недостаточными для разрешения спора по существу. В случае необходимости по инициативе сторон или состава арбитража слушание дела может быть отложено либо его разбирательство приостановлено. О чем выносится постановление.

Сторонам должны быть переданы любые заключения экспертов или другие документы, имеющие доказательственное значение, на которых может основываться арбитражное решение.

Стороны должны доказать обстоятельства на которые они ссылаются как на основание своих требований или возражений.

Состав арбитража может потребовать предоставления сторонами и иных доказательств. Он вправе назначить проведение экспертизы и испрашивать представление доказательств третьими лицами. Оценка доказательств осуществляется арбитрами по своему убеждении) (ст.34).

Арбитражное разбирательство прекращается:

- вынесением окончательного решения;

- утверждением мирового соглашения между сторонами;

- принятием постановления о прекращении разбирательства без вынесения решения. Раскроем данные основания.

Решение принимается на закрытом совещании большинством голосов состава арбитража. Если решение не может быть принято большинством голосов, оно принимается председателем состава арбитража. Арбитр, не согласный с принятым решением, может изложить в письменном виде свое особое мнение, которое приобщается к решению (п.2 ст.39).

После вынесения решения его резолютивная часть объявляется сторонам устно, а в случае их отсутствия может быть сообщена им письменно. В течение устанавливаемого составом арбитража срока, который не должен, как правило, превышать 30 дней, сторонам направляется мотивированное решение.

Состав арбитража по окончании устного слушания может постановить, что арбитражное решение без устного объявления его резолютивной части будет направлено сторонам в срок, который не должен превышать, как правило, 30 дней (ст.40).

МКАС принимает меры к тому, чтобы разбирательство дела было завершено в срок не более 180 дней со дня образования состава арбитража. Президиум МКАС может в случае необходимости по просьбе состава арбитража или по собственной инициативе продлевать указанный срок.

Если в ходе арбитражного разбирательства стороны сами урегулируют спор, разбирательство прекращается. По просьбе сторон состав арбитража может зафиксировать это урегулирование в виде решения на согласованных условиях, утверждающего мировое соглашение сторон (ст.43).

Если по делу не принимается окончательное решение, арбитражное разбирательство прекращается постановлением о прекращении разбирательства. Постановление о прекращении разбирательства выносится:

- в случае отказа истца от своего требования, если только ответчик в срок не позднее тридцати дней после получения уведомления об этом не выдвинет возражений против прекращения разбирательства и состав арбитража не признает законный интерес ответчика в окончательном урегулировании спора;

- в случае наличия договоренности сторон о прекращении арбитражного разбирательства;

- если состав арбитража находит, что продолжение разбирательства стало по каким-либо причинам ненужным или невозможным, в частности при отсутствии предпосылок, необходимых для рассмотрения и разрешения дела по существу, в том числе, если из-за бездействия истца дело остается без движения более шести месяцев (ст.45).

Решения МКАС исполняются сторонами добровольно в установленный в решении срок. Если срок исполнения в решении не указан, оно подлежит немедленному исполнению. Решения, не исполненные добровольно в указанный срок, приводятся в исполнение в соответствии с законом и международными договорами.

Решения органов международного коммерческого арбитража как институционного, так и арбитража «ад хок», если арбитраж проводится на территории России, могут быть оспорены. Лица, участвующие в данном разбирательстве, могут обратиться в арбитражный суд субъекта РФ, на территории которого решение органа международного коммерческого арбитража было принято, с заявлением о его отмене (п.3 ст.230 АПК РФ).

Пункт 5 ст.230 АПК РФ устанавливает, что в случаях, предусмотренных международными договорами РФ, возможно оспаривание и иностранного арбитражного решения, при принятии которого были применены нормы российского права.

Таким образом, процедура рассмотрение дела МКАС имеет много общего с рассмотрением дела в государственном суде, но и имеет и свои отличия, которые обусловлены особой природой международного коммерческого арбитража.

Дата добавления: 2015-05-31