КАТЕГОРИИ: Архитектура-(3434)Астрономия-(809)Биология-(7483)Биотехнологии-(1457)Военное дело-(14632)Высокие технологии-(1363)География-(913)Геология-(1438)Государство-(451)Демография-(1065)Дом-(47672)Журналистика и СМИ-(912)Изобретательство-(14524)Иностранные языки-(4268)Информатика-(17799)Искусство-(1338)История-(13644)Компьютеры-(11121)Косметика-(55)Кулинария-(373)Культура-(8427)Лингвистика-(374)Литература-(1642)Маркетинг-(23702)Математика-(16968)Машиностроение-(1700)Медицина-(12668)Менеджмент-(24684)Механика-(15423)Науковедение-(506)Образование-(11852)Охрана труда-(3308)Педагогика-(5571)Полиграфия-(1312)Политика-(7869)Право-(5454)Приборостроение-(1369)Программирование-(2801)Производство-(97182)Промышленность-(8706)Психология-(18388)Религия-(3217)Связь-(10668)Сельское хозяйство-(299)Социология-(6455)Спорт-(42831)Строительство-(4793)Торговля-(5050)Транспорт-(2929)Туризм-(1568)Физика-(3942)Философия-(17015)Финансы-(26596)Химия-(22929)Экология-(12095)Экономика-(9961)Электроника-(8441)Электротехника-(4623)Энергетика-(12629)Юриспруденция-(1492)Ядерная техника-(1748) |
Правовые основы и функции нотариата
Становление и развитие нотариата в Республике Казахстан PS Следует учесть, что с 1 июля 2010 года вступает в силу Таможенный кодекс Таможенного Союза от 27 ноября 2009 г. 2010 год стал знаменателен реальным функционированием Таможенного Союза, означающего самостоятельный этап перехода от режима свободной торговли до создания единого экономического пространства, а в дальнейшем — общему рынку. Таможенный Союз должен обеспечить свободное перемещение товаров, услуг, рабочей силы и капитала. Снятие таможенных барьеров между государствами (Республикой Казахстан, Российской Федерацией и Республикой Беларусь) — членами Евразийского экономического сообщества должен повлечь много позитивных процессов для каждой страны в отдельности и в целом для самого Сообщества. ГЛАВА 12 НОТАРИАТ В РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН Нотариат существует с древнейших времен и функционирует во всех цивилизованных странах мира, играя значимую роль в реализации и защите гражданских прав. Нотариат происходит от латинского слова nota — знак. В Древнем Риме нотариусами называли писцов, составлявших проекты сделок и употреблявших для скорости записи стенографические знаки. Отсюда и сохранившийся первоначальный латинский корень этого слова и его производные: notarius — нотариус, notarialis — нотариальный, notarise — заверить, засвидетельствовать нотариально. Под термином «нотариат» понимают систему органов, специально предназначенных для выполнения соответственно нотариальных действий. Историческая необходимость в нотариате объективно возникала при соответствующем уровне развития отношений собственности. В зависимости от исторических, этнических, религиозных и иных особенностей в различные периоды и в различных странах формировался собственный нотариат, по-разному именовались и люди, занимавшиеся данным видом юридической профессии. До середины XIX века во многих окраинах Российской империи не был актуальным вопрос организации и юридической регламентации нотариальной деятельности. Реформы, коснувшиеся нотариальных служб, проводившиеся с 60-х годов XIX века, ввиду национальных, географических и иных особенностей окраин царской России не могли быть закончены одновременно. После свержения царского самодержавия в 1921 году были изданы Декрет о введении Положения о нотариате и Декрет об упразднении нотариальных столов, но в 1923 году было введено Положение «О государственном нотариате» и Декрет «Об упразднении нотариальных контор» был отменен. Постановлением Совнаркома (Правительства) Казахской ССР от 20 апреля 1940 года «Об утверждении сети нотариальных контор» был нормативно определен перечень нотариальных органов в количестве 120 городских и районных государственных нотариальных контор. 13 августа 1974 года был принят Закон Казахской ССР «О государственном нотариате», который явился первым нормативным актом, характеризовавшимся наибольшей степенью унифицированности, поскольку был законом республики, находившейся в составе единого союзного государства. В период его действия произошло окончательное формирование нотариальных органов во всех регионах Казахстана, была упорядочена кадровая работа по обеспечению этой сферы специалистами-юристами, велся государственный контроль за нотариальной практикой и ее формированием. Формирование нотариата современной модели ведет свое начало с начала 90-х годов, когда в нашей стране были разработаны и приняты кодифицированные акты по базовым отраслям права. Еще до принятия действующего Закона «О нотариате» отечественные нотариусы на базе законодательства Казахской ССР и Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик начали оформлять документы нового, рыночного содержания. Изменения коснулись и правил оплаты нотариальных услуг. В истории отечественного нотариата важной вехой ознаменован действующий в настоящее время Закон «О нотариате» 14 июля 1997 года, особенностью которого явилось признание параллельного существования нотариатов двух типов (государственного и частного). Казахстанский нотариат за последние годы претерпел значительные изменения, вызванные новыми общественными условиями. К сожалению, практически с 2006 года в Казахстане по факту стала существовать только одна модель — форма частного нотариата, из-за чего участились злоупотребления со стороны отдельных представителей нотариата. Только за первое полугодие 2009 года в отношении частных нотариусов было возбуждено свыше 20 уголовных дел. В результате отсутствия конкуренции резко возросли цены. По некоторым видам нотариальных действий размер пошлины превышали в десятки раз. Так, например, если ст. 536 Налогового кодекса за выдачу свидетельства о праве на наследство предусматривает пошлину в размере 100 % месячного расчетного показателя (МРП), то есть 1 296 тенге, то нотариальная палата г. Алматы увеличила эту пошлину до 32 400 тенге — почти в 25 раз. За свидетельствование подлинности подписи на документах пошлина для физических лиц согласно Налоговому кодексу, составляет 39 тенге (3 % от МРП), в то время как нотариальная палата отдельных областей установили свои пошлины: г. Алматы — 1 300 тенге (в 33 раза), Алма-Атинской области — 1 110 тенге (в 28 раз), Западно-Казахстанской области — 925 тенге (в 23 раза). Естественно, население возмущено высокими тарифами частных нотариусов[58]. В связи с этим постепенно вводится и институт государственных нотариусов. В настоящее время идет процесс сближения национального законодательства с международными стандартами. Традиционным (классическим) типом нотариальной системы является ее латинская модель, называемая Латинским нотариатом. Нотариат латинского (свободного) типа сформировался в результате длительной эволюции правовых идей в странах романо-германской правовой системы. Первым законодательным актом, сформулировавшим признаки свободного нотариата, был знаменитый Закон Вантоза, принятый во Франции в начале 19 века (16.03.1803 г.) и сохраняющий свое действие до сих пор. Этот закон оказал значительное влияние на развитие нотариата в Европе и мире в целом. Впоследствии, под влиянием Испании латинский нотариат распространился также в странах Южной и Центральной Америки. За последние годы в результате кардинальных экономических и правовых преобразований система латинского нотариата была повсеместно принята в странах Восточной и Центральной Европы, ряде государств Юго-Восточной Азии и Китае. Несмотря на общие черты национальных нотариатов латинского типа, положение нотариуса в конкретных государствах может также отличаться. Например, в Европе существует три основные модели латинского нотариата: немецкая, французская и смешанная. Для немецкой модели характерна незначительная активность нотариуса на всех этапах нотариального производства. Его работа сводится к разработке соответствующего акта и его последующему удостоверению. Нотариус здесь не играет значительной роли при подготовке совершения нотариального действия: проведении консультаций, переговоров, получении необходимых документов и т.д. Как следствие, осуществление нотариальных функций носит здесь порой излишне формализованный, нетворческий характер. Французская модель, напротив, предполагает инициативность самого нотариуса с момента обращения к нему заинтересованного лица. Нотариус и его многочисленные помощники полностью берут на себя все заботы клиентов, начиная от сбора необходимых документов, проведения переговоров с другими заинтересованными лицами, составления и удостоверения документа и заканчивая регистрацией нотариального акта в компетентных органах. Французская модель — это конвейер с индивидуальным подходом, где нотариус и работники нотариальной конторы обеспечивают получение желаемого клиентом правового результата. Смешанная модель сочетает в различных пропорциях элементы обоих вышеназванных систем. Она существует в целом ряде Европейских государств как, например, Испании, Нидерландах, Швейцарии и ряде других. Нотариат свободного (латинского) типа функционирует во всех странах Европейского союза, за исключением Великобритании, Дании, Финляндии и Швеции. Наличие общих принципов организации и деятельности нотариатов различных стран позволило создать на международном уровне специальную организацию нотариата: Международный Союз Латинского Нотариата. Международный Союз Латинского Нотариата (MCЛH) — это неправительственная организация, объединяющая страны с нотариальной системой латинского типа. Задачи МСЛН заключаются в поддержке, координации и развитии нотариальной деятельности на международном уровне. На основе близкого сотрудничества между национальными нотариатами Союз должен обеспечивать независимость и высокое значение нотариата в целях лучшей защиты прав отдельных лиц и общества в целом. Решение о создании MCЛH было принято на Первом Международном Конгрессе Латинского нотариата в Буэнос-Айресе 2 октября 1948 года. Окончательно, данное решение было ратифицировано уже на втором Конгрессе в Мадриде в 1950 году. Устав Международного Союза Латинского Нотариата принят Ассамблеей Нотариатов — членов Союза в Амстердаме, 23 и 25 мая 1989 года. На сегодняшний день МСЛН объединяет 73 государства и других участников со всех пяти континентов. Латинский нотариат базируется на традиции римского права. В странах, входящих в МСЛН, в том числе в России, действует континентальная (романо-германская) правовая система, с ее приоритетом письменного доказательства, а нотариально оформленные документы обладают публичным признанием и повышенной доказательственной силой. При этом в большинстве стран латинского нотариата акты нотариусов зачастую имеют исполнительную силу. Нотариат латинского типа, как и вообще нотариат,— это способ сохранить долгое время то, что в конечном итоге даже самая совершенная человеческая память не может удержать. В нотариате все сохраняется в виде документа, который представлен в форме удостоверения. Именно в документе, который удостоверяет нотариус, констатируются факты, относящиеся к прошлому, фиксируются настоящее и по существу регулируется будущее. Латинскому нотариату присущи такие принципы, как самоуправление и самоорганизация, финансовая независимость от какого-либо бюджета[59]. Главенствующим принципом Латинского Союза является принцип «публичности функции нотариуса и не предпринимательский характер его деятельности». Публично-правовая функция нотариата, возложенная на него государством, безоговорочно признана во всех странах, придерживающихся нотариата латинского типа. При этом нотариус выполняет государственную функцию, не будучи государственным служащим. В странах Латинского нотариата Независимый нотариус — это лицо, уполномоченное от имени государства выполнять нотариальное удостоверение документов и тем самым быть представителем бесспорного правосудия и публичной власти. По вопросу «публичности» в постановлении Конституционного Совета Республики Казахстан от 31 января 2005 года №1 было указано, что «в силу того, что деятельность нотариата носит публично-правовой характер, на государство возлагается юридическая обязанность обеспечивать права и свободы человека и гражданина, устанавливать правовые механизмы их охраны и защиты. Следовательно, государство вправе определять для лиц, желающих осуществлять нотариальную деятельность, обязательные условия и ограничения, которые могут быть связаны с необходимостью установления законом государственного контроля за деятельностью нотариата, в том числе путем аттестации. Пределы законодательного ограничения должны соответствовать конституционно определенным целям и задачам защиты прав и свобод человека (п.1 ст. 39 Основного Закона). В дополнительном постановлении Конституционный Совет от 6 июля 2006 года № 3 «Об истолковании постановления Конституционного совета Республики Казахстан от 31 января 2005 года № 1...» в порядке уточнения указано, что «нотариат не является полностью публично-правовым институтом. Деятельность нотариуса носит как публично-правовой, так и частно-правовой характер и что от имени государства вправе выступать только нотариусы, состоящие на государственной службе (государственные нотариусы), должностные лица государственных органов, уполномоченные законом на выполнение нотариальных действий. Частные нотариусы не вправе выступать от имени государства». По этому поводу Председатель Конституционного Совета И. И. Рогов обратил внимание на то, что «согласно теории государства и права публичное право есть совокупность отраслей права, которые регулируют отношения, общий, совокупный (публичный) интерес, а публично-правовая функция есть способность своими действиями повлечь правовые последствия для неопределенного круга лиц. Безусловно, элементы публично-правового характера в нотариальной деятельности присутствуют, но это не означает, что указанные функции есть функции государственные. Вопрос публичности должен быть просчитан с точки зрения международных обязательств Республики Казахстан и требует глубокой проработки»[60]. Принятие Казахстаном за основу принципов Латинского нотариата будет означать преобладание в юридической практике приоритетов письменного доказательства, и признание нотариально оформленных документов обладающими преимущественной силой. Общим для отечественного и Латинского нотариата является то, что нотариат не является частью административной системы, а осуществляет охрану прав и законных интересов граждан и юридических лиц по особому полномочию государства. Юридические гарантии и безопасность, предоставляемые нотариальными процедурами, не являются лишними формальностями и барьерами в гражданском и коммерческом обороте, а наоборот, делают эти отношения защищенными и предсказуемыми. В 2003 году казахстанский внебюджетный нотариат в лице Республиканской нотариальной палаты подал заявку на вступление в Международный союз латинского нотариата и ему присвоен статус наблюдателя. Вступление казахстанского нотариата повысит авторитет нашей страны на международном уровне и создаст позитивные условия для перехода к более активной модели нотариата в республике[61]. Членство в Международном Союзе Латинского нотариата обеспечивает в деятельности нотариуса единые стандарты предупреждения споров, безопасности юридической техники, как в других 70-и государствах мира, что облегчает торговые и личные отношения международного характера.
Нотариат представляет собой систему органов и должностных лиц, на которых возлагается удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других предусмотренных законом действий в установленном законом порядке, направленных на юридическое закрепление прав и законных интересов граждан и юридических лиц в целях предупреждения возможного нарушения в дальнейшем. Современный нотариат — это часть правовой инфраструктуры, обеспечивающий стабильность и юридическую безопасность гражданского оборота. Назначением нотариата в гражданском обществе является обеспечение защиты частной собственности и бесспорности гражданских прав, а также охрана прав и законных интересов всех участников гражданского оборота. В повседневной жизни граждане, используя свои конституционные права, вступают в различные правоотношения друг с другом или с различными организациями. Эти отношения, как правило, оформляются путем заключения договоров. Чтобы обеспечить гарантию соблюдения законных прав и интересов граждан и юридических лиц, государство установило, что некоторые виды договоров приобретают силу только после удостоверения под страхом недействительности ряда гражданско-правовых сделок. Использование единых стандартов нотариальной деятельности позволили повысить прозрачность национальных экономик, инвестиционную привлекательность страны, упрощение международного оборота и, в конечном счете, будет способствовать правовой и экономической интеграции страны в международное сообщество. Ответственность государства в области правосудия не ограничивается исключительно разрешением споров, Государство должно также обеспечить предупреждение правовых конфликтов через институт нотариата. Поэтому основной функцией нотариата является предупредительная работа в виде создания превентивного барьера, предназначенного для достижения бесконфликтности в гражданских правоотношениях для того, чтобы при заключении договоров снимались все возможные противоречия, которые могут возникнуть в позициях лиц, заключивших договор. Нотариальные акты имеют весомую доказательственную силу и могут служить в качестве квалифицированного доказательства в гражданском споре. Нотариус, обеспечивая законность совершаемых юридически значимых действий, способствует формированию в гражданской сфере правовой дисциплины, сужая сферу деятельности недобросовестных лиц. Организация и деятельность нотариальных органов осуществляется в соответствии с Законом «О нотариате» от 14 июля 1997 года № 155-1, нормами Гражданского кодекса, международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан и иными законодательными актами, регулирующими нотариальную деятельность. Действующий закон наделяет нотариуса, с одной стороны, независимостью и широкими полномочиями, в том числе властного характера, с другой налагает ряд категорических ограничений, запрещая нотариусу заниматься иной деятельностью или требуя сохранения профессиональной тайны в части неразглашения сведений, ставших известными в связи с совершением им нотариальных действий. Данным законом была ликвидирована монополия государственных органов на совершение нотариальных действий. Параллельно с действующей системой государственных нотариальных контор был создан институт частного нотариата, который имеет некоторые особенности, обусловленные его положением в системе нотариальных органов и деятельностью. В частности, частный нотариат дополняет существующую систему государственного нотариального обслуживания физических и юридических лиц и деятельность частного нотариуса базируется не на бюджетном финансировании. Частный нотариус как представитель свободной профессии сам организует свою работу, нанимает и увольняет работников, обеспечивает материально свою профессиональную деятельность. В то же время государство регулирует деятельность частных нотариусов путем установления особого порядка учреждения и ликвидации должности частного нотариуса, наделения частного нотариуса полномочиями на конкурсной основе из числа лиц, имеющих лицензии, а также контроля за исполнением правил нотариального делопроизводства частными нотариусами и тарифами на их услуги[62]. Законодательное закрепление частного нотариата позволило разгрузить работу государственных нотариальных контор и внесло здоровую конкуренцию в сфере оказания нотариальных услуг. Основными принципами нотариальной деятельности являются: — Независимость и подчинение только закону. Указанный принцип закреплен в ст.3 Закона «О нотариате», где указано, что в осуществлении нотариальной деятельности нотариусы и другие уполномоченные на совершение нотариальных действий лица независимы и подчиняются только закону. Нотариус не имеет над собой вышестоящего должностного лица или органа, которым он должен подчиняться и которые могли бы предписать ему определенную линию поведения. Принцип соблюдения тайны совершенных нотариальных действий. Во исполнение указанного принципа законодательством о нотариате на нотариуса и уполномоченных на совершение нотариальных действий должностных лиц возлагается обязанность соблюдать тайну этих действий. Сведения о нотариальных действиях, копии или дубликаты ранее выданных документов выдаются только физическим и юридическим лицам, по поручению которых совершались нотариальные действия. Выдаваться они могут также и их уполномоченным лицам. Обеспечение тайны нотариальных действий обязательно также для лиц, прекративших работу в качестве нотариуса. Принцип объективности (беспристрастности). В деятельности нотариуса данный принцип заключается в отсутствии личной заинтересованности по любым удостоверяемым им нотариальным действиям. В обеспечение этого принципа законом установлены определенные ограничения. Нотариус не вправе заниматься предпринимательской деятельностью; оказывать посреднические услуги при заключении, изменении и расторжении договора; исполнять обязанности нотариуса в случае избрания депутатом представительного органа и состоять в трудовых отношениях в качестве наемного работника. Принцип доступности нотариальных услуг. Нотариус обязан оказать квалифицированную юридическую помощь и обеспечить совершение нотариальных действий для всех обратившихся лиц. Принцип бесспорности прав и юридических фактов. Данный принцип основывается на самой правовой природе нотариуса, призванного быть лицом, уполномоченным на удостоверение именно бесспорных фактов и событий, которые имеют юридическое значение и влекут последствия. Нотариус принимает только бесспорные факты, подтвержденные непосредственно или соответствующими документами Нотариальные действия совершают нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах (государственные нотариусы), и нотариусы, занимающиеся частной практикой (частные нотариусы), а также должностные лица аппаратов акимов городов районного значения, поселков, аулов (сел), аульных (сельских) округов, уполномоченные на совершение нотариальных действий. Таким же правом обладают лица, исполняющие консульские функции от имени Республики Казахстан и иные лица, уполномоченные законом «О нотариате» на совершение нотариальных действий. При совершении нотариальных действий нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности независимо от того, работают они в государственной нотариальной конторе или занимаются частной практикой. Оформленные ими документы имеют одинаковую юридическую силу. Сведения о нотариальных действиях, копии или дубликаты выданных нотариусом документов, как указано выше, выдаются только юридическим и физическим лицам, по поручению которых совершались нотариальные действия, либо их уполномоченным лицам. Сведения о нотариальных действиях и документы также выдаются по письменному требованию суда, органов следствия и дознания, по находящимся в их производстве делам органов исполнительного производства, органам прокуратуры, также органам юстиции и нотариальным палатам, уполномоченным Законом «О нотариате» осуществлять проверку деятельности нотариусов. Юридические лица, независимо от форм собственности, и должностные лица обязаны представлять нотариусу сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий, в срок не позднее десяти дней с момента истребования их нотариусом. Сведения о завещаниях, дубликаты и копии завещаний заинтересованным лицам выдаются только после смерти завещателя, если иное не установлено законодательством. Нотариальное делопроизводство осуществляется в соответствии с Инструкцией по нотариальному делопроизводству, утверждаемой Министерством юстиции Республики Казахстан по согласованию с уполномоченным государственным органом управления архивами и документацией. Документы государственных нотариусов подлежат обязательной сдаче в государственный архив, а частных нотариусов — в частный нотариальный архив в порядке, установленном законодательством. Нотариальный округ устанавливается в соответствии с административно-территориальным делением Республики Казахстан и признается территория одной области, города республиканского значения и столицы. Территория деятельности государственного нотариуса в пределах нотариального округа определяется территориальным органом юстиции. Территория деятельности частного нотариуса в пределах нотариального округа определяется территориальным органом юстиции совместно с Нотариальной палатой. Принципиально новые профессиональные сообщества — Нотариальные палаты появились с возникновением внебюджетного нотариата в Казахстане. Целью их создания было объединение частнопрактикующих нотариусов на профессиональной основе и координация их деятельности. На территории каждой области, города республиканского значения и столицы Республики Казахстан образуется одна Нотариальная палата, которая является юридическим лицом и подлежит регистрации в установленном законом порядке. Таким образом, Нотариальная начата является некоммерческой, профессиональной, самофинансируемой организацией, создаваемой для выражения и защиты прав и законных интересов нотариусов, занимающихся частной практикой, а также для осуществления контроля за соблюдением законодательства о нотариате при совершении нотариальных действий. Координацию деятельности Нотариальных палат осуществляет Республиканская Нотариальная палата, которая представляет интересы нотариальных палат и нотариусов в государственных органах, негосударственных организациях, участвует в законопроектной и экспертной деятельности по вопросам нотариата и организует обучение нотариусов. Контроль за законностью совершаемых нотариальных действий и соблюдением правил делопроизводства государственным нотариусом и должностными лицами аппаратов акимов городов районного значения, поселков, аулов (сел), аульных (сельских) округов осуществляется территориальным органом юстиции. Определение территории деятельности в нотариальном округе и контроль за законностью совершаемых нотариальных действий и соблюдением правил делопроизводства нотариусом, занимающимся частной практикой, осуществляет территориальный орган юстиции совместно с Нотариальной палатой. Руководство, координацию и контроль за деятельностью территориальных органов юстиции по организации и обеспечению законности в сфере правового обслуживания населения нотариусами осуществляет Министерство юстиции. В настоящее время планируется пересмотреть в соответствии с международными стандартами процедуру лицензирования нотариальной деятельности. По данным Министерства юстиции много нареканий вызывает действующая система квотирования, конкурсного отбора и распределения мест дислокации нотариусов в соответствующих территориальных единицах, в результате чего в полной мере не обеспечивается доступность нотариальных услуг населению. Ввиду ограничения числа нотариусов не имеют возможности работать свыше двух тысяч лиц, фактически получивших лицензию, но не имеющих возможности осуществлять деятельность из-за отсутствия вакантных мест (Так, министерством выдано 4090 лицензий на занятие нотариальной деятельностью, из них фактически работают нотариусами только 1983 человека). Также на практике у нотариальных палат имеется возможность искусственно регулировать численность нотариусов. Перед вступлением в члены нотариальной палаты с кандидата взимается вступительный (первый членский) взнос (от 500 до 1 ООО месячных расчетных показателей. Поэтому обсуждается вопрос законодательно закрепить взимание вступительных взносов и отказ в приеме в членство палаты при наличии государственной лицензии. В связи с этим возрождаются государственные нотариальные конторы, услуги которых сравнительно ниже частных нотариусов, что создаст конкуренцию и будет стимулировать нотариальные конторы к повышению качества оказываемых услуг и к их удешевлению[63].
Дата добавления: 2014-01-15; Просмотров: 5614; Нарушение авторских прав?; Мы поможем в написании вашей работы! Нам важно ваше мнение! Был ли полезен опубликованный материал? Да | Нет |